CODIGO DE COMERCIO DE COLOMBIA - Cámara de Comercio del ...

invocación que la ley hace de la costumbre reafirma su pertenencia al sistema jurídico y su
naturaleza normativa. A pesar de prevalecer el derecho legislado o escrito, lo único que indica es que
la ley controla los alcances de la costumbre. No obstante, la costumbre se mantiene como fuente de
derecho y aporta al sistema jurídico flexibilidad y efectividad.
Por eso, entre la ley y la costumbre existe una relación dialéctica, toda vez que la costumbre abona la
materia sobre la que luego el legislador trabajará para darle mayor efectividad, estabilidad, certeza y
generalidad. Por esta razón, es necesario establecer claramente cuales son las funciones propias de la
costumbre mercantil:
1. Función interpretativa. Es la señalada por el artículo 5 del Código del Comercio, según el cual las
costumbres sirven para determinar el sentido de las palabras o frases técnicas del comercio y para
interpretar los actos o convenios mercantiles.
2. Función interpretadora. Cuando una norma mercantil remite expresamente a la costumbre, de
manera que esta viene a completar la norma, convirtiéndose en parte de ella.
3. Función normativa. Cuando la costumbre reúne los requisitos del artículo 3 del Código del
Comercio, es decir, que no la contraríe manifiesta o tácitamente y que los hechos constitutivos de la
misma sean públicos, uniformes, reiterados y jurídicamente obligatorios, se aplica como regla de
derecho a falta de norma mercantil expresa o aplicable por analogía. En este caso, la costumbre
colma los vacíos de la ley y cumple así su función más importante. (Super Sociedades Oficio 8352 de
abril 28 de 1997)”. (Diccionario Jurídico Colombiano. BOHÓRQUEZ, Botero Luis Fernando.
Editorial Jurídica Nacional. Pág. 211).
Art. 4o._Preferencia de las estipulaciones contractuales. Las estipulaciones de los
contratos válidamente celebrados preferirán a las normas legales supletivas y a las
costumbres mercantiles.
Conc.: C. Civil Art. 1602, 1603, 1608, 1621; C. de P. C. 189, 190; Sentencia Consejo de
Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Sección Primera Expediente 7793-02;
Sentencia Corte Constitucional C 486-93.
Nota Doctrinal. Interpretación de los contratos. “En el derecho positivo colombiano impera el
principio según el cual las leyes que regulan los contratos son normas supletorias de la voluntad de
los contratantes, cuando éstos, al celebrarlos, acatan las prescripciones legales y respetan el orden
público y las buenas costumbres. El postulado de la normatividad de los actos jurídicos (artículo
1602 C. Civil) se traduce esencialmente, entonces, en que legalmente ajustado un contrato se
convierte en le y para las partes, quienes por consiguiente quedan obligados a cumplir las
prestaciones acordadas en él (...) Los Jueces tienen la facultad amplia para interpretar los contratos
oscuros, pero no pueden olvidar que dicha atribución nos los autoriza, so pretexto de interpretación,
a distorsionar ni desnaturalizar pactos cuyo sentido sea claro y terminante, ni muchísimo menos
para quitarles o reducirles sus efectos legales”. (Diccionario Jurídico Colombiano. BOHÓRQUEZ,
Botero Luis Fernando. Editorial Jurídica Nacional. Pág. 186).
Art. 5o._Aplicación de la costumbre mercantil. Las costumbres mercantiles servirán,
además, para determinar el sentido de las palabras o frases técnicas del comercio y para
interpretar los actos y convenios mercantiles.