Transfer pricing del 1 - Bech-Bruun
Transfer pricing del 1 - Bech-Bruun
Transfer pricing del 1 - Bech-Bruun
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
TRANSFER PRICING<br />
SENESTE TENDENSER OG<br />
UDVIKLINGER I DANMARK<br />
Ved partner Anders Oreby Hansen og Head of Tax Litigation Kaspar Bastian
TRANSFER PRICING<br />
• Formålet med dokumentationsvejledningen er at give<br />
skatteyder en beskrivelse af og vejledning i de krav, der er<br />
fastsat i dokumentationsbekendtgørelsen, BEK nr. 42 af 24.<br />
januar 2006.<br />
• Den nye dokumentationsvejledning trådte i kraft pr. 1. januar<br />
2013.<br />
• Dokumentationsvejledningen er ikke juridisk bindende for<br />
skattepligtige, men en vejledning i hvorledes <strong>Transfer</strong> Pricing<br />
dokumentationer sikres at være i overensstemmelse med<br />
BEK 42, som er juridisk bindende.<br />
• Dokumentationsvejledningen findes på SKATs hjemmeside<br />
under virksomhed Jura, tal og statistik Den juridiske<br />
vejledning C.D Selskabs-, fonds- og foreningsbeskatning<br />
C.D.11 <strong>Transfer</strong> Pricing
FRA PAPIRTIGER TIL BLODIG ALVOR<br />
1960-<br />
Dagældende SEL §<br />
12, stk. 1 og 2<br />
Oliedommene<br />
1995-<br />
OECDs TP Gui<strong>del</strong>ines<br />
Højesterets domme<br />
om manglende<br />
hjemmel til<br />
rentefiksering<br />
LL § 2 og SKL § 3 B<br />
2005-<br />
Nationale<br />
transaktioner og<br />
skærpet<br />
dokumentationskrav<br />
Kapitalfondsindgrebet<br />
Indsatsområde<br />
2012<br />
”Nulskatteselskaber”:<br />
Bøder<br />
Revisor-erklæringer<br />
Højesteretsdomme<br />
om<br />
anven<strong>del</strong>sesområdet<br />
for den forlængede<br />
genoptagelsesfrist<br />
Indsatsområde<br />
-><br />
?
SKATS PRODUKTIONSPLAN 2013<br />
<strong>Transfer</strong> Pricing fokus<br />
A. Underskudsprojekt (forventes afsluttet primo 2016)<br />
B. Immaterielle aktiver (forventes afsluttet primo 2014)<br />
C. Skattely (forventes afsluttet ultimo 2013)<br />
D. Captive/genforsikring (forventes afsluttet ultimo 2013)<br />
E. Store koncerner – TP (forventes afsluttet ultimo 2014)<br />
F. Visitering TP, pilot (forventes afsluttet medio 2014)<br />
G. Sikring af TP mandtal (forventes afsluttet ultimo april 2013)<br />
H. Koncernfinansiering (forventes afsluttet ultimo 2014)
ÅRETS FORHØJELSER<br />
Gennemførte transfer <strong>pricing</strong>-forhøjelser<br />
Periode Antal sager Beløb i mio. kr.<br />
2008 27 8.692<br />
2009 32 15.273<br />
2010 40 6.290<br />
2011 47 6.192<br />
2012 67 21.244<br />
Kilde: Skatteministeriet<br />
I 2012 er der sket en markant forøgelse i antallet af gennemførte<br />
sager samt det samlede forhøjelsesbeløb. SKAT begrunder<br />
dette i, at der bl.a. har været ført en håndfuld sager<br />
med meget store forhøjelser, samt SKATs øgede kompetencer<br />
og erfaringer indenfor transfer <strong>pricing</strong>.
ÅRETS FORHØJELSER<br />
Gennemførte transfer <strong>pricing</strong>-forhøjelser<br />
Målt i antal<br />
forhøjelser<br />
Under 10<br />
mio. kr.<br />
Mellem 10 og<br />
100 mio. kr.<br />
Over 100<br />
mio. kr.<br />
I alt<br />
2007+2008 48 % 38 % 14 % 100 %<br />
2009 34 % 38 % 28 % 100 %<br />
2010 30 % 35 % 35 % 100 %<br />
2011 15 % 55 % 30 % 100 %<br />
2012 24 % 46 % 30 % 100 %<br />
Kilde: Skatteministeriet<br />
Udviklingen går i retning af færre transfer <strong>pricing</strong>-sager om<br />
små beløb og flere sager om beløb over 10 mio. kr. pr. sag.<br />
Dette skyldes ifølge SKAT, at der fortsat er fokus på at<br />
identificere de væsentligste sager, således at ressourcerne<br />
anvendes bedst muligt.
ÅRETS NEDSÆTTELSER<br />
Gennemførte transfer <strong>pricing</strong>-nedsættelser<br />
Periode Beløb i mio. kr.<br />
2008 158,0<br />
2009 145,3<br />
2010 547,1<br />
2011 780,8<br />
2012 351,3<br />
Kilde: Skatteministeriet<br />
Nedsættelserne følger af, at SKAT har løst en dobbeltbeskatningssituation<br />
med et andet land i en forhandling med<br />
en udenlandsk skattemyndighed via en MAP.
VERSERNEDE OG AFSLUTTEDE<br />
SAGER<br />
MAP-sager ved udgangen af året<br />
Periode Antal verserende sager Antal afsluttede sager<br />
2008 36 16<br />
2009 52 7<br />
2010 36 27<br />
2011 53 18<br />
2012 76 13<br />
APA-sager ved afslutningen af året<br />
Kilde: Skatteministeriet<br />
Periode Antal verserende sager Antal afsluttede sager<br />
2008 12 1<br />
2009 12 3<br />
2010 8 7<br />
2011 9 4<br />
2012 13 2<br />
Kilde: Skatteministeriet
LOV 591/2012<br />
Forhøjelse af bøder for selvangivelses- og dokumentationsfejl<br />
• Bødefastsættelsen ved forkert afkrydsning i selvangivelsen tager<br />
udgangspunkt i 0,5 % af omsætningen eller fastsættes til<br />
250.000 kr. per 50 ansatte i virksomheden.<br />
• Bøder for undladt udarbej<strong>del</strong>se af transfer <strong>pricing</strong>-dokumentation<br />
fastsættes til 250.000 kr. med tillæg af 10 % af eventuelle<br />
indkomstforhøjelser<br />
SKAT kan forlange TP-revisorerklæring, hvis:<br />
a) Virksomheden set over de seneste fire år samlet har<br />
driftmæssigt underskud, eller<br />
b) handler med koncernselskaber i visse lande uden for EU/EØS
REVISORERKLÆRING OM TRANSFER<br />
PRICING-DOKUMENTATIONEN (1/2)<br />
Nyt afsnit:<br />
”Revisoren skal erklære, hvorvidt revisor ved det udførte<br />
arbejde er blevet opmærksom på forhold, der giver<br />
anledning til at konkludere, at den transfer <strong>pricing</strong>dokumentation,<br />
som er indsendt til SKAT, ikke giver et<br />
retvisende billede af virksomhedens fastsættelse af priser og<br />
vilkår for koncerninterne transaktioner.”<br />
Reglen om revisorerklæring træder i kraft den 1. januar 2013.<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
Udgift til uafhængig revisor, uden at konklusionen forpligter<br />
SKAT.<br />
Selvrevision?
REVISORERKLÆRING OM TRANSFER<br />
PRICING-DOKUMENTATIONEN (2/2)<br />
Nyt afsnit:<br />
”SKAT kan tidligst give et pålæg om at indhente en<br />
revisorerklæring 7 dage efter modtagelsen af virksomhedens<br />
transfer <strong>pricing</strong>-dokumentation. Fristen for indsen<strong>del</strong>se af<br />
erklæringen er mindst 90 dage regnet fra pålæggets datering.”<br />
”Såfremt en virksomhed ikke indhenter og indsender en<br />
revisorerklæring, efter pålæg fra SKAT, kan virksomhedens<br />
indkomst, for så vidt angår de kontrollerede transaktioner,<br />
ansættes skønsmæssigt.”<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
Risiko for skønsmæssig ansættelse og bøder såfremt<br />
virksomheder ikke indhenter og indsender en revisorerklæring.<br />
Bemærk: Tilbagevirkende kraft – også tidligere indkomstår.
HISTORISK BESKRIVELSE AF<br />
KONCERNEN OG VIRKSOMHEDEN,<br />
HERUNDER UNDERSKUD, MV.<br />
Ny tilføjelse samt ændring:<br />
C.D.11.4.2.5 Beskrivelse af eventuelle omstruktureringer<br />
”Historiske ændringer i ejerkreds og fusioner/spaltninger<br />
skal ligeledes indgå i den historiske beskrivelse. Tilsvarende<br />
gælder andre væsentlige skift i parternes funktioner, aktiver eller<br />
risici, herunder eventuelle ændringer, som sker gradvist.<br />
Desuden skal der redegøres for, om der i forbin<strong>del</strong>se med<br />
omstrukturering er afstået eller overført brugsrettigheder til<br />
aktiver, herunder immaterielle aktiver”.<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
Stramningen indebærer en administrativ byrde for skatteyder,<br />
idet kravet til indholdet af den historiske beskrivelse er blevet<br />
langt større.
HISTORISK BESKRIVELSE AF<br />
KONCERNEN OG VIRKSOMHEDEN,<br />
HERUNDER UNDERSKUD, MV.<br />
Ny tilføjelse samt ændring:<br />
C.D.11.4.2.5 Forklaring på eventuelle underskud<br />
”… Beskrivelsen skal også indeholde en præcis og specificeret<br />
angivelse af underskuddets/tabets størrelse samt en oversigt<br />
over resultater eller avancer/tab i øvrige relevante<br />
koncernenheder. Det skal fremgå af oversigten eller en<br />
tilhørende redegørelse, om virksomheden bærer underskud eller<br />
tab på aktiviteter eller transaktioner, som andre virksomheder i<br />
samme koncern har overskud eller gevinst på”.<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
SKAT’s ændring af formuleringen fra ”bør” til ”skal” må anses<br />
for en stramning af de administrative byrder.
FUNKTIONSANALYSENS PLADS SOM<br />
SAMMENLIGNELIGHEDSFAKTOR<br />
Når en kontrolleret og en uafhængig transaktion skal<br />
sammenlignes anvendes fem sammenlignelighedsfaktorer<br />
for at sikre en tilstrækkelig grad af sammenlignelighed.<br />
• Funktionsanalysen er en af de fem sammenlignelighedsfaktorer<br />
• Funktionsanalysens formål er at beskrive hvilke<br />
funktioner parterne hver især udfører samt hvilke risici<br />
og aktiver, der anvendes/påtages ved udførslen af<br />
funktionerne
FUNKTIONSANALYSEN<br />
(FUNKTIONER, AKTIVER OG RISICI)<br />
Præcisering<br />
Hvad er en funktionsanalyse?<br />
”… Funktionsanalysen er en meget central <strong>del</strong> af<br />
dokumentationsmaterialet. Funktionsanalysen er derfor også,<br />
som udgangspunkt, den væsentligste sammenlignelighedsfaktor<br />
ved alle de avancebaserede prisfastsættelsesmetoder.<br />
Funktionsanalysen udgør derfor en helt central <strong>del</strong> af<br />
sammenlignelighedsanalysen ved anven<strong>del</strong>se af OECD metoder:<br />
RPM, Cost+, TNM og Profit split.”<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
Utvivlsomt, at funktionsanalysen er udgangspunktet for<br />
SKATs vurdering.<br />
Forventer øgede krav til detaljeret funktionsanalyse.
FUNKTIONSANALYSEN<br />
(FUNKTIONER, AKTIVER OG RISICI)<br />
Præcisering<br />
Aktiver<br />
SKAT har præciseret sin formulering i den nye vejledning fra:<br />
”Grundlæggende skal den enhed, der udvikler et immaterielt aktive,<br />
have den økonomiske for<strong>del</strong>, der er resultatet heraf” til:<br />
”Grundlæggende skal den enhed, der har afholdt omkostninger<br />
og haft risikoen i relation til udvikling eller opbygning af de<br />
immaterielle aktiver have den økonomiske for<strong>del</strong>, der er resultatet<br />
heraf.”<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
Det præciseres, at en funktion kun kan vurderes i lyset af den<br />
tilknyttede risiko, fx outsourcing.<br />
”Omkostninger tiltrækker ejerskab”
FUNKTIONSANALYSEN<br />
(FUNKTIONER, AKTIVER OG RISICI)<br />
Tilføjelser<br />
Risici<br />
Der er i den nye vejledning tilføjet to ekstra eksempler på<br />
risici der skal beskrives i funktionsanalysen:<br />
• Kapacitetsudnyttelse<br />
• Operationelle risici i forhold til udnyttelse af administrative<br />
systemer (fx IT systemer)<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
Tilknytning til tilføjelserne om underskudsforklaring og<br />
tilknytning til OECD kap. 9 om kontrol med risici og<br />
økonomisk formåen.<br />
Som for funktionsanalysen, forventes øgede krav til detaljer.
ØKONOMISKE OMSTÆNDIGHEDER OG<br />
MARKEDSMÆSSIGE BETINGELSER<br />
Tilføjelse:<br />
Økonomiske forhold skal beskrives<br />
”Samfundsøkonomiske (konjunkturer), reguleringsmekanismer<br />
og lignende forhold skal beskrives i det omfang, de har<br />
betydning for armslængdevurderingen af de kontrollerede<br />
transaktioner.”<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
Udvider SKATs mulighed for at kræve yderlige forhold<br />
dokumenteret.
BESKRIVELSE AF COST CONTRIBUTION<br />
ARRANGEMENTS - CCA<br />
Omformulering:<br />
C.D.11.4.3.5 Beskrivelse af Cost Contribution<br />
Arrangements – CCA:<br />
”med udgangspunkt i OECDs <strong>Transfer</strong> Pricing Gui<strong>del</strong>ines (2010udgaven),<br />
pkt. 8.42, anbefales det, at virksomhedens<br />
dokumentationsmateriale indeholder følgende oplysninger.”<br />
Derudover er dokumentationskravene nu <strong>del</strong>t op i tre <strong>del</strong>e:<br />
• Dokumentationskrav ved aftalens indgåelse<br />
• Dokumentationskrav under aftalens løbetid<br />
• Dokumentationskrav ved udtræden, udløb eller ophør af aftalen<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
SKATs ændring af formuleringen fra ”skal” til ”anbefales” må<br />
anses som en åbning for, at selskaber mere frit kan beskrive<br />
deres omkostningsfor<strong>del</strong>ingsaftaler.
ARMSLÆNGDEPRINCIPPET I RELATION<br />
TIL OMSTRUKTURERINGER<br />
(Business Restructurings)<br />
Nyt afsnit om: Armslængdeprincippet i relation til<br />
omstruktureringer.<br />
• Omstrukturering af en virksomhed<br />
• Hvad er en omstrukturering<br />
• Hvad skal virksomheden gøre i forbin<strong>del</strong>se med en omstrukturering<br />
• Den skattemæssige behandling af en omstrukturering<br />
• Omstrukturering i OECD’s <strong>Transfer</strong> Pricing Gui<strong>del</strong>ines<br />
• Særlige overvejelser i relation til risiko<br />
• Armslængde-kompensation for selve omstruktureringen<br />
• Aflønning af de kontrollerede transaktioner efter en omstrukturering<br />
• Anerken<strong>del</strong>se af den faktiske (udførte) transaktion
ARMSLÆNGDEPRINCIPPET I RELATION<br />
TIL OMSTRUKTURERINGER<br />
(Business Restructurings)<br />
Nyt afsnit:<br />
C.D.11.2.5.1.3 Den skattemæssige behandling af en<br />
omstrukturering<br />
” I Danmark har SKAT mulighed for at korrigere alle<br />
forbin<strong>del</strong>ser mellem koncernforbundne partner, se LL § 2. En<br />
betaling beskattes, eller giver adgang til et fradrag, efter<br />
bestemmelserne i SL §§ 4-6 eller efter bestemmelserne om<br />
beskatning af kapitalgevinster.”<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
Præcisering af at beskatning følger almin<strong>del</strong>ige regler og<br />
at LL § 2 anvendes til at korrigere priser og vilkår, med<br />
mindre ”forbin<strong>del</strong>ser” har en udvidet betydning. Dog<br />
generel korrektionsadgang for SKAT.
SUPPLERENDE MATERIALE<br />
Omformulering<br />
Supplerende materiale:<br />
SKAT her i den nye vejledning undladt at inkludere:<br />
”Det er kun oplysninger og materiale, der må anses som relevant<br />
for en armslængdevurdering, som SKAT kan anmode om.”<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
SKAT vil muligvis forsøge at kræve mere dokumentation end<br />
de er berettiget til efter bekendtgørelsen.<br />
Vær kritiske når SKAT anmoder om yderligere dokumentation.
FRIST FOR AT INDSENDE<br />
DOKUMENTATION<br />
Præcisering:<br />
C.D.11.4.10 Frist for at indsende dokumentation:<br />
”Dokumentationen skal kunne indsendes inden 60 dage. På<br />
selvangivelsestidspunktet skal der således altid være<br />
udarbejdet en dokumentation, der gør dette muligt. I<br />
dokumentationsreglerne er det forudsat, at dokumentationen<br />
udarbejdes løbende. På selvangivelsestidspunktet skal<br />
dokumentationen således under alle omstændigheder være<br />
opdateret for det pågældende indkomstår.”<br />
Hvad er konsekvensen?<br />
60 dage fra selvangivelsestidspunktet, ellers potentielt bøde.<br />
Der gives ikke udsættelse med indsen<strong>del</strong>sesfristen.<br />
Bemærk: Ændring er sneget ind. SKAT på tynd is?
” KNOW-HOW”<br />
Sager verserer i Danmark og internationalt, herunder<br />
Sverige.<br />
Overførsel af ”know-how” i forbin<strong>del</strong>se med koncerninterne<br />
omstruktureringer, reorganiseringer, effektiviseringer, mv.?<br />
Know-how:<br />
• Industrielle, kommercielle eller videnskabelige erfaringer, som er<br />
uafslørede, uanset om de er egnet for patentering eller ej.<br />
• Benyttelse af et fags sædvanlige færdigheder er ikke know-how.<br />
• Konkret bevisvurdering
”KNOW-HOW”<br />
Moderselskabsaktiviteter, der påvirker visse datterselskaber<br />
direkte og andre indirekte.<br />
Eksempel: Moderselskabet afholder udgifter til en analyse af,<br />
om koncernen skal foretage et opkøb e.l.<br />
”These activities could constitute intra-group services to the particular<br />
group members involved, for example those members who will make the<br />
acquisition …, but they may also produce economic benefits for other<br />
group members not involved in the object of the decision by<br />
increasing efficiencies, economies of scale, or other synergies. The<br />
incidental benefits ordinarily would not cause these other group<br />
members to be treated as receiving an intra-group service because<br />
the activities producing the benefits would not be ones for which an<br />
independent enterprise ordinarily would be willing to pay.”<br />
[TPG, pkt. 7.12]
”KNOW-HOW”<br />
Afgørende er, om et koncernselskab har modtaget ”noget”,<br />
som et uafhængigt selskab – under de samme omstændigheder<br />
- ville være villig til at betale for hos<br />
tredjemand eller selv ville producere.<br />
Hvis ikke dette er tilfældet, er der så tale om fx en<br />
”shareholder activity”, som ikke berettiger til opkrævning af<br />
vederlag efter TP-reglerne ?<br />
Bevisbyrde ?
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
Problemstillingen<br />
Hvem har bevisbyrden for, at der er handlet i<br />
overensstemmelse med armslængdeprincippet – dvs.<br />
bevisbyrden for, om LL § 2 er overholdt?<br />
• Skatteministeriet?<br />
• Virksomheden?
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
Hvorfor relevant?<br />
Hvis det lægges til grund, at armslængdeprincippet ikke er<br />
fulgt, kan SKAT tilsidesætte selvangivelsen og<br />
skønsmæssigt fastsætte afregningsprisen.<br />
I givet fald vender bevisbyrden, så det er virksomheden,<br />
der skal bevise, at skønnet er mangelfuldt. Det er oftest<br />
meget vanskeligt.
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
Retsgrundlaget – LL § 2 og SKL § 3B<br />
LL § 2<br />
• Ved koncerninterne transaktioner m.v. skal anvendes<br />
priser og vilkår i overensstemmelse med, hvad der<br />
kunne være opnået mellem uafhængige parter<br />
SKL § 3B, stk. 5<br />
• Der skal laves en TP-dokumentation (TPD), der kan<br />
danne grundlag for en vurdering af, om priser og vilkår<br />
er fastsat i overensstemmelse med, hvad der kunne<br />
være opnået mellem uafhængige parter
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
Retsgrundlaget – LL § 2 og SKL § 3B (fortsat)<br />
SKL § 3B, stk. 8<br />
• Såfremt den skattepligtige ikke har udarbejdet<br />
dokumentation efter stk. 5 … kan SKAT foretage<br />
skatteansættelsen skønsmæssigt
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
To typetilfælde:<br />
• For ”store” fradrag<br />
• For ”små” indtægter
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
For ”store” fradrag<br />
• Virksomheden har bevisbyrden<br />
Fx SKM 2004.162.H<br />
SKM 2011.329.H
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
For ”små” indtægter<br />
• Ifølge almin<strong>del</strong>ige bevisregler er udgangspunktet, at<br />
den, der hævder, at noget forholder sig på en bestemt<br />
måde skal bevise det.<br />
• Fx. TfS 2002.336V (Vinderup Poultry) - Udenfor SKL § 3B<br />
• Det er altså SKAT, der som udgangspunkt har<br />
bevisbyrden for, at afregningen ikke er sket efter LL § 2<br />
Dette stemmer også med SKL’s forarbejder
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
For ”små” indtægter (fortsat)<br />
• Ved indførelsen af SKL § 3B udtalte skatteminister<br />
Carsten Koch (Bilag 6 til L84/1997-98):<br />
”Det er korrekt, at bevisbyrdereglerne for transaktioner omfattet af<br />
lovforslaget principielt ikke skal adskille sig fra andre tilfælde på<br />
skatterettens område. Der er således ikke tale om indførelse af<br />
omvendt bevisbyrde … Der gælder ingen forhåndsformodning for,<br />
at transaktionerne ikke er foretaget i overensstemmelse med armslængde<br />
vilkåret, … Det understreges, at der netop ikke foreslås<br />
omvendt bevisbyrde …”
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
For ”små” indtægter (fortsat)<br />
Opsummering:<br />
• Bevisbyrden påhviler som udgangspunkt SKAT<br />
• SKAT kan kun tilsidesætte selvangivelsen og fastsætte<br />
afregningsprisen skønsmæssigt, hvis SKAT kan påvise<br />
eller sandsynliggøre, at der ikke er handlet på<br />
armslængde-vilkår – også selvom der er mangler ved<br />
TPD.<br />
• Er der slet ikke udarbejdet en TPD, kan SKAT uden<br />
videre lave en skønsmæssig ansættelse af<br />
afregningspriserne i medfør af SKL § 3b, stk. 8
BEVISBYRDEN I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
For ”små” indtægter<br />
Betydningen af kvaliteten af TP-dokumentationen?<br />
• Formentlig betydning for, hvor meget der skal til, for at<br />
SKAT har løftet bevisbyrden.<br />
• En ”dårlig” TP-dokumentation vil alt andet lige gøre det<br />
lettere for SKAT at løfte bevisbyrden.
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
For ”små” indtægter<br />
SKATs opfattelse<br />
• Ifølge SKAT er SKAT berettiget til at skønne i medfør af<br />
SKL § 3B, stk. 8, <strong>del</strong>s hvis der ikke er lavet en TPD, og<br />
<strong>del</strong>s hvis TPD’en ikke sætter SKAT i stand til at vurdere,<br />
om priser mv. er fastsat i overensstemmelse med, hvad<br />
der kunne være opnået mellem uafhængige parter.<br />
• Reelt ingen TPD?<br />
• Ifølge SKAT skal der ikke meget til (mindre mangler),<br />
for at TPD’en ikke er fyldestgørende.
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
For ”små” indtægter<br />
SKATs opfattelse<br />
• Ifølge SKAT kan SKAT altså tilsidesætte selvangivelsen<br />
og fastsætte afregningspriserne skønsmæssigt, blot der<br />
er mindre mangler i TP-dokumentationen. Det gælder<br />
også, selvom SKAT ikke kan bevise eller sandsynliggøre,<br />
at armslængde-princippet ikke er fulgt<br />
• Reelt omvendt bevisbyrde?
BEVISBYRDE I TP-SAGER<br />
EN STATUS<br />
For ”små” indtægter<br />
Vurdering af SKATs opfattelse<br />
• Næppe rigtig<br />
- Strider mod ordlyd<br />
- Stemmer ikke med alm. principper<br />
- Stemmer ikke med forarbejder<br />
• Ingen domstolsafgørelser om spørgsmålet.<br />
- SKM 2010.46 V (slet ingen TPD)<br />
• Landsskatteretten tager stilling inden længe
RETSPRAKSIS OM ANSÆTTELSESFRIST<br />
• Ansættelsesfrist<br />
- Normalt – 1. maj i det fjerde år – SFL § 26, stk. 1<br />
• SFL § 26, stk. 5<br />
- ”Fristerne … udløber først i det sjette år efter indkomstårets udløb for<br />
skattepligtige omfattet af § 3 B i SKL … f.s.v.a. kontrollerede<br />
transaktioner.”<br />
• Hvad er omfattet af den udvidede frist?<br />
- korrektion af prisfastsættelse (vilkårsændringer)<br />
- Andre ændringer (dispositionskorrektioner)?<br />
• Fx retlig kvalifikation, retlig adkomsthaver, periodisering o.l.
RETSPRAKSIS OM ANSÆTTELSESFRIST<br />
• Alle slags ændringer omfattet<br />
• SKM 2012.92 H (ændret periodisering af rente)<br />
• SKM 2012.221 H (rette indkomstmodtager)<br />
• Ansættelsesfristen for transaktioner i LL § 2-personkreds<br />
• Reelt udvidet til 1. maj i det sjette år
RETSPRAKSIS OM ANSÆTTELSESFRIST<br />
Mulig positiv effekt?<br />
• Betalingskorrektion ved dispositionskorrektioner?<br />
• SKM 2012.457 Ø (Nej)<br />
• SKM 2012.652 BR (Nej)<br />
• To utrykt LSR-ken<strong>del</strong>ser fra januar 2013 (Ja)<br />
• Begge angår rette indkomstmodtager<br />
• Fremtiden ?
OECD BEPS PROJEKT<br />
• G20 har opfordret OECD til at udarbejde rapporten<br />
• Rapport, der vil forelægges for G20 i juli<br />
• Giver et katalog over revisionsstrategier for<br />
skattemyndigheder<br />
• I arbejdet i OECD har indiske og danske<br />
regeringsrepræsentatner været de mest aggressive,<br />
ifølge andre landes repræsentanter<br />
• Vil give et katalog over hvor SKAT meget vel kan<br />
tænkes at fokusere om 3-5 år
HOVEDFOKUS OMRÅDER<br />
• Nationale forskelle i klassificeringen af juridiske<br />
enheder, finansielle produkter og hybrider.<br />
• Anven<strong>del</strong>se af overenskomstprincipper på indkomst<br />
opnået ved levering af digitale varer og tjenester.<br />
• Den skattemæssige behandling af nærtstående parters<br />
lånefinansiering og andre finansielle transaktioner.
HOVEDFOKUS OMRÅDER<br />
• <strong>Transfer</strong> <strong>pricing</strong><br />
• Effektiviteten af nationale anti-misbrugsregler, især<br />
GAAR (omgåelsesklausuler), CFC-lovgivning, tynd<br />
kapitalisering og regler til imødegåelse af misbrug af<br />
dobbeltbeskatningsoverenskomster.<br />
• Adgangen til uønskede ”præferenceskatteordninger”.
KONTAKT<br />
SKAT<br />
Anders Oreby Hansen<br />
Partner<br />
T +45 72 27 36 02<br />
M +45 25 26 36 02<br />
E aoh@bechbruun.com<br />
SKAT<br />
Kaspar Bastian<br />
Head of Tax Litigation<br />
T +45 72 27 34 24<br />
M +45 25 26 34 24<br />
E kba@bechbruun.com
www.bechbruun.com<br />
København<br />
Langelinie Allé 35<br />
2100 København Ø<br />
T +45 72 27 00 00<br />
Aarhus<br />
Frue Kirkeplads 4<br />
8100 Aarhus C<br />
F +45 72 27 00 27<br />
Shanghai<br />
83 Loushanguan Road,<br />
suite 2630, 26/F<br />
Shanghai<br />
E info@bechbruun.com