Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
nyhedsbrev fOr kOmmUner <strong>nr</strong>. <strong>02</strong> /<strong>2008</strong><br />
TemaarTikel: Nyheder og priNcipielle afgørelser<br />
på parkeriNgsområdeT<br />
i forbiNdelse med kommuNerNes årlige parkeriNgskoNfereNce deN 12. og 13. juNi<br />
<strong>2008</strong> briNger vi eN TemaarTikel med Nyheder fra parkeriNgsområdeT<br />
Udskydelse af<br />
vaNdsekTorlovforslageT<br />
bør kommuNerNe veNTe med aT geNNemføre udskillelseN af kommuNeNs<br />
forsyNiNger Til deT reviderede lovudkasT er fremsaT Til efTeråreT?<br />
OffenTlig-privaTe parTNerskaber i vejsekToreN<br />
sTraNdeT i eN bliNdgyde?<br />
Cykel- Og gangsTier Til gavN for<br />
TrafiksikkerhedeN og frilufTsliveT<br />
hvilkeT hjemmelsgruNdlag skal vælges Til ekspropriaTioN?<br />
lOvgennemgangen forud for byggeTilladelser<br />
Ny vigTig laNdsreTsdom<br />
reT &<br />
iNdsigT<br />
hOrTen yder fUll-serviCe jUridisk rådgivning Til kOmmUner, OffenTlige Og privaTe virksOmheder
Parkeringsområdet giver hvert år anledning<br />
til en række sager både hos domstolene og hos<br />
Folketingets Ombudsmand. Som det fremgår af<br />
en af bladets artikler har Parkering København<br />
og <strong>Horten</strong> i tæt samarbejde udviklet en ad-<br />
ministration af parkeringssagerne, der ikke<br />
alene har højnet den forvaltningsretlige kvalitet<br />
af de enkelte afgørelser, men samtidig har<br />
nedbragt klageprocenten betydeligt, ligesom<br />
andelen af påklagede sager, der fører til efter-<br />
givelse, også er blevet væsentligt mindre.<br />
På det seneste har Østre Landsret i to sager<br />
taget stilling til den bevismæssige værdi af<br />
parkeringsvagtens observationer og noteringer<br />
i forhold til ulovligt parkerede biler. Artiklen<br />
omtaler også disse sager samt andre nyheder<br />
fra området.<br />
Kommunerne har ansvaret for store dele af<br />
landets vejnet, der hvert år udvides med mange<br />
kilometer. Det er kostbart at anlægge nye veje,<br />
så kommunerne kan med god grund overveje<br />
alternativer til den traditionelle løsning. Her<br />
kan offentlig-private partnerskaber (OPP)<br />
måske komme på tale. OPP-projekternes<br />
styrke ligger blandt andet i, at en inddragelse<br />
af private erfaringer vil styrke projekternes<br />
kvalitet. OPP-projekter er ikke reguleret ved<br />
en samlet lovgivning, og der opstår derfor en<br />
række spørgsmål. For eksempel om hvordan<br />
projekterne håndteres i skatte- og momsmæs-<br />
sig henseende. En artikel i dette nummer af<br />
<strong>Ret</strong> & <strong>Indsigt</strong> kommer med bud på, hvordan<br />
problemerne kan løses.<br />
<strong>Ret</strong> & <strong>Indsigt</strong> udgives af:<br />
Klavs Gravesen<br />
Advokataktieselskabet <strong>Horten</strong><br />
CVR <strong>nr</strong>: 16 99 74 04<br />
Ved Stranden 18<br />
1012 København K<br />
Tlf.: 7730 4050<br />
Fax: 7730 40 77<br />
Mail: info@horten.dk<br />
Web: www.horten.dk<br />
Afdelingsleder, Advokat<br />
leder<br />
SIDE <strong>02</strong> RET & INDSIGT/LEDER<br />
Når kommunen står for at skulle anlægge<br />
nye veje, vil det oftest være formålstjenligt at<br />
fastlægge en større trafikstrategi, der både tager<br />
hensyn til bilisterne og til de bløde trafikanter<br />
som cyklister og fodgængere. Kommunerne<br />
overvejer derfor ofte at adskille de bløde<br />
trafikanter fra bilisterne ved at anlægge stier.<br />
Det kan i den forbindelse blive nødvendigt at<br />
ekspropriere til gennemførelsen af stianlæg-<br />
get, og her kan kommunen have flere forskel-<br />
lige lovgrundlag at gå frem efter afhængigt af<br />
formålet i den konkrete sag. Det er temaet for<br />
en artikel.<br />
Kommunerne udsteder hvert år en lang række<br />
byggetilladelser – men hvor langt udstræk-<br />
kes den kommunale undersøgelsespligt? Det<br />
bringer dette nummer af <strong>Ret</strong> & <strong>Indsigt</strong> en<br />
artikel om. Det er dog ikke kun på byggeområ-<br />
det, at kommunerne udsteder tilladelser, og her<br />
opstår spørgsmålet, om disse tilladelser fortsat<br />
er gældende, hvis de har ligget uudnyttet hen,<br />
eller om de må anses for bortfaldet eller kan<br />
tilbagekaldes. En artikel kommer med nogle<br />
betragtninger om spørgsmålet.<br />
Endelig bringer vi en artikel om status for<br />
vandsektorlovgivningen.<br />
Klavs Gravesen<br />
Leder af afdelingen for offentlig ret<br />
Ansvarshavende redaktør:<br />
Klavs Gravesen, kvg@horten.dk<br />
Enhver gengivelse, mangfoldiggørelse eller kopiering<br />
af indhold fra denne publikation er betinget af<br />
forudgående skriftlig tilladelse fra udgiver og/eller<br />
andre rettighedshavere.<br />
Indholdet i dette nyhedsbrev kan ikke sidestilles eller<br />
erstattes med juridisk rådgivning. <strong>Horten</strong> er ikke<br />
ansvarlig for ukorrekte eller ufuldstændige tekster og<br />
figurer.<br />
<strong>Horten</strong> <strong>Ret</strong> & <strong>Indsigt</strong> produceres af Up-Site. Redaktionen<br />
af dette nummer er afsluttet den 22. april <strong>2008</strong><br />
ISSN 1604-5416<br />
indholdsfortegnelse<br />
side 4.<br />
Offentlig-private partnerskaber i vejsektoren – strandet i en blindgyde?<br />
OPP-modellen inden for vejsektoren: Hvad er mulighederne på området og hvilke projekter<br />
er i støbeskeen?<br />
side 6.<br />
Cykel- og gangstier til gavn for trafiksikkerheden og friluftslivet<br />
Et veludbygget stisystem er til glæde og til gavn. Men med hvilket hjemmelsgrundlag skal kommunen<br />
gennemføre den oftest nødvendige ekspropriation?<br />
side 8.<br />
Lovgennemgangen forud for byggetilladelser<br />
Hvor meget skal kommunen undersøge inden en byggetilladelse udstedes? Ny vigtig landsretsdom<br />
giver retningslinjer på området.<br />
side 10.<br />
Udskydelse af vandsektorlovforslaget<br />
Bør kommunerne vente med at gennemføre udskillelsen af kommunens forsyninger til det reviderede<br />
lovudkast er fremsat til efteråret?<br />
side 12.<br />
Parkering: Nyheder og principielle afgørelser<br />
I forbindelse med kommunernes årlige parkeringskonference den 12. og 13. juni <strong>2008</strong>, bringer vi en<br />
temaartikel med nyheder fra parkeringsområdet.<br />
side 16-7<br />
Bogomtale: Ny udgave af lovkommentar til EU’s udbudsdirektiver<br />
side 18<br />
Nye partnerprofiler<br />
side 18<br />
Nyansatte jurister<br />
SIDE 03 RET & INDSIGT/INDHOLDSFORTEGNELSE
Andreas Christensen<br />
Advokat<br />
Line Markert<br />
Advokat<br />
Om OPP<br />
Anvendelsen af OPP-modellen inden for vejsek-<br />
toren er ingen ny tanke. I udlandet, herunder<br />
blandt andet i Norge, er denne form for<br />
offentlig-privat samarbejde endog meget<br />
udbredt. Herhjemme er erfaringerne med OPP-<br />
projekter – også inden for vejsektoren – fortsat<br />
begrænsede.<br />
Der har ikke været mange OPP-projekter i<br />
Danmark. Det første statslige OPP-projekt,<br />
Rigsarkivet, forventes at stå færdigt i 2009.<br />
Endvidere er Vildbjerg skole opført som OPP-<br />
projekt.<br />
Selvom regeringen i hidtidige handleplaner<br />
stærkt har anbefalet brugen af OPP, er konkrete<br />
OPP-projekter stødt på en del forhindringer.<br />
Dels fastholder regeringen fortsat, at der ikke er<br />
SIDE 04 RET & INDSIGT/OFFENTLIG-pRIvaTE paRTNERSkabER<br />
De første projekter inden for vejsektoren gennemført som offentlig-private<br />
partnerskaber er nu en realitet. Artiklen fokuserer på mulighederne for at anvende<br />
OPP-modellen inden for vejsektoren, samt på hvilke projekter der er i skøbeskeen.<br />
behov for en særskilt samlet regulering for OPP-<br />
projekter, dels har den praktiske udformning<br />
af OPP-projekter givet anledning til en række<br />
skattemæssige spørgsmål i forhold til blandt<br />
andet OPP-selskabets afskrivningsmuligheder<br />
og momsregistrering.<br />
Offentliggørelsen af infrastrukturkommis-<br />
sionens rapport i januar <strong>2008</strong> har igen sat<br />
gang i debatten om anvendelsen af OPP inden<br />
for vejsektoren. Infrastrukturkommissionen<br />
anbefaler øget brug af OPP, da strukturkommis-<br />
sionen vurderer, at øget inddragelse af private<br />
erfaringer vil øge kvaliteten i projekterne.<br />
Kommissionen påpeger, at der er behov for en<br />
større klarhed omkring de lovgivningsmæssige<br />
aspekter af OPP-modellen. Endvidere foreslås<br />
det, at der oprettes et OPP-råd, som skal arbejde<br />
for ”synliggørelse og øget anvendelse af OPP”.<br />
Offentlig-private partnerskaber<br />
i vejsektoren<br />
– strandet i en blindgyde?<br />
Vejanlæg som OPP<br />
Både regeringen og en række kommuner har i<br />
øjeblikket projekter i støbeskeen, hvor mulig-<br />
heden for at etablere OPP eller andre former for<br />
offentlig-privat samarbejde indgår i overvej-<br />
elserne. Regeringen har igangsat et motorvejs-<br />
projekt som OPP i Sønderjylland. De indledende<br />
undersøgelser er i gang, og projektet forventes at<br />
være færdigt i 2014. Herudover er der i øjeblikket<br />
en række andre projekter under udformning, hvor<br />
OPP-modellen overvejes som mulig projekt-<br />
model, for eksempel:<br />
- nye veje ved Næstved,<br />
- en tunnel eller bro over Roskilde Fjord ved<br />
Frederikssund,<br />
- letbaneforbindelse i Århus og Odense,<br />
- en bro eller tunnel over Femern Bælt,<br />
- en bro eller tunnel over Odense Fjord,<br />
- P-huse i Aalborg,<br />
- vejprojekt i Aalborg,<br />
- Marselistunnelen i Århus.<br />
Særligt om skat og moms<br />
OPP-modellens særlige karakteristika har givet an-<br />
ledning til tvivl om den skattemæssige håndtering<br />
af OPP-projekter. Det aftales ofte i OPP-projekter,<br />
at aktiverne overdrages til den offentlige part ved<br />
udløb af kontraktens løbetid efter på forhånd<br />
aftalte betingelser. Denne konstruktion har givet<br />
anledning til tvivl om placeringen af ejerskab til an-<br />
lægget. Skatterådet har imidlertid i en sag fra 2007<br />
taget stilling til en konkret kontrakt, som indeholdt<br />
en tilbagekøbsret/-pligt for den offentlige part. I<br />
sit bindende svar fandt Skatterådet ikke grund-<br />
lag for at tilsidesætte parternes aftale, hvorefter<br />
den private part ejede anlægget også i skatte- og<br />
momsmæssig henseende. Dermed kunne den<br />
private part foretage skattemæssige afskrivninger<br />
og opnå fradrag for moms af omkostningerne i<br />
forbindelse med opførelsen. Tilkendegivelsen<br />
baserer sig dog på en meget konkret vurdering.<br />
Vejdirektoratet har i sin vurdering af OPP-projektet<br />
vedrørende motorvejen i Sønderjylland fundet,<br />
at det muligvis er mest hensigtsmæssigt, at den<br />
offentlige part beholder ejerskabet. Vejdirektoratet<br />
begrunder dette med henvisning til, at genstanden<br />
for projektet er et illikvidt aktiv samt til ønsket om<br />
at undgå at havne i et lovmæssigt tomrum i forhold<br />
til den gældende vejlovgivning. Parterne bør<br />
imidlertid altid indhente et bindende svar fra SKAT<br />
med henblik på at afklare de skatte- og momsmæs-<br />
sige forhold, som gør sig gældende for det konkrete<br />
OPP-projekt.<br />
Blindgyde eller fri bane?<br />
Der er adskillige OPP-projekter i skøbeskeen inden<br />
for vejsektoren og andre dele af transportsektoren.<br />
OPP-modellens muligheder for at sammentænke<br />
alle aspekter af transaktionstunge projekter over<br />
en længere periode gør denne model ideel for<br />
transportsektoren. Selvom OPP-modellen rummer<br />
nogle problemer vedrørende skat og moms, må<br />
OPP blive fremtidens samarbejdsform – også<br />
inden for den danske transportsektor.<br />
Har du spørgsmål til artiklen eller OPP i øvrigt,<br />
er du velkommen til at kontakte advokat<br />
Andreas Christensen, ac@horten.dk, eller ad-<br />
vokat Line Markert, lma@horten.dk.<br />
SIDE 05 RET & INDSIGT/OFFENTLIG-pRIvaTE paRTNERSkabER
He<strong>nr</strong>iette Soja<br />
Advokat<br />
Jonas Refn<br />
Advokat<br />
Cykel- og<br />
gangstier til gavn<br />
for trafiksikkerheden<br />
og friluftslivet<br />
I mange kommuner har man fået øje på de fordele, der ligger i et veludbygget<br />
stisystem. Et veludbygget stisystem kan øge trafiksikkerheden og være til<br />
gavn for friluftslivet. Det kan som regel ikke undgås, at der ved udbygning af<br />
et stisystem opstår behov for at lade stierne passere hen over privat grund.<br />
Den berørte grundejer vil typisk modsætte sig, at stien skal etableres lige netop<br />
på hans ejendom. Derfor er det oftest nødvendigt at foretage ekspropriation<br />
for at sikre den sammenhæng, som skal få stisystemet til at fungere optimalt.<br />
Der er flere forskellige hjemmelsgrundlag at gennemføre ekspropriation til<br />
stiformål efter, men det er ikke ligegyldigt, hvilken hjemmel der vælges.<br />
Trafiksikkerheden<br />
En række undersøgelser har påvist, at trafiksik-<br />
kerheden varetages bedst for de gående trafikanter<br />
ved etablering af separate stier. Fodgængere har en<br />
cirka seks gange så høj ulykkesrisiko pr. tilbagelagt<br />
kilometer end bilister. Derfor er det oftest en fordel,<br />
hvis man kan adskille den gående trafik fra den<br />
kørende.<br />
Fodgængere er generelt meget følsomme over<br />
for omveje. Stier for fodgængere kan derfor kun<br />
forventes benyttet efter hensigten, hvis de udgør<br />
den korteste vej mellem udgangspunkter og mål.<br />
Manglende sammenhæng i et stinet vil virke som<br />
en omvej og mindske brugen af stinettet.<br />
Udbygning af eksisterende stinet vil – alt andet<br />
lige – betyde, at stinettet som helhed bliver mere<br />
brugt. Men en øget brug medfører også øget brug<br />
af de dele af stien, hvor der måtte være farlige pas-<br />
sager henover veje. Derfor bør det altid overvejes at<br />
sikre de punkter, hvor stisystemet krydser vejene<br />
i området, for eksempel i form af fodgængerfelter<br />
eller hastighedsdæmpende foranstaltninger. Det<br />
kan også overvejes at etablere niveaufri skæringer<br />
af hensyn til de handicappede.<br />
Valget af hjemmelsgrundlag<br />
for ekspropriation<br />
Der kan være tre forskellige alternative hjemmels-<br />
grundlag at gennemføre de nødvendige ekspro-<br />
priationer efter.<br />
Planloven<br />
Efter planlovens § 15, stk. 2, <strong>nr</strong>. 4, er der hjem-<br />
mel til at fastsætte bestemmelser i lokalplaner<br />
om stier. Lokalplanen kan ikke i sig selv pålægge<br />
en ejer at ændre en eksisterende lovlig brug af<br />
hans ejendom. Dette kan dog opnås ved efter<br />
lokalplanvedtagelsen at foretage ekspropria-<br />
tion efter planlovens § 47 til virkeliggørelse af<br />
lokalplanen.<br />
Ekspropriation efter planlovens § 47 kan foretages,<br />
når det er væsentligt for at sikre gennemførelsen af<br />
en lokalplan. Ekspropriationsbeslutningen vil kunne<br />
påklages til Naturklagenævnet. Naturklagenævnets<br />
praksis viser flere eksempler på, at kommuners eks-<br />
propriationsafgørelser bliver tilsidesat, fordi nævnet<br />
ikke finder den almene interesse i ekspropriationen<br />
tilstrækkeligt tungtvejende. Naturklagenævnet har<br />
også tilsidesat en kommunes afgørelse om ekspropri-<br />
ation af et vejareal med den begrundelse, at ”det ikke<br />
kunne udelukkes”, at vejadgangen kunne etableres på<br />
anden måde, som ikke forudsatte ekspropriation. De<br />
offentliggjorte afgørelser fra Naturklagenævnet om<br />
ekspropriation til virkeliggørelse af lokalplanforslag<br />
viser en særdeles restriktiv fortolkning af det ekspro-<br />
priationsretlige nødvendighedskrav.<br />
For at minimere risikoen for at Naturklagenævnet<br />
tilsidesætter ekspropriationsbeslutningen, er<br />
det meget vigtigt at udarbejde et særskilt afsnit i<br />
lokalplanens redegørelsesdel, hvori man samler<br />
de faktiske oplysninger, som danner grundlag for<br />
beslutningen om stianlægget. Redegørelsen skal<br />
endvidere nævne de hensyn, som er tillagt vægt<br />
ved beslutningen om stianlægget, og hvordan<br />
disse hensyn er afvejet overfor hensynet til at<br />
undgå ulemper for de berørte ejere og naboer. Det<br />
skal ligeledes fremgå, hvorledes kommunen har<br />
udtømt mulighederne for at løse problemet ved<br />
indgåelse af frivillige aftaler. Endelig bør det også<br />
positivt fremgå, at kommunen har overholdt de<br />
øvrige forvaltningsretlige regler og retsgrundsæt-<br />
ninger.<br />
Planlovens § 47 bør kun benyttes som ekspro-<br />
priationshjemmel til stiformål, når der også skal<br />
eksproprieres til andre formål efter den pågæld-<br />
ende lokalplan end selve stien, og når det drejer<br />
sig om planlægningsmæssige hensyn i traditionel<br />
forstand, det vil sige hensynet til en hensigtsmæs-<br />
sig udvikling af den fysiske arealanvendelse.<br />
Vejloven<br />
Efter § 43 i lov om offentlige veje (vejloven) kan<br />
der eksproprieres til vej- og stianlæg, når det er<br />
påkrævet af hensyn til ”almenvellet”. Vejdirek-<br />
toratet er administrativ klagemyndighed.<br />
Vejdirektoratet har taget stilling til en række<br />
sager om ekspropriation til etablering af stianlæg.<br />
Direktoratet har fastslået, at hensynet til at<br />
adskille gående trafik fra biltrafikken i en række<br />
konkrete tilfælde har været tilstrækkeligt til at<br />
betragte ekspropriationen som værende påkrævet<br />
af hensyn til almenvellet. Det samme gælder<br />
hensynet til at sikre offentligheden mulighed for<br />
friluftsaktiviteter.<br />
Også her følger det af det ekspropriationsretlige<br />
nødvendighedskrav, at mulighederne for at løse<br />
problemet med frivillige aftaler skal være udtømt.<br />
Men kommunerne er berettigede til at lade<br />
økonomiske hensyn indgå ved valget af stiføring.<br />
Ekspropriation til stianlæg efter vejlovens § 43<br />
kan gennemføres uafhængigt af, om stianlægget<br />
også er reguleret i en lokalplan, men det kan være<br />
med til at underbygge den almene interesse i<br />
stianlægget, at der er fastlagt i en lokalplan.<br />
Sammenlignet med Naturklagenævnets praksis<br />
efter planlovens § 47 (som omtalt ovenfor)<br />
forekommer Vejdirektoratets praksis at være<br />
væsentligt mere lempelig end Naturklagenævnets.<br />
Naturbeskyttelsesloven<br />
Naturbeskyttelsesloven indeholder i kapitel 4<br />
regler om offentlighedens adgang til naturen og<br />
i kapitel 6 regler om gennemførelse af arealfred-<br />
ninger. Det forekommer ofte, at der i forbindelse<br />
med arealfredninger fastsættes bestemmelser<br />
om offentlighedens adgang til det pågældende<br />
SIDE 06 RET & INDSIGT/CYkEL- OG GaNGSTIER TIL GavN FOR TRaFIkSIkkERHEDEN SIDE 07 RET & INDSIGT/ CYkEL- OG GaNGSTIER TIL GavN FOR TRaFIkSIkkERHEDEN<br />
område.<br />
Naturklagenævnet har imidlertid også fast-<br />
slået, at naturbeskyttelseslovens kapitel 6 kan<br />
anvendes alene til etablering af stier i naturom-<br />
råder. Naturklagenævnets praksis vedrørende<br />
naturbeskyttelseslovens kapitel 6 forekommer<br />
væsentligt mindre restriktiv end den oven for<br />
nævnte praksis efter planlovens § 47. Dette<br />
hænger formentlig sammen med, at et af de<br />
væsentligste formål med naturbeskyttelsesloven<br />
er at sikre offentlighedens adgang til naturen.<br />
Det er fredningsnævnene (og ikke kommunerne),<br />
som træffer afgørelse som første instans i fred-<br />
ningssager. Men kommunerne har ret til at rejse<br />
fredningssager ved fremsendelse af frednings-<br />
forslag til fredningsnævnene.<br />
Det skal dog bemærkes, at fredningsnævnene<br />
foretager en vurdering af, om der i en sag er den<br />
fornødne fredningsinteresse. Dette betyder, at<br />
etablering af stianlæg gennem en fredningssag<br />
forudsætter, at der er tale om sikring af offent-<br />
lighedens adgang til værdifuld natur. I modsat<br />
fald må enten planlovens eller vejlovens ekspro-<br />
priationshjemler benyttes.<br />
<strong>Ret</strong>spraksis<br />
Højesteret har i dommen U.1989.559H taget<br />
stilling til en sag, hvor en kommune var sagsøgt<br />
med påstand om ophævelse af en ekspropriation<br />
foretaget efter vejlovens § 43 af et haveareal til en<br />
cykelsti. Ekspropriationen blev opretholdt som<br />
gyldig af både landsretten og Højesteret. Det<br />
anføres som begrundelse, at formålet med<br />
stien var at adskille trafikarterne, samt<br />
at ekspropriationen var nødvendig<br />
for at varetage dette formål.<br />
Højesteret har i dommen<br />
U.2000.577/1H taget stilling<br />
til en anden sag, som også<br />
handlede om etablering af<br />
en sti efter vejlovens kapitel<br />
5. I denne sag havde en<br />
kommune efter vejlovens § 43<br />
eksproprieret et areal på 660<br />
m2 af en plantageejendom<br />
til etablering af en 3 m bred<br />
sti for offentligheden med det<br />
kulturhistoriske formål, at of-<br />
fentligheden gennem en rund-<br />
tur til fods skulle kunne danne<br />
sig et indtryk af de kampe, som<br />
i 1864 fandt sted i det pågæld-<br />
ende område efter landsætning<br />
af tyske tropper. Højesteret<br />
opretholdt ekspropriationen som gyldig med den<br />
begrundelse, at ekspropriationen måtte anses for<br />
nødvendig for at realisere det anførte kulturhisto-<br />
riske formål, at ekspropriationen ikke gik ud over,<br />
hvad ekspropriationsformålet krævede, at der<br />
ikke var varetaget usaglige hensyn, og da det ikke<br />
var godtgjort, at ekspropriationen efter propor-<br />
tionalitetsbetragtninger stod i misforhold til de<br />
gener, som ekspropriationen havde medført.<br />
Bistand til gennemførelse<br />
af stisager<br />
<strong>Horten</strong> kan tilbyde kommunerne hjælp til gen-<br />
nemførelse af offentlige stianlæg med henblik på<br />
at reducere risikoen mest muligt for, at kommu-<br />
nens ekspropriationsbeslutning bliver omgjort af<br />
prøvelsesmyndighederne.<br />
Har du spørgsmål til artiklen eller til bestem-<br />
melserne om stier, er du velkommen til at kon-<br />
takte advokat He<strong>nr</strong>iette Soja, hso@horten.dk,<br />
eller advokat Jonas Refn, jre@horten.dk.
Mogens Moe<br />
Advokat<br />
lovgennemgangen<br />
forud for<br />
byggetilladelser<br />
SIDE 08 RET & INDSIGT/LOvGENNEMGaNGEN FORUD FOR bYGGETILLaDELSER<br />
Som bekendt har kommunerne efter byggeloven<br />
og bygningsreglementet pligt til at påse, at nødvendige<br />
tilladelser efter en række andre love er<br />
indhentet, før byggetilladelsen udstedes. Det var<br />
en ordning, som blev institueret i 1984 som led i<br />
en forbedret håndhævelse af bygge- og miljølovgivningen.<br />
Der er nu faldet en vigtig landsretsdom,<br />
som præciserer, hvor meget kommunen<br />
skal undersøge. Der er ikke noget krav om, at<br />
kommunen gennemgår tingbogen. Det er ejerens<br />
eget ansvar.<br />
Sagen handler om udvidelse af et sommerhus på en<br />
skræntkrone, der var omfattet af en tinglyst frednings-<br />
deklaration fra 1940.<br />
Først forhandlede bygherren med kommunen, som ikke<br />
ville acceptere byggeri i højden, men fandt det i orden, at<br />
sommerhuset blev forlænget fra 24 til 42 m. Kommunen<br />
udstedte herefter byggetilladelse. Såvel bygherren som<br />
kommunen var på dette tidspunkt vidende om, at byg-<br />
geriet også skulle godkendes af fredningsnævnet.<br />
Bygherren satte imidlertid byggeriet i gang<br />
uden at spørge fredningsnævnet. Midt<br />
under byggeriet fik amtet viden om, at<br />
byggeriet foregik uden fredningsnævnets<br />
godkendelse. Amtet beordrede byggeriet<br />
stoppet. Men bygherren fortsatte, da hans<br />
arkitekt fortalte ham, at standsningsforbud-<br />
det var en ren formssag.<br />
Det var det nu ikke. Såvel fredningsnævnet<br />
som Naturklagenævnet fandt, at byggeriet<br />
var så dominerende, at det ikke kunne god-<br />
kendes. De 18 m, der var bygget til, skulle<br />
altså fjernes igen.<br />
Bygherren anlagde så sag mod Natur-<br />
klagenævnet og kommunen. Bygherren<br />
gjorde gældende, at Naturklagenævnets<br />
krav om fysisk lovliggørelse var ugyldigt.<br />
Skulle der endelig ske fysisk lovliggørelse,<br />
skulle kommunen betale, fordi den havde<br />
udstedt byggetilladelse. Bygherren be-<br />
regnede i den forbindelse, at det ville dreje<br />
sig om ca. 10 mio. kr. Det var et luksus-<br />
sommerhus.<br />
Sagen mod Naturklagenævnet<br />
Østre Landsret (dom 7. februar <strong>2008</strong>, 6.<br />
afd. B-533-06) fandt ingen grund til at<br />
tilsidesætte det skøn, som Naturklagenæv-<br />
net havde udøvet. Landsretten tilføjede,<br />
at bygherren ikke havde været i god tro,<br />
når fredningsdeklarationen var tinglyst på<br />
ejendommen.<br />
Det sidste er en interessant detalje.<br />
Naturklagenævnet er på det seneste ved at<br />
lægge op til, at god tro er uden betydning,<br />
når der skal tages stilling til fysisk lovlig-<br />
gørelse. Men så langt vil domstolene ikke<br />
være med.<br />
I den aktuelle sag var det dog uden betyd-<br />
ning, for bygherren kunne ikke overbevise<br />
retten om sin gode tro.<br />
Sagen mod kommunen<br />
Kommunen forsvarede sig med, at dens<br />
pligt til lovgennemgangen er nøje beskrev-<br />
et i Bygge- og Boligstyrelsens vejledning<br />
<strong>nr</strong>. 130 af 31. juli 1995. Den gennemgår<br />
blandt andet en række bestemmelser i<br />
naturbeskyttelsesloven. Men det pålægges<br />
ikke kommunerne at gennemgå de dekla-<br />
rationer, der er tinglyst på ejendommen,<br />
heller ikke når det drejer sig om<br />
fredningsdeklarationer. Kommunen<br />
havde altså ikke pligt til at indhente fred-<br />
ningsmyndighedernes godkendelse eller til<br />
at påse, at en sådan godkendelse var eller<br />
blev indhentet. Landsretten fandt i det hele<br />
taget ikke, at kommunen havde handlet<br />
ansvarspådragende overfor bygherren i<br />
forbindelse med byggesagens behandling.<br />
Så kommunen blev frifundet.<br />
Landsretten pointerede i øvrigt, at det<br />
påhviler ejeren at sikre sig, at byggeriet er<br />
lovligt, når han bygger på et areal, hvorpå<br />
der er tinglyst en fredningskendelse. At<br />
kommunen har udstedt en byggetilladelse,<br />
uden at godkendelsen er indhentet, gør<br />
ingen ændring heri.<br />
Der har gennem det sidste år været nogle<br />
artikler i Ugeskrift for <strong>Ret</strong>svæsen og Tids-<br />
skrift for Miljø, hvor professor Peter Pagh<br />
og bygherrens advokat har gjort gældende,<br />
at byggetilladelser er noget særligt, som<br />
man ikke kan røre ved, og som giver inde-<br />
haveren en særlig beskyttelse mod krav<br />
efter anden lovgivning. Landsrettens dom<br />
giver absolut ingen støtte til de pågældende<br />
synspunkter.<br />
Det enkle og rigtige råd til en bygherre er<br />
fortsat: Du kan først gå i gang med at bygge,<br />
når alle tilladelser er i hus. Byggetilladelsen<br />
er en af dem. Men flere tilladelser kan være<br />
nødvendige, og du skal selv sikre dig, at det<br />
hele er på plads. Hvis kommunen vil hjælpe<br />
dig med det, er det fint, men i sidste ende<br />
har du selv ansvaret.<br />
Dommen er påanket til Højesteret, så der<br />
går et par år, inden man har den endelige<br />
afklaring.<br />
Har du spørgsmål til artiklen, er du<br />
velkommen til at kontakte advokat Mogens<br />
Moe, mmo@horten.dk.<br />
SIDE 09 RET & INDSIGT/LOvGENNEMGaNGEN FORUD FOR bYGGETILLaDELSER
Klavs Gravesen<br />
Advokat<br />
Line Markert<br />
Advokat<br />
Udskydelse af vandsektorlovforslaget<br />
Den 28. februar <strong>2008</strong> besluttede miljøministeren i samråd med forligspartierne<br />
fra vandsektorlovforliget at udsætte fremsættelsen af forslaget til den nye vandsektorlov<br />
til efteråret <strong>2008</strong>. Udsættelsen af lovforslaget gør det relevant for kommunerne<br />
at overveje, om kommunerne bør vente med at gennemføre udskillelsen<br />
af kommunens forsyninger til det reviderede udkast til vandsektorlov offentliggøres.<br />
Vi forventer, at lovforslaget bliver sendt i høring omkring 1. juli med henblik<br />
på fremsættelse af lovforslaget i slutningen af november <strong>2008</strong>.<br />
Baggrunden for udskydelsen<br />
Miljøministeren valgte i samråd med forligs-<br />
partierne at udsætte lovforslaget, fordi hørings-<br />
processen viste, at der er behov for at afklare<br />
en lang række spørgsmål, inden lovforslaget<br />
og konsekvensændringsforslaget fremsættes i<br />
Folketinget.<br />
Udskydelsen af lovforslaget får formentlig<br />
ikke stor betydning for det endelige indhold af<br />
den fremtidige regulering. By- og Landskabs-<br />
styrelsen vil derimod uddybe og præcisere<br />
bemærkningerne til lovforslaget og på den<br />
måde afklare en del af de tvivlsspørgsmål, som<br />
det første udkast til vandsektorloven rejste.<br />
Samtidig vil regeringen forsøge at udstikke<br />
rammerne for udnyttelsen af lovforslagets<br />
mange bemyndigelser til Miljøministeren,<br />
inden lovforslaget fremsættes. <strong>Ret</strong>ningslinierne<br />
for fastsættelsen af prislofter for forsyningerne<br />
vil formentlig give mere plads til nødvendige<br />
investeringer i forsyningsanlæggene, som<br />
er et generelt behov i sektoren. Endvidere<br />
forventer regeringen, at man vil fastsætte<br />
krav til de oplysninger, der skal videregives i<br />
forbindelse med benchmarking i stedet for at<br />
fastlægge regler for forsyningernes kontoplaner.<br />
Forsyningerne gives dermed en vis større grad<br />
af frihed i organiseringen af deres daglige<br />
bogholderi.<br />
Konsekvenser for kommunernes<br />
planlagte udskillelsesproces<br />
Forsinkelsen af vandsektorloven betyder, at<br />
kommunerne kan udskyde udskillelsen af<br />
kommunens vand- og spildevandsforsyninger,<br />
så de senest bliver gennemført 1. januar 2010.<br />
Det er uvist, om selskabsstiftelsen skal være<br />
gennemført den 1. januar 2010, eller om det er<br />
tilstrækkeligt, at det økonomiske opgør mellem<br />
kommunen og de fremtidige selskaber foretages<br />
pr. 1. januar 2010, således at selskaberne kan<br />
stiftes i løbet af foråret 2010.<br />
Skal kommunen udskyde<br />
udskillelsen af sine<br />
forsyningsvirksomheder?<br />
Det kan naturligvis være en fordel at kende<br />
det præcise indhold af vandsektorloven, inden<br />
kommunen træffer den endelige beslutning om<br />
udskillelse. Hvis vandsektorlovforslaget frem-<br />
sættes i Folketingets efterårssamling, er det<br />
usikkert, om vandsektorloven bliver vedtaget<br />
inden den 1. januar 2009. Alle de væsentligste<br />
detaljer i den endelige lov må imidlertid<br />
forventes at være kendt i god tid inden 1.<br />
januar 2009, selvom loven ikke nødvendigvis<br />
er endeligt vedtaget på dette tidspunkt. Hvis<br />
kommunen således allerede arbejder med at<br />
udskille sine forsyninger pr. 1. januar 2009,<br />
kan kommunen formentlig nå at tage højde for<br />
indholdet af det nye lovforslag.<br />
Ved at udsætte udskillelsen af vand- og spilde-<br />
vandsforsyningen kan kommunen eventuelt få<br />
større klarhed over indholdet af den fremtidige<br />
lovgivning på affaldsområdet. Kommunerne<br />
kan derved opnå et bedre grundlag for at tage<br />
stilling til, om affaldsområdet bør indgå i en<br />
samlet koncernstruktur for forsyningsvirk-<br />
somhederne og i givet fald hvordan. Reform-<br />
arbejdet på affaldsområdet er dog på nu-<br />
værende tidspunkt gået helt i stå, og det er ikke<br />
muligt at få oplyst, hvornår der kan forventes at<br />
foreligge et udkast til lovforslag.<br />
Der vil på den anden side også være ulemper<br />
forbundet med at udskyde udskillelsen i forhold<br />
til en allerede fastlagt tidsplan. En udsættelse<br />
betyder for eksempel, at medarbejderne vil<br />
skulle vente i længere tid for at få en afklaring,<br />
hvilket giver større usikkerhed om fremtiden og<br />
større risiko for forringelse af det psykiske<br />
arbejdsmiljø. En udskydelse af tidsplanen vil<br />
typisk også betyde, at processen samlet set<br />
bliver mere ressourcekrævende, for eksempel<br />
fordi arbejdet med at beskrive og værdiansætte<br />
forsyningsvirksomhederne vil skulle gøres om.<br />
Der kan også være direkte fordele ved at gen-<br />
nemføre udskillelsen som planlagt, i god tid før<br />
den nye lovgivning træder i kraft. Hvis kom-<br />
munen for eksempel udskiller forsyningsvirk-<br />
somhederne pr. 1. januar 2009, vil virksomhed-<br />
erne få mulighed for en gradvis tilvænning til<br />
det nye regime og dermed bedre mulighed for<br />
at forberede virksomhedens drift på den frem-<br />
tidige regulering med blandt andet benchmark-<br />
ing. Det vil efter omstændighederne også kunne<br />
give kommunen en vis større grad af frihed<br />
i forhold til valg af organisationsmodel, hvis<br />
beslutningerne om forsyningernes fremtidige<br />
organisation med videre er truffet inden, at det<br />
endelige lovforslag er vedtaget.<br />
Afsluttende bemærkninger<br />
Kommunens beslutning om at justere eller<br />
fastholde tidsplanen for udskillelsen af kommu-<br />
nens forsyninger afhænger især af, hvor langt<br />
kommunen er nået i udskillelsesprocessen.<br />
Praktiske, politiske og økonomiske forhold i<br />
kommunen kan imidlertid også have afgørende<br />
betydning for planlægningen af kommunens<br />
udskillelsesproces. Det er derfor vigtigt, at<br />
kommunen foretager en konkret vurdering af<br />
SIDE 10 RET & INDSIGT/UDSkYDELSE aF vaNDSEkTORLOvFORSLaGET SIDE 11 RET & INDSIGT/UDSkYDELSE aF vaNDSEkTORLOvFORSLaGET<br />
situationen.<br />
Har du spørgsmål til artiklen eller vandsektor-<br />
loven i øvrigt, er du velkommen til at kontakte<br />
advokat Line Markert, lma@horten.dk eller<br />
advokat Klavs Gravesen, kvg@horten.dk.
Anders Valentiner-Branth<br />
Advokat<br />
Lars Carstens<br />
Advokat<br />
He<strong>nr</strong>ik Sauer<br />
Advokat<br />
nyheder inden for<br />
parkeringsområdet<br />
Kommunernes årlige parkeringskonference afholdes i Horsens den 12. og 13.<br />
juni <strong>2008</strong>. Der har efterhånden udviklet sig en tradition for, at Anders<br />
Valentiner-Branth, der er partner hos <strong>Horten</strong> og specialist på vej- og parkeringsområdet,<br />
på konferencen kommer med et indlæg om nyheder inden for<br />
parkeringsområdet. I det følgende vil en del af disse nyheder blive omtalt.<br />
Siden 2001 har <strong>Horten</strong> sammen med Parkering<br />
København været tæt involveret i at højne kvaliteten<br />
af administrationen på parkeringsområdet. Vi har i<br />
den forbindelse udarbejdet administrationsgrund-<br />
lag, medvirket til udarbejdelse af vejledninger, givet<br />
løbende proaktiv rådgivning, ført konkrete sager og<br />
forestået en række undervisningstiltag. Dette projekt<br />
er nærmere beskrevet i bogen ”Juridisk risikostyring<br />
i kommuner” af Britt Vonger og Jon Iversen, 2oo7,<br />
side 83 ff.<br />
Projektet har blandt andet medført, at der på par-<br />
keringsområdet er et meget betydeligt fokus på at<br />
efterleve de forvaltningsretlige krav. De ressourcer,<br />
der har været anvendt herpå, modsvares imidlertid<br />
mere end fuldt ud af de effektivitetsfordele, der har<br />
været en følge af projektet. Klageprocenten er således<br />
faldet fra 14 % til godt 5 %, behovet for at eftergive de<br />
af de pålagte afgifter, der påklages, er samtidig faldet<br />
fra 2/3 til 1/4, og færre parkeringsvagter pålægger i<br />
dag godt 350.000 parkeringsafgifter, hvor der tidlig-<br />
ere blev pålagt ca. 200.000 parkeringsafgifter.<br />
Effektivitetsfordelene er også opnået ved, at der har<br />
været afsat den fornødne tid til så vidt muligt at give<br />
klare svar på forkant, således at de mere end 100<br />
ansatte parkeringsvagter og klagesagsbehandlere ikke<br />
har måttet leve med de usikkerheder, der knytter sig<br />
til at skulle administrere et område med en række<br />
uafklarede spørgsmål.<br />
Nye principielle afgørelser<br />
fra domstolene<br />
Bilistens forklaring kontra parkeringsvagtens<br />
noteringer<br />
Østre Landsret har på det seneste afsagt kendelse i to<br />
sager, hvor et ”klassisk” spørgsmål om bevisbyrden<br />
var oppe at vende. Skal retten tro på bilisten, der<br />
angiver tydeligt at kunne huske den omstridte parke-<br />
ring, eller på parkeringsvagten, der har registreret<br />
enkeltheder om parkeringen på kontroltidspunktet,<br />
men som af gode grunde efterfølgende har glemt alt<br />
om den pågældende parkering.<br />
I begge kendelser kom landsretten – modsat foged-<br />
retten – frem til, at parkeringsvagtens noteringer og<br />
oplysninger om parkeringen måtte lægges til grund.<br />
I den ene sag havde parkeringsvagten noteret en<br />
ulovlig parkering. Det var ligeledes noteret, at bilen<br />
var af et bestemt mærke, at den var dansk indregi-<br />
streret, og at den var forsynet med en ønskenum-<br />
merplade. En søgning i Centralregisteret for Motor-<br />
køretøjer bekræftede, at en bil af det pågældende<br />
mærke og med den pågældende ønskenummer-<br />
plade var optaget i registeret.<br />
Bilistens indsigelse overfor kommunen – og senere i<br />
retten – var, at hun ikke havde parkeret det pågæld-<br />
ende sted, og at der i øvrigt hende bekendt kørte<br />
en lignende bil i kommunen, der havde samme<br />
ønskenummerplade, men var svensk indregistreret.<br />
Fogedretten fandt bilistens forklaring troværdig og<br />
lagde den til grund for afgørelsen, idet fogedretten<br />
endvidere henviste til, at parkeringsvagten ikke<br />
kunne huske den konkrete parkering. Fogedretten<br />
ophævede dermed pantefogedudlægget.<br />
Efter at have opnået kæretilladelse hos Procesbevil-<br />
lingsnævnet blev sagen indbragt for Østre Landsret,<br />
der afgjorde sagen således, at pantefogedudlægget<br />
burde være stadfæstet. Landsretten fandt ”… det<br />
ikke godtgjort, at der foreligger sådanne om-<br />
stændigheder, der godtgør at parkeringsafgiften er<br />
pålagt med urette …” Med andre ord – udgangs-<br />
punktet var, at parkeringsvagtens noteringer om<br />
parkeringen blev lagt til grund, og at der skal andet<br />
og mere end blot bilistens forklaring til, for at<br />
parkeringsvagtens noteringer og forklaring i retten<br />
tilsidesættes.<br />
Betydning af snefald<br />
I den anden sag havde en bilist parkeret på et fortov<br />
i strid med færdselslovens almindelige forbud.<br />
Bilisten undskyldte sig imidlertid med, at snefald<br />
på stedet på parkeringstidspunktet havde gjort det<br />
umuligt at se, at det var et fortov, han parkerede på.<br />
Han havde blot parkeret på samme måde som en<br />
række andre bilister på stedet havde parkeret på.<br />
En række vidner bekræftede i fogedretten denne<br />
forklaring.<br />
Parkeringsvagten forklarede i retten, at han som fast<br />
rutine påser, at eventuelle hindringer for lovlig<br />
parkering – såsom skiltning, opstribning eller andet<br />
– er fuldt synlige, idet han ellers ikke udskriver en af-<br />
gift. Han kunne derudover forklare, at snelaget højst<br />
var 1 – 2 cm på stedet, og at det ikke forhindrede<br />
bilisten i at se, at han parkerede på et fortov.<br />
Fogedretten anførte, at bilisten og de førte vidner<br />
tilsammen havde godtgjort, at forholdene på stedet<br />
som følge af snefaldet var så uigennemskuelige, at<br />
man ikke kunne bebrejde bilisten den ulovlige par-<br />
kering. Derfor ophævede fogedretten pantefoged-<br />
udlægget.<br />
Også i denne sag opnåedes kæretilladelse fra<br />
Procesbevillingsnævnet, således at den kunne<br />
indbringes for landsretten. Landsretten anførte i<br />
sin kendelse, at parkeringen havde fundet sted på<br />
fortovet og dermed som udgangspunkt var ulovlig.<br />
Det var endvidere ikke ”… godtgjort, at snefaldet<br />
havde et sådant omfang, at det som følge heraf ikke<br />
kunne konstateres, at der foretoges parkering over<br />
kantstenen og op på fortovet.” Heller ikke i denne<br />
sag lod landsretten sig altså nøje med bilistens (og<br />
vidnernes) forklaringer.<br />
Opsamling<br />
Tilsammen tegner de to afgørelser et billede af, at<br />
domstolene som udgangspunkt lægger parke-<br />
ringsmyndighedens oplysninger til grund, i hvert<br />
fald såfremt disse fremstår troværdige. Såfremt der<br />
ikke påvises egentlige fejl eller misforståelser i disse<br />
oplysninger, må bilisten bære bevisbyrden for, at<br />
han parkerede lovligt. Denne bevisbyrde kan ikke<br />
blot løftes ved bilistens forklaring, men må under-<br />
støttes af andre beviser.<br />
Er parkeringsbåsen<br />
tilstrækkeligt fjernet?<br />
I denne forbindelse skal også nævnes en sag, hvor<br />
en bilist havde gjort gældende, at en parkerings-<br />
bås på et fortov ikke var fjernet i tilstrækkeligt<br />
omfang. Bilisten mente derfor, at han med rette<br />
havde kunnet parkere inden for de tilbage-<br />
værende streger på fortovet.<br />
Københavns Byret var imidlertid ikke enig med<br />
bilisten i dette. I byrettens dom af 14. februar<br />
<strong>2008</strong> udtalte retten, at ”… på baggrund af de<br />
foreliggende fotos af stedet og vidneforklaringerne<br />
af de to parkeringsvagter lægger retten til grund,<br />
at den tidligere eksisterende parkeringsbås på<br />
fortovet var fjernet, da sagsøger foretog parke-<br />
ringen, og at dette burde have stået sagsøger<br />
klart.” <strong>Ret</strong>ten fandt derfor, at parkeringsafgiften<br />
var pålagt med rette.<br />
Af sagens oplysninger fremgik blandt andet, at kom-<br />
munens vejmyndighed havde fjernet afmærkningen<br />
så godt som overhovedet muligt. Sagen viser, at<br />
parkering på fortov er ulovligt, medmindre der er<br />
en afmærket parkeringsbås, og at domstolene helt<br />
konkret vurderer, om de tilbageværende rester af en<br />
tidligere afmærkning med rimelighed kan opfattes<br />
som en efter vejafmærkningsbekendtgørelsen<br />
gældende afmærkning af en parkeringsbås. Som<br />
det fremgik, var dette efter rettens opfattelse ikke<br />
tilfældet i den konkrete sag.<br />
Indkørsel til etageejendom omfattet<br />
af 10 meter-reglen<br />
Der har også i år i været en række fogedsager.<br />
En af de mest omtalte var en sag om, hvorvidt 10<br />
meterreglen i færdselslovens § 29, stk. 1, <strong>nr</strong>. 2, fandt<br />
anvendelse i en situation, hvor en indkørsel til en<br />
etageejendom krydsede Reberbanegade. I indkørs-<br />
len var en række biler parkeret. Sagen var meget<br />
omtalt i medierne, blandt andet fordi nogle politifolk<br />
kritiserede de pålagte parkeringsafgifter.<br />
Vi afgav på vegne af Parkering København et<br />
indlæg til <strong>Ret</strong>ten i Hjørring, der behandlede sagen. I<br />
indlægget redegjorde vi nærmere for vejforholdene<br />
det pågældende sted. Af vores redegørelse fremgik<br />
blandt andet, at der var tale om to veje, der begge<br />
var åbne for almindelig færdsel, og som krydsede<br />
hinanden. Der forelå derfor et vejkryds i færdselslov-<br />
ens forstand, hvorfor det havde været berettiget at<br />
pålægge en parkeringsafgift for en parkering, der<br />
var foretaget indenfor 10 meter-grænsen. Efter<br />
afgivelsen af vores indlæg frafaldt bilisten sagen, og<br />
<strong>Ret</strong>ten i Hjørring tilkendte ved kendelse af 6. februar<br />
<strong>2008</strong> Parkering København 4.000 kr. i sagsom-<br />
SIDE 12 RET & INDSIGT/NYHEDER INDEN FOR paRkERINGSOMRÅDET SIDE 13 RET & INDSIGT/NYHEDER INDEN FOR paRkERINGSOMRÅDET<br />
kostninger.
Vær opmærksom på de<br />
formelle krav<br />
Ved indførelse af parkeringsordninger og skiltede<br />
restriktioner skal kommunerne i øvrigt være meget<br />
opmærksomme på, at alle de formelle krav tillige er<br />
overholdt. <strong>Ret</strong>ten i Kolding tog den 29. januar <strong>2008</strong><br />
stilling til en sag om en hastighedsovertrædelse, hvor<br />
det måtte lægges til grund, at Vejdirektoratet ikke<br />
havde indhentet det fornødne samtykke til skilt-<br />
ningen. <strong>Ret</strong>ten fandt på denne baggrund, at hastig-<br />
hedsbøden ikke kunne inddrives, da ”skiltningen<br />
med hastighedsbegrænsning var opsat i strid med<br />
bekendtgørelsen om vejafmærkning, og skiltningen<br />
var derfor ikke lovlig.” Dommen blev ikke anket.<br />
Da konsekvensen af sådanne fejl meget nemt kan<br />
blive, at samtlige afgørelser truffet i henhold til den<br />
ulovlige skiltning skal tilbagebetales, er det også af<br />
denne grund væsentligt at sikre sig, at fundamentet<br />
for sådanne masseforvaltningsordninger hviler på et<br />
meget sikkert grundlag.<br />
Nye principielle afgørelser fra<br />
Folketingets Ombudsmand<br />
Tidskrævende betaling fritager<br />
ikke for parkeringsafgift<br />
En bilist kom under en middag i tanke om, at han<br />
muligvis havde overskredet udløbstidspunktet på<br />
den købte parkeringsbillet. Han cyklede derfor hen<br />
til bilen og konstaterede, at parkeringstiden var over-<br />
skredet med 10 minutter. Han gik herefter hen til en<br />
automat for at købe en ny billet, hvilket tog lidt tid,<br />
da han kun havde småmønter. Da han kom tilbage<br />
til bilen, var han blevet pålagt en parkeringsafgift.<br />
Folketingets Ombudsmand udtalte den 5. marts<br />
2007, at han ikke fandt grundlag for at kritisere,<br />
at bilisten var pålagt en parkeringsafgift. Ombuds-<br />
manden lagde vægt på, at den første parkeringsperi-<br />
ode udløb kl. 19.48, og at bilisten først havde købt en<br />
ny parkeringsbillet efter kl. 20.<strong>02</strong>, hvor parke-<br />
ringsafgiften blev pålagt. Det forhold, at bilisten på<br />
grund af betaling med småmønter brugte mere tid<br />
end normalt til at købe en ny parkeringsbillet, kunne<br />
efter Ombudsmandens opfattelse ikke føre til et<br />
andet resultat.<br />
Færdelstavle er tilstrækkelig<br />
En anden sag omhandlede den retlige betydning af<br />
en skiltning. En turist, der havde lånt en bil, havde<br />
parkeret et sted, hvor der var skiltet med ”P” og på<br />
undertavlen anført ”Kun eldrevne motorkøretøjer”.<br />
Et af argumenterne fra ejeren af bilen, der ikke var<br />
et elkøretøj, var, at der var lagt ny asfalt, og at der<br />
derfor ikke var malet et elbilsymbol på kørebanen i<br />
selve parkeringsbåsen. Parkering København fast-<br />
holdt parkeringsafgiften og henviste blandt andet<br />
til, at det er færdselstavlen, der er afgørende for,<br />
om der må parkeres et køretøj af den pågældende<br />
art det pågældende sted, og at der ikke er krav om<br />
afmærkning i parkeringsbåsen, når der er opsat en<br />
færdselstavle. Folketingets Ombudsmand fandt i<br />
SIDE 14 RET & INDSIGT/NYHEDER INDEN FOR paRkERINGSOMRÅDET<br />
sin udtalelse af 26. februar 2007 ikke grundlag for<br />
at kritisere, at Parkering København havde fastholdt<br />
parkeringsafgiften.<br />
Parkeringsvagtens observationer<br />
kan normalt lægges til grund<br />
Folketingets Ombudsmand har også behandlet<br />
en sag om beviset i parkeringsafgiftssager. I sagen<br />
havde Parkering København pålagt en bilist at<br />
betale parkeringsafgift for at parkere på en gågade<br />
udenfor særligt afmærkede felter. Dette bestred<br />
bilisten. Parkering København havde efterfølgende<br />
fastholdt parkeringsafgiften under henvisning til<br />
det, som parkeringsvagten havde observeret og<br />
noteret. Folketingets Ombudsmand udtalte den 12.<br />
marts 2007, at han ikke på baggrund af de indsendte<br />
oplysninger havde fundet grundlag for at anlægge<br />
en anden bevisvurdering i sagen end Parkering<br />
København, idet Ombudsmanden også lagde vægt<br />
på, at en parkeringsvagt ikke har nogen personlig<br />
interesse i sagen.<br />
Parkeringsmyndighedens ret til normalt at lægge<br />
afgørende vægt på parkeringsvagtens observationer<br />
fremgår også af en udtalelse af 29. november 2007.<br />
Heller ikke her fandt Ombudsmanden grund til at<br />
kritisere, at Parkering København havde pålagt og<br />
fastholdt en parkeringsafgift på grundlag af<br />
parkeringsvagtens observationer og registreringer. I<br />
sagen bestred bilisten at have været på det<br />
pågældende sted på det noterede tidspunkt for<br />
parkeringsforseelsen. Bilisten havde endvidere gjort<br />
gældende, at det var et retspolitisk problem, at der<br />
ikke kræves fotodokumentation. Hertil bemærkede<br />
Ombudsmanden, at bevisbedømmelsen som ud-<br />
gangspunkt er fri, og at der således ikke uden særlig<br />
hjemmel kan stilles krav om fotodokumentation i<br />
sager om parkeringsafgifter.<br />
Grænser for vejledningspligten<br />
I en udtalelse fra 12. marts 2007 tog Folketingets<br />
Ombudsmand stilling til spørgsmålet om, hvorvidt<br />
en kommune skal vejlede borgerne om, at der kan<br />
rettes henvendelse til Ombudsmanden i sager om<br />
parkeringsafgifter. Ombudsmanden var enig med<br />
Frederiksberg Kommune i, at der ikke er pligt til at<br />
vejlede borgerne om, at der kan rettes henvendelse<br />
til Ombudsmanden. Baggrunden er, at Ombuds-<br />
manden ikke er en klagemyndighed, men derimod<br />
kan sidestilles med en tilsynsmyndighed. Specifikt<br />
i Københavns Kommune har Ombudsmanden<br />
dog indgået aftale med Parkering København om,<br />
at Parkering København vejleder borgerne om<br />
muligheden for at indbringe sager for Ombuds-<br />
manden, hvis borgeren gentagne gange har fastholdt<br />
sin indsigelse mod en pålagt parkeringsafgift. Andre<br />
kommuner bør overveje at indgå tilsvarende aftaler<br />
med Ombudsmanden.<br />
Parkeringsafgift i en livsvigtig<br />
situation?<br />
I en sag, hvor Folketingets Ombudsmand afgav<br />
udtalelse den 14. december 2007, nægtede en bilejer<br />
at betale en parkeringsafgift, fordi ejeren fandt, at en<br />
parkering ud over den fastsatte tidsbegrænsning var<br />
begrundet i en livsvigtig nødsituation. Situationen<br />
var den, at bilejerens ægtefælle havde kørt sin<br />
svigerdatter til hudlæge, fordi hun havde en knude<br />
på læberne. Svigerdatteren blev opereret, og bilisten<br />
mente sig ikke i stand til at gå tilbage og flytte bilen<br />
under operationen. Sønderborg Kommune fandt<br />
ikke, at der forelå en sådan livsvigtig situation, at det<br />
kunne føre til annullering af den pålagte parkerings-<br />
afgift.<br />
Ombudsmanden udtalte, at han ikke har særlige<br />
forudsætninger for at afveje de forskellige hensyn<br />
og omstændigheder, som indgår i dette skøn, på en<br />
anden og bedre måde end kommunen, og at han<br />
derfor normalt ikke kan gå ind i en nærmere efter-<br />
prøvelse af skønnet. Kun hvis der er tale om ganske<br />
særlige omstændigheder, kan Ombudsmanden<br />
kritisere en sådan afgørelse. Det kan for eksempel<br />
være tilfældet, hvis sagen er mangelfuldt oplyst, eller<br />
hvis afgørelsen i forhold til andre lignende sager er<br />
udtryk for en usaglig forskelsbehandling. Ombuds-<br />
manden fandt ikke, at der forelå sådanne særlige<br />
omstændigheder.<br />
Bilejeren havde endvidere klaget over manglende<br />
partshøring. Om dette spørgsmål udtalte Ombuds-<br />
manden, at afgørelser om pålæggelse af parkerings-<br />
afgifter i medfør af færdselslovens § 121, stk. 2, er<br />
undtaget fra pligten til at foretage partshøring efter<br />
forvaltningslovens § 19. Da der efter afgiftspålæg-<br />
gelsen kun var indgået oplysninger fra ejeren selv,<br />
fandt Ombudsmanden herudover ikke grundlag for<br />
at kritisere kommunens afgørelse om at fastholde<br />
parkeringsafgiften.<br />
Afslutning<br />
På parkeringskonferencen vil vi tillige komme ind på<br />
en række andre emner, herunder spørgsmålet om,<br />
hvorvidt en tidligere ejer eller en ny ejer hæfter for<br />
en parkeringsafgift efter færdselslovens § 121, stk. 4, i<br />
den periode, hvor ændringen i ejerskabet endnu ikke<br />
er registreret i Centralregistret for Motorkøretøjer.<br />
Har du spørgsmål til artiklen eller parkerings-<br />
området i øvrigt, er du velkommen til at kontakte<br />
advokat Anders Valentiner-Branth, avb@horten.<br />
dk, advokat Lars Carstens, lc@horten.dk, og<br />
advokat He<strong>nr</strong>ik Sauer, hsa@horten.dk.<br />
SIDE 15 RET & INDSIGT/NYHEDER INDEN FOR paRkERINGSOMRÅDET
ny udgave af lovkommentar<br />
til eU’s udbudsdirektiver<br />
Lise Groesmeyer, partner i <strong>Horten</strong>, og Michael Steinicke, professor i EU-ret ved Syddansk Universitet, udgiver<br />
2. udgave af EU’s udbudsdirektiver.<br />
Offentlige indkøbere har i efterhånden mange<br />
år indrettet sig på at efterleve EU’s udbuds-<br />
regler, når der købes varer og ydelser eller<br />
indgås bygge- og anlægskontrakter.<br />
Med sidste års udvidelse af tilbudslovens<br />
anvendelsesområde, således at den nu også<br />
omfatter køb af varer og ydelser helt ned til<br />
en halv million, er realiteten, at de fleste of-<br />
fentlige kontrakter skal udbydes enten som et<br />
EU-udbud eller som et annonceringsudbud/en<br />
licitation efter tilbudsloven.<br />
Alligevel giver udbudsreglerne anledning til<br />
mange sager hvert år, dels ved Klagenæv-<br />
net for Udbud, dels i form af klager til<br />
Konkurrencestyrelsen. Hertil kommer de<br />
klager og forespørgsler, som løses direkte mel-<br />
lem udbyder og klager.<br />
Ud over at virksomhederne er blevet mere<br />
bevidste om at bruge udbudsreglerne som led<br />
i en kommerciel strategi, skyldes det stadigt<br />
voksende antal sager, at udbudsreglerne er<br />
særligt komplicerede. Dette beror blandt<br />
andet på deres EU-tradition, hvor generelle<br />
principper i sig selv danner grundlag for helt<br />
håndfaste forpligtelser.<br />
SIDE 16 RET & INDSIGT/NY UDGavE aF EU’S UDbUDSDIREkTIvER<br />
Advokat Lise Groesmeyer, <strong>Horten</strong>, har<br />
sammen med professor Michael Steinicke,<br />
Syddansk Universitet, skrevet det mest omfat-<br />
tende værk på dansk om udbudsreglerne<br />
– i form af en DJØF lovkommentar til EU’s<br />
udbudsdirektiver.<br />
Lovkommentaren er netop udkommet i en an-<br />
den udgave, som siden første udgaven er vokset<br />
fra knap 900 sider til ca. 1500 sider. En del af<br />
årsagen til vokseværket er fyldige kommentarer<br />
til udbudsdirektivets nye bestemmelser om<br />
rammeaftaler, konkurrencepræget dialog, elek-<br />
tronisk auktion og dynamiske indkøbssystemer.<br />
Bogen giver et indblik i det univers, som EU’s<br />
udbudsdirektiver befinder sig i. Derfor inde-<br />
holder bogen ikke blot de relevante direktiver,<br />
men også en række andre regler, som spiller<br />
en rolle i forbindelse med det offentliges<br />
indgåelse af kontrakter, og som derfor kan an-<br />
vendes som alternativ til - eller sammen med<br />
udbudsdirektiverne.<br />
Udbudsdirektivers primære formål er at gen-<br />
nemføre det indre marked på baggrund af<br />
traktatens regler. Sekundært er det formålet<br />
at optimere konkurrencen om offentlige ind-<br />
køb, således at virksomhederne på det indre<br />
marked får mulighed for at deltage i udbud<br />
og at alle får en lige chance i konkurrencen.<br />
Et tredje formål er at begrænse den offentlige<br />
sektors omkostninger samt at begrænse risi-<br />
koen for korruption og svindel med offentlige<br />
midler.<br />
Anden udgave af ”EU’s udbudsdirektiver” er ført<br />
ajour frem til 1. juni 2007. Den omfatter udbuds-<br />
direktivet og forsyningsvirksomhedsdirektivet af<br />
2004, ligesom udbudsforpligtelser baseret på EF-<br />
traktaten og andre tilstødende regler er omtalt.<br />
EU’s udbudsdirektiver, 2. udgave <strong>2008</strong>, er udkommet på Jurist- og<br />
Økonomforbundets forlag. Bogen kan købes på www.djoef-forlag.dk.<br />
Kort om forfatterne:<br />
Michael Steinicke er professor i EU-ret<br />
på Juridisk Institut, Syddansk Uni-<br />
versitet. Han har skrevet bøger og<br />
artikler om blandt andet EU-retlige og<br />
konkurrenceretlige emner, samt om<br />
EU’s udbudsregler.<br />
Lise Groesmeyer er partner i <strong>Horten</strong>.<br />
Hun har i en årrække rådgivet offent-<br />
lige myndigheder og institutioner såvel<br />
som private virksomheder om blandt<br />
andet EU’s udbudsregler, konkurrence-<br />
forhold og EU-retlige forhold. Lise<br />
Groesmeyer er én af landets førende<br />
eksperter indenfor udbudsretten.<br />
SIDE 17 RET & INDSIGT/NY UDGavE aF EU’S UDbUDSDIREkTIvER
ny partner til<br />
offentlig ret<br />
Vi tør godt kalde os selv specialister i offentlig ret – og det vil vi<br />
gerne blive ved med. Vi er derfor glade for at kunne annoncere,<br />
at Advokat He<strong>nr</strong>ik Sauer indtræder i <strong>Horten</strong>s partnerkreds som<br />
associeret partner pr. 1. juli <strong>2008</strong>.<br />
He<strong>nr</strong>ik Sauer er en stærk profil på det offentligretlige område. Han<br />
har været en solid del af <strong>Horten</strong>s afdeling for offentlig ret siden han<br />
kom til firmaet i 2004 og anerkendes af klienter og kolleger for sin<br />
dybe faglighed, erfaring og løsningsorienterede rådgivning.<br />
He<strong>nr</strong>ik Sauer er navnlig specialiseret inden for kommunal- og<br />
forvaltningsret samt energiret, hvor han især rådgiver kommu-<br />
ner og kommunale forsyningsselskaber. Han udmærker sig ved<br />
et indgående kendskab til kommunernes retsforhold og særlige<br />
ekspertise i kommunalfuldmagtsspørgsmål – en erfaring, som har<br />
rod i tiden som specialkonsulent i Inde<strong>nr</strong>igsministeriets Kom-<br />
munalafdeling. Og netop baggrunden i centraladministrationen<br />
betyder, at He<strong>nr</strong>ik Sauer kan trække på bred indsigt i det politiske<br />
miljø – en erfaring mange klienter oplever er værdifuld i den<br />
politiske beslutningsproces, som kendetegner kommunernes og<br />
forvaltningernes hverdag.<br />
Udover kommunal- og forvaltningsretten har He<strong>nr</strong>ik Sauer stærke<br />
kompetencer inden for persondataret og vejret. Han er en erfaren<br />
rådgiver i alle former for vejretlige spørgsmål og har blandt andet<br />
ført en række taksationssager i forbindelse med større projekter<br />
vedrørende vejovertagelser mv.<br />
41-årige He<strong>nr</strong>ik Sauer er uddannet cand.jur fra Københavns<br />
Universitet i 1991. Han startede sin karriere i Justitsministeriet og<br />
kom senere til Inde<strong>nr</strong>igsministeriet. Efter advokatbestalling i 1996<br />
arbejdede han i en årrække som advokat hos et andet større dansk<br />
advokatfirma inden han kom til <strong>Horten</strong> i 2004. Sideløbende med<br />
sin advokatkarriere har He<strong>nr</strong>ik Sauer opbygget stor undervisnings-<br />
erfaring. Han har tidligere undervist i kommunal- og forvaltnings-<br />
ret ved Danmarks Forvaltningshøjskole og er i dag ekstern lektor i<br />
praktisk forvaltningsret ved Københavns Universitet.<br />
SIDE 18 RET & INDSIGT/NYE paRTNERpROFILER<br />
ny skatteretspartner<br />
<strong>Horten</strong> vokser. Vi oplever fremdrift på en lang række<br />
specialeområder og som led i eksekveringen af vores<br />
firmastrategi sætter vi fornyet fokus på det skatteretlige<br />
område. Derfor styrker <strong>Horten</strong> skatteretsafdelingen med<br />
nye stærke kompetencer, der dækker hele skatteområdet.<br />
Ny leder af <strong>Horten</strong>s skatteretsafdeling er advokat<br />
Nicolai Thorsted, der indtræder i <strong>Horten</strong>s partnerkreds<br />
som junior partner pr. 1. juni <strong>2008</strong>. Nicolai Thorsted er<br />
35 år og har været advokat siden 2003 med møderet for<br />
Landsretten siden 2005. Efter et år som jurist i<br />
Landsskatteretten, kom han til Lund Elmer Sandager og<br />
derefter til Gorrissen Federspiel Kierkegaard, hvor han<br />
siden 2006 primært har rådgivet store danske og uden-<br />
landske virksomheder om skatteret, M&A og selskabsret.<br />
Nicolai Thorsted vil være med til at tegne <strong>Horten</strong>s skatte-<br />
retlige profil fremover og i kraft af skatterettens brede<br />
berøringsflade, vil den nye skatteretsafdeling også bidrage<br />
til en styrkelse af <strong>Horten</strong>s øvrige specialeområder.<br />
Vi glæder os meget til at byde Nicolai velkommen til<br />
<strong>Horten</strong> og skatteretsafdelingen, som udover Nicolai<br />
Thorsted tæller advokat Luise Høj og advokatfuldmægtig<br />
Sanne Camilla Jensen.<br />
Nyansatte jurister i <strong>Horten</strong><br />
Siden sidste nummer har vi i <strong>Horten</strong> budt velkommen til følgende jurister:<br />
Advokat Nicolai Thorsted<br />
Skatteret, M&A og selskabsret<br />
Advokat Christina Andrea Johannesen<br />
Immaterialret og markedsføringsret<br />
Advokat Therèse Kemp<br />
Privatret, Erstatning og forsikring<br />
Advokatfuldmægtig Malene Graff<br />
Offentlig ret<br />
Advokatfuldmægtig Stine Maja Larnæs<br />
Immaterialret, Media & Entertainment<br />
SIDE 19 RET & INDSIGT/NYaNSaTTE JURISTER
<strong>Horten</strong> er et full-service advokatfirma med en<br />
lang række specialeområder og mere end 50<br />
års erfaring som juridisk rådgiver for kommu-<br />
ner og andre offentlige virksomheder.<br />
Firmaets kontor er centralt beliggende i<br />
København og er blandt de største advokat-<br />
kontorer i Danmark med 150 medarbejdere,<br />
heraf 75 jurister.<br />
<strong>Horten</strong> har et bredt internationalt netværk og<br />
samarbejder med det globale advokatfirma<br />
DLA Piper.<br />
Du kan også læse <strong>Ret</strong> & <strong>Indsigt</strong> på vores<br />
hjemmeside. Via www.horten.dk/retogindsigt<br />
får du direkte adgang til at læse nye og gamle<br />
udgaver af nyhedsbrevet. Årets fire udgivelser<br />
bliver publiceret som nyheder på forsiden af<br />
horten.dk, så du ved, hvornår <strong>Ret</strong> & <strong>Indsigt</strong> er<br />
udkommet.<br />
<strong>Horten</strong><br />
Ved Stranden 18, boks 2034<br />
1012 København K<br />
Tlf. 7730 4050<br />
Fax: 7730 4077<br />
info@horten.dk<br />
www.horten.dk