Cerha Hempel Spiegelfeld Hlawati
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23. Europäische Notarentage:<br />
Internationalisierung der<br />
Vertragskultur<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
8. April 2011<br />
1
Inhalt<br />
- Internationalisierung im Geschäftsleben<br />
- Angloamerikanische Vormachtstellung<br />
- Eignung des angloamerikanischen Vertrags für<br />
internationale Transaktionen<br />
- Aufbau eines "typischen" SPA<br />
- Beispiele besonderer Bestimmungen<br />
- Anforderung an den Vertragsverfasser<br />
2
Internationalisierung der Wirtschaft<br />
- Internationale Transaktionen im wirtschaftlichen Verkehr<br />
• "Globalisierung"<br />
• Liberalisierung des Wirtschaftsverkehrs innerhalb und außerhalb der Europäischen<br />
Union<br />
• fortschrittliche Technologien im Bereich Kommunikation, Logistik etc.<br />
• Auslagerung von Unternehmensteilen (z.B. Produktion, Support usw.) in günstigere<br />
Standorte<br />
• Internationale Transaktionen im wirtschaftlichen Verkehr<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
3
Angloamerikanische Vormachtstellung im internationalen<br />
Vertragsrecht<br />
- Dominanz der englischen Sprache im internationalen Verkehr<br />
- Kaum gesetzliche Bestimmungen im österreichischen Recht zum<br />
Unternehmenserwerb (Asset Deal)<br />
• nur vereinzelte Normen zu speziellen Problemen<br />
- Haftung: § 1409 ABGB, § 38 UGB, § 14 BAO, § 67 ASVG, § 6 Abs 1<br />
AVRAG;<br />
- Übergang von Vertragsverhältnissen: § 38 UGB, § 12a MRG, § 3 AVRAG,<br />
§ 69 VersG, § 38 PatG, § 11 MSchG, § 28 UrhG;<br />
- Angloamerikanische Kanzleien (law firms)<br />
• Dominanz der weltweit agierenden law firms in den Bereichen Corporate Finance<br />
und Mergers & Acquisitions durch langjährige Erfahrung<br />
- Mandanten<br />
• starke Präsenz der Marktteilnehmer aus dem angloamerikanischen Raum<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
4
Eignung der angloamerikanischen Vertragsstruktur für<br />
"internationale" Verträge<br />
- Der "angloamerikanische Vertrag"<br />
• kein allgemeines Schuldrecht in den USA (keine subsidiären gesetzlichen<br />
Bestimmungen)<br />
• unterschiedliche Rechtsordnungen der Bundesstaaten der USA<br />
• detailreiche Vertragswerke zur Vermeidung von Folgestreitigkeiten<br />
- enger Sachbezug des Vertrags<br />
- Kasuistik des Case Law<br />
- sehr enge Grenzen der Rechtsprechung bei Vertragsauslegung<br />
- Gerichtsverfahren in der Regel sehr teuer und aufwendig<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
5
Aufbau angloamerikanischer Verträge am Beispiel eines<br />
Share Purchase Agreements<br />
- Inhalt eines SPA<br />
• Präambel<br />
• Definitionen<br />
• Sale and Purchase<br />
• Purchase Price (Earn-out Klausel)<br />
• Conditions precedent<br />
• Representations<br />
• Warranties<br />
• Indemnification<br />
• Closing-Regelungen<br />
• Vertraulichkeitsvereinbarung<br />
• Rechtswahl, Gerichtsstand<br />
• Ausschluss der Anwendbarkeit des Contracts (Third Parties Rights) Act 1999<br />
• Schlussbestimmungen<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
6
Besonderheiten am Beispiel SPA (I)<br />
- "Ownership of the Shares and Capitalisation of the Company"<br />
• Eigentümer der Anteile<br />
• Kapitalisierung der Anteile<br />
- "Corporate Status, Due Authorization"<br />
• rechtliches Bestehen der Gesellschaft<br />
• rechtswirksam erteilte Vertretungsbefugnis<br />
- "Accounts, Accounting Records and Statutory Books – Compliance with GAAP and Laws,<br />
True and Fair View"<br />
• Führen der Bücher nach den Grundsätzen ordentlicher Buchhaltung/Bilanzierung<br />
• Einhaltung der gesetzlichen Bestimmungen<br />
• Jahresabschluss richtig und vollständig<br />
- "Vollständige Offenlegung aller für die Käuferentscheidung notwendigen Informationen im<br />
Datenraum"<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
7
Besonderheiten am Beispiel SPA (II)<br />
- "Earn-out" Klausel<br />
• Nachträgliche Anpassung des Kaufpreises<br />
- Indemnification<br />
• Freistellungen<br />
• Vergleichbar mit Verpflichtung zur Schad- und Klagloshaltung<br />
• abhängig von der Verletzung von generellen Vertragspflichten oder falschen<br />
Angaben in Bezug auf Representations oder Warranties<br />
- Ausschluss von Third Parties Rights<br />
• der Contracts (Rights of Third Parties) Act 1999 (in Geltung im Vereinigten<br />
Königreich) ermöglicht es einem Dritten unter gewissen Umständen Ansprüche<br />
direkt aus einem Vertragsverhältnis geltend zu machen<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
8
Besonderheiten am Beispiel SPA (III)<br />
- Schlussbestimmungen<br />
• Salvatorische Klausel<br />
• Kosten für Rechtsberatung im Zusammenhang mit Vertragserstellung<br />
• Form und Kontaktadresse für die rechtswirksame Zustellung von Nachrichten<br />
zwischen den Parteien<br />
• Assignments – Übertragung von Rechten/Pflichten aus dem Vertrag<br />
• Amendments and Waivers – vertragliche Bestimmung, dass nur schriftlich<br />
vereinbarte Vertragsergänzungen, Vertragsänderungen oder Vorbehalte uä<br />
wirksam sind<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
9
Besonderheiten am Beispiel SPA (IV)<br />
Signing<br />
• Unterzeichnung des Vertrages<br />
- Closing<br />
• Abschluss/Erfüllung von Bedingungen<br />
- Genehmigungen (z.B. Kartell-, Gewerbe-, Grundverkehrsrecht)<br />
- Finanzierungslösung für Kaufpreis<br />
- Genehmigung Dritter (z.B. Vertragspartner des Target)<br />
• tatsächliche rechtliche Übertragung<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
10
Besonderheiten am Beispiel von Klauseln eines<br />
Finanzierungsvertrages (I)<br />
"Events of Default" Klausel<br />
• Auslösung von Haftungsfolgen im Falle eines events<br />
- Zahlungs- oder Erfüllungsverzug<br />
- drohende Insolvenz<br />
- "Negative-Pledge" Klausel<br />
• Verpflichtung eines Schuldners während der Laufzeit Vermögenswerte nicht ohne<br />
Zustimmung des Gläubigers zu veräußern, zu belasten oder Dritten zur<br />
Besicherung zu übergeben<br />
- "Representations and Warranties" Klausel<br />
• Eigenschaftszusagen<br />
• Verletzung führt nicht nur zu Schadenersatz, sondern bedeutet auch ein Event of<br />
Default<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
11
Besonderheiten am Beispiel von Klauseln eines<br />
Finanzierungsvertrages (II)<br />
- "Pari-passu" Klausel<br />
• Gleichrang gegenwärtiger und künftiger unbesicherter Forderungen aller<br />
Gläubiger eines Schuldners<br />
- "Cross-default" Klausel<br />
• ermöglicht es dem Gläubiger den Vertrag sofort zu beenden, wenn der<br />
Schuldner in einem anderen Vertragsverhältnis vertragsbrüchig wird – ein<br />
Vertragsbruch im direkten Verhältnis zwischen Gläubiger Schuldner ist nicht<br />
erforderlich<br />
- “Increased Costs" Klausel<br />
• Weitergabe von Kosten, die durch rechtliche, steuerliche oder insbesondere<br />
regulatorische Änderungen (z.B. Änderung Eigenmittelerlegungserfordernisse)<br />
entstehen, an den Kreditnehmer<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
12
Anforderungen an den Vertragsverfasser<br />
- verhandlungssichere Englischkenntnisse (als "legal language")<br />
- Verständnis des wirtschaftlichen Hintergrundes<br />
- branchenspezifisches Know-How um Vertragsbestimmungen mit größtmöglicher<br />
Zielsicherheit zu entwerfen<br />
RA Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
13
Dr. Clemens Hasenauer, LL.M.<br />
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