Untitled - Revista Pensamiento Penal

LITERATURA Y DERECHO

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS
Serie DOCTRINA JURÍDICA, Núm. 529
Coordinadora académica: Elvia Lucía Flores Ávalos
Coordinador editorial: Karla Beatriz Templos Nuñez
Edición: Karina Castañeda Barrera
Formación en computadora: Juan Rendón Martínez

FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
LITERATURA
Y
DERECHO
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO
MÉXICO, 2010

Primera edición: 10 de enero de 2010
DR © 2010, Universidad Nacional Autónoma de México
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS
Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n
Ciudad de la Investigación en Humanidades
Ciudad Universitaria, 04510 México, D. F.
Impreso y hecho en México
ISBN 978-607-02-1144-7

CONTENIDO
Prólogo ............................... IX
Deletrasydeletrados.Amododeintroducción .........XVII
LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN EN EL
CANCIONERO DE JUAN ALFONSO DE BAENA. SIGLO XV...... 1
I. El mundo del derecho común ................
II. Derecho y literatura: estado de la cuestión e hipótesis de
1
trabajo ............................ 13
III. El Cancionero de Baena: una crítica profunda al derecho
común ............................ 21
1. Algunos precedentes líricos ............... 21
2. El Cancionero de Baena: los autores, las obras, la práctica.............................
33
DERECHO COMÚN Y LITERATURA: DOS EJEMPLOS DE LOS SIGLOS XVI
Y XVII .............................. 67
I. Prólogo: un soneto canónico y jurídico ........... 67
II. El mundo del derecho común ................
III. Derecho y literatura: estado de la cuestión e hipótesis de tra-
72
bajo.............................. 80
IV. Rabelais: formulación literaria de un nuevo camino jurídico 95
V. La obra de Lope de Vega o cómo el lenguaje todo lo cura . 129
VI.Amododeconclusión.................... 157
VII

VIII
CONTENIDO
ET CUM JUDA TRADITORE DOMINI: LENGUAJE BÍBLICO COMO LENGUAJE
JURÍDICO EN EL DERECHO ALTOMEDIEVAL HISPÁNICO ....... 165
SÁTIRA CONTRA LA PREDILECCIÓN DEL DERECHO ROMANO: UNA
CRÍTICA DECIMONÓNICA A UN ORDEN JURÍDICO TODAVÍA NO
FENECIDO ............................. 317
LA REGLA ÁUREA EN EL MUNDO MEDIEVAL: ORÍGENES, FORMU-
LACIONES. PERVIVENCIAS ..................... 381
DE AMOR Y DE FEUDOS: LECTURA JURÍDICA DEL CANCIONERO DA
JUDA ............................... 463
DE METÁFORAS Y DE DERECHOS (A PROPÓSITO DE M. STOLLEIS. DAS
AUGEN DES GESETZES. GESCHICHTE EINER METAPHER) ....... 529
PORQUE UNA IMAGEN VALE MÁS QUE MIL PALABRAS (A PROPÓSITO
DE M. T. FÖGEN, STORIE DI DIRITTO ROMANO. ORIGINE ED
EVOLUZIONE DI UN SISTEMA SOCIALE) ............... 547

Literatura y derecho, editado por el Instituto de
Investigaciones Jurídicas de la UNAM, se terminó
de imprimir el 10 de enero de 2010 en Impresión y
Comunicación Gráfica, S. A. de C. V., Manuel
Avila Camacho 689, col. Sta. Ma. Atzahuacán,
delegación Iztapalapa, 09500 México, D. F. Se
utilizó tipo Times New Roman en 9, 10 y 11 puntos.
En esta edición se empleó papel cultural 70 x
95 de 50 kilos para los interiores y cartulina couché
de 162 kilos para los forros; consta de 500
ejemplares (impresión offset).

PRÓLOGO
En nuestra cultura occidental de raíz europea, que es a la que refiere esta
obra que hoy prologo, encontramos desde la Antigüedad, como bien dice
su autor en la introducción, un sólido entronque entre derecho y literatura.
¿Por qué? Porque ambas son disciplinas que expresan el sentir de un
pueblo, de una sociedad, en un momento histórico determinado. Así, el
derecho enriquece a la literatura, ya sea como trama o argumentación en
una obra determinada (piénsese en el famoso Mercader de Venecia de
William Shakespeare, quien convierte un asunto eminentemente jurídico
—la deuda de Antonio a Shylock— en el argumento de una de sus mejores
obras); como crítica de la realidad jurídica que se ha impuesto a una
sociedad (piénsese en las obras de Charles Dickens con tanto contenido
jurídico que la Facultad de Derecho de la Universidad de Harvard cuenta
con un curso optativo sobre derecho y literatura donde se estudian sus
novelas); o bien como conjunto de vocablos especializados que son usados
por los autores para reforzar la expresividad de sus discursos (piénsese
en el novelista francés Stendhal quien cita constantemente al Código
Civil francés en las páginas de sus celebradas novelas y que presumía
de leerlo todos los días en la búsqueda del lenguaje preciso y lacónico
que los redactores de Napoleón habían insuflado a su magna obra jurídica).
Así pues, la literatura, aunque sea ficción, aporta al derecho la visión de
una sociedad determinada en el tiempo y en el espacio, con sus ventajas y
desventajas, con lo positivo y negativo de los seres humanos que la conforman,
así como con sólidas descripciones de ella, basadas en lo que realmente
aconteció y que pretende ser, ni más ni menos, que la verdad. O, dicho
de otra manera, mientras el derecho define la sociedad ideal —la
sociedad que debe ser pero que muchas veces no es—, la literatura, a través
de los ojos del narrador, muestra la sociedad que realmente existe.
Ambas, como reitera el autor, son visiones de la existencia humana, aunque
cada una de ellas con sus propios códigos, parámetros y discursos.
IX
IX

X
PRÓLOGO
Esto se debe a que lo jurídico no sólo se manifiesta en las leyes, las
sentencias judiciales o la doctrina de los jurisconsultos, esto es, en los
textos legales de cada época en cada región, sino también en otros testimonios
de muy diversa índole, como son las artes plásticas (piénsese en
los grabados caricaturescos de Gustave Doré sobre los abogados y magistrados
franceses), en la arquitectura, la música y otras manifestaciones
del saber humano; pero sobre todo en la literatura, entendiéndose por tal
sus diversos géneros como la poesía, el teatro, el cuento y la novela e incluyendo,
con criterio amplio y no restrictivo, las crónicas, las memorias
y las obras históricas, así como esas expresiones de la narrativa llevadas
a imágenes como son la televisión y el cine, “ese gran oficio del siglo
XX”, según palabras del escritor cubano Guillermo Cabrera Infante.
Esto sucede, ya lo hemos apuntado, porque el derecho, a través de los
tiempos, ha proporcionado argumentos constantes al mundo literario.
Quién duda hoy de que las tragedias de Sófocles, Eurípides y Esquilo
plasmaron las inquietudes de las ciudades-Estado del mundo helénico por
la obtención de la justicia. Asimismo, la poesía medieval europea describe
instituciones, fuentes, prácticas y usos jurídicos de su época. Así, el Cantar
de los Nibelungos se nutre de ordalías o juicios de Dios, y el Poema
del Mio Cid yelCantar de Roldán son cantos que contienen aspectos y
acontecimientos relativos a los derechos medievales castellano y francés,
respectivamente. Ellos, y otros de la misma época, son fuentes de conocimiento
de problemas jurídicos como los de las relaciones entre el Rey
y sus súbditos, el Señor y sus vasallos, la condición jurídica de las personas
en la sociedad estamental, el matrimonio (piénsese en el derecho de
pernada) o la forma de llevar a cabo diversos contratos durante el régimen
feudal. Y más tarde, en la Baja Edad Media, los juglares aludieron
constantemente al desastre que fue la recepción del derecho romano y la
creación del ius commune, cuando hablaban del poder omnímodo de los
jueces y los abogados, dueños del tiempo y de las vidas de los sujetos sometidos
a litigios, así como de los pleitos interminables, de las arbitrariedades
de los jueces, de los cohechos y los sobornos; en resumen, de una
justicia no sólo lenta y engorrosa, sino también totalmente ciega.
Estas críticas a la justicia pasaron después al mundo del Renacimiento
y se perpetuaron en obras tan universales como el celebrado Ingenioso
hidalgo Don Quijote de la Mancha de Miguel de Cervantes, obra llena
de referencias jurídicas sobre la cual se han escrito numerosos libros y

PRÓLOGO XI
tesis de grado tanto en España como en el resto del mundo occidental.
También en las obras de los dramaturgos españoles del Siglo de Oro como
Francisco de Quevedo, cuyos textos políticos y panfletos satíricos
critican, entre otros asuntos jurídicos, los usos burocráticos de las Chancillerías
de la época. Tres de sus obras: La rebelión de Barcelona. Ni por
el huevo ni por el fuero; Capitulaciones matrimoniales y Capitulaciones
de la vida en la Corte, son buenos ejemplos de lo antes dicho. O en la famosa
Fuente ovejuna de Lope de Vega, donde la justicia quedó en manos
del pueblo y la responsabilidad ante las arbitrariedades de las autoridades
se diluyó entre todos (—Quién mató al Comendador. —Fuente
Ovejuna, señor). Y qué decir de Calderón de la Barca en El alcalde de
Zalamea, donde se debate sobre la relación del individuo con el poder,
contraponiendo el poder salvador del rey al maléfico de la autoridad local
(“El mejor alcalde, el rey”). O en La vida es sueño, la obra cumbre
del mismo autor, gran drama que cuestiona la libertad del hombre y los
límites que se le imponen por la tan mentada: “razón de Estado”.
También la literatura ha servido para que una nación, a través de sus
autores, encuentre su propio espíritu, y conforme a él, elabore sus leyes.
Tal fue el caso de Alemania, donde los hermanos Jacobo y Guillermo
Grima —filólogos y profesores de las universidades de Gotinga y Berlín,
y máximos exponentes de la rama germanista de la Escuela Histórica del
Derecho a mediados del siglo XIX—, se dedicaron a recoger las leyendas
del pueblo alemán; leyendas que se convirtieron posteriormente en cuentos
infantiles (piénsese en “Hanzel y Gretel”, “ Blancanieves”, “La cenicienta”,
etcétera, universalmente conocidos gracias a la industria de Walt
Disney), en el momento en que Thibaut y el más famoso de los juristas
de su época, Federico Carlos von Savigny, debatían sobre la utilidad o
no de codificar el derecho germánico, basándose en el famoso y ya citado
Código Civil napoleónico. El resultado de este debate fue la promulgación
en 1900, tardía en relación con el resto de los códigos europeos, del Burgerliches
Gesetzbuches (BGB), pero ajustada al volgeist o espíritu del pueblo
alemán.
En este orden de ideas, cabe destacar también la incidencia que tuvieron
dos obras de Charles Dickens: La pequeña Dorrit y Los papeles póstumos
del club Pickwick, durante la época victoriana. Debido a las denuncias
contenidas en ellas se lograron mejoras penitenciarias en Inglaterra
que culminaron con la destrucción de un par de prisiones: la de Marsha-

XII
PRÓLOGO
lar y la de Flett; así como la desaparición en dicho país de figuras jurídicas
como la prisión por deudas, sin olvidar la influencia en otros temas
de justicia, hasta entonces ignorados por las autoridades británicas, que
fueron expuestos en las obras cumbres del mencionado novelista inglés.
Asimismo, la literatura norteamericana, heredera de la anglosajona en
cuanto a su interés en los casos jurídicos, es fuente riquísima de conocimiento
del derecho en ese país. Es más, ella ofrece innumerables ejemplos
de abogados novelistas que cultivan el “thriller jurídico”, muy del
gusto de sus conciudadanos; thrillers que venden millones de ejemplares
que luego son llevados al cine y a la televisión. Los casos más destacados
son los de John Grisham, abogado y político (fue legislador del estado
de Mississippi) a quien debemos múltiples títulos dedicados a
casos jurídicos como Tiempo de matar, Cámara de gas, Legítima defensa,
El jurado y La apelación, entre otros; y el de Scout Turow, abogado
egresado de la Universidad de Harvard y Fiscal Federal, autor de
Presunto inocente y otros dramas criminales y judiciales. A través de la
lectura de estos autores pueden conocerse los vericuetos de los procedimientos
civiles y criminales federales y estatales del sistema jurídico
estadounidense.
La gran narrativa rusa de los siglos XIX y XX no se queda atrás en
esta temática que comentamos. Quién no ha encontrado en una de las
obras magnas de Fiodor Dostoievski, Crimen y castigo, el dilema de ejercer
la justicia por propia mano, cuando Raskolnikov asesina a la vieja
usurera, así como sus propias tribulaciones en torno al problema moral y
legal de la usura. Y quién no ha meditado en torno al parricidio cometido
por Dimitri en Los hermanos Karamazov. Otro ejemplo de la literatura
rusa decimonónica los tenemos en Resurrección de León Tolstoi, quien,
con infinidad de detalles, narra el juicio de la protagonista y su posterior
destierro e infrahumano encarcelamiento en Siberia, en compañía de su
protector. Y pasando al siglo XX, qué decir de las obras Undíaenlavida
de Iván Denisovish y El archipiélago Gulag, de Alexander Solschenitzin,
reveladoras de la injusticia de los juicios y de las horrendas condiciones
penitenciarias que sufrieron los presos políticos durante la etapa
del totalitarismo soviético.
También encontramos múltiples aportaciones de la literatura al conocimiento
del derecho en nuestros narradores hispanoamericanos. Conocida
de todos es la trilogía, situada en la llamada “época del boom” de
nuestros novelistas, que trata sobre el poder omnímodo, cruel e injusto

PRÓLOGO XIII
que ejercían los dictadores sobre sus gobernados en América Latina. Me
refiero a las obras: Yo, el Supremo, de Augusto Roa Bastos, El señor
presidente, de Miguel Ángel Asturias y El otoño del patriarca de Gabriel
García Márquez que fueron precedidas por Tirano Banderas, novela
del español Ramón María del Valle Inclán, y sucedidas brillantemente
por La fiesta del Chivo de Mario Vargas Llosa, sobre la ejecución del
dictador dominicano Leónides Trujillo.
Y en México, qué decir de La sombra del caudillo de Martín Luis
Guzmán, sobre un asesinato político. Y, si de política hablamos, es imposible
dejar de mencionar las varias novelas de Luis Spota; así como La
silla del águila del más celebrado de los novelistas mexicanos, Carlos
Fuentes, relativas a las luchas por el poder durante el largo periodo del
régimen priísta. Asimismo, cabe mencionar algunas novelas mexicanas
como Los bandidos de Río Frío de Manuel Payno, El complot mongol de
Rafael Bernal y El apando de José Revueltas, sobre las míseras instituciones
carcelarias de la época en el país, así como las narraciones policiacas
basadas en crímenes de Rafael Ramírez Heredia, entre otras muchas.
También encontramos contenido jurídico en las letras de rancheras
y corridos mexicanos. Un buen ejemplo de lo dicho es el corrido: “El hijo
desobediente”, repleto de disposiciones testamentarias. He aquí una de
sus estrofas más significativas: “Y el caballo colorado / que hace un año
que nació / yo se lo dejo a usted, padre / por la crianza que me dio”.
Por último quiero señalar la aportación del derecho al cine a través de
guiones eminentemente jurídicos como la trilogía clásica del cineasta
francés André Cayatte, también abogado, compuesta por los films: “Y se
hizo justicia”, “Todos somos asesinos” y “El veredicto”. Así como de la
película norteamericana, también clásica, “Doce hombres en pugna”, dirigida
por Sydney Lumet con guión de Regiland Rose y protagonizada
por Henry Fonda, quizás la crítica más severa a la institución anglosajona
del jurado. Y otros clásicos del cine de abogados como “Testigo de
cargo” del Billy Wilder basada en una obra de Agatha Christie que nos
plantea la diferencia entre un asesinato y un ajusticiamiento; “Quiero vivir”,
dirigida por Robert Wise y protagonizada por Susan Hayward, extraordinario
alegato contra la justicia sumaria y la pena de muerte; “El
juicio de Nuremberg”, dirigida por Stanley Kramer que plantea el problema
de la dialéctica entre el derecho positivo y el derecho natural al
juzgar a los responsables del nazismo y, “Matar a un ruiseñor” de Robert

XIV
PRÓLOGO
Mulligan, protagonizada por Gregory Peck, sobre la dificultad de impartir
justicia a través del jurado a la población negra, en el deep south de
los Estados Unidos de Norteamérica. Y muchas más que harían interminable
este listado sobre el derecho en las pantallas cinematográficas.
Mucho se me queda en el tintero acerca de la íntima relación entre derecho
y literatura, pero ahora se trata de un simple prólogo. Por tal razón,
me limité a ofrecer al lector sólo unas breves reflexiones que me han surgido
“a vuela pluma” y que me sirven para introducirlo en el autor y en
la obra que hoy presento. Obra debida al esfuerzo incesante y altamente
cualificado de un joven de origen ovetense y formación gallega, en la actualidad
brillante profesor e investigador del Departamento de Historia
del Derecho de la Universidad Complutense de Madrid. Su nombre:
Faustino Martínez. Sus credenciales: una decena de libros y un par de
cincuentenas de artículos y comentarios bibliográficos, así como múltiples
conferencias dictadas en universidades de España, Italia, Rusia y
México; prolífica obra escrita y oral que abarca temas variados de las
historias de los derechos español e hispanoamericano desde el periodo
medieval hasta el contemporáneo, entre la cual destacan los trabajos dedicados
a la historia de los derechos español, mexicano, romano y europeo,
a la historia del desarrollo de las universidades y de la administración
local españolas, al derecho común (ius commune), a la historia del
derecho privado y de los derechos humanos y, last but not least, alaíntima
y enriquecedora relación entre el derecho y la literatura.
Sobre esta última temática, el doctor Faustino Martínez saca a la luz
hoy una recopilación de trabajos previamente publicados en revistas especializadas
de gran prestigio internacional, entre las que destacan: Initium.
Revista Catalana d’História del Pret; Foro. Revista de Ciencias
Jurídicas y Sociales; E-Legal History Review; Seminarios Complutenses
de Derecho Romano; Cuadernos de Historia del Derecho; Anuario Mexicano
de Historia del Derecho y Prologus Baenensis (revista digital);
trabajos donde investiga y reflexiona sobre el derecho común (ius commune)
en el Cancionero de Antonio de Baena y otros dos autores de los
siglos XVI y XVII, donde analiza el lenguaje jurídico en el Cancionero
de Ajuda yenlaBiblia, y donde aporta novedosas interpretaciones en
torno a la evolución del derecho romano y su crítica en distintos momentos
históricos de nuestra tradición jurídica romano-canónica o neorromanista.

PRÓLOGO XV
Sólo me resta añadir que celebro ampliamente la publicación por el
Instituto de Investigaciones Jurídicas de esta compilación de artículos
que, con su indispensable base histórica, versa sobre el feliz maridaje entre
la literatura y el derecho. Y que, además, me siento muy honrada de
ser la prologuista, tanto de la obra como de su autor.
Beatriz BERNAL

DE LETRAS Y DE LETRADOS.
A MODO DE INTRODUCCIÓN
XVII
¿Existe algún aspecto de la vida que pueda quedar al margen del derecho?
Pocos o muy pocos, por no decir ningunos, escasos y en muy contadas
circunstancias. ¿Existe algún campo de la vida que pueda verse
postergado por la literatura, que pueda quedar al margen de un proyecto
literario, cualquiera que sea su manifestación externa, ya teatro, ensayo,
poesía, novela, cuento? Casi ninguno es la respuesta otra vez. Ambas disciplinas,
artes o ciencias, según los casos, las visiones y los enfoques que
se defiendan, proceden a extender la totalidad de sus influencias y de sus
perspectivas sobre el conjunto global de las conductas humanas. Son visiones
de la generalidad de la existencia, cada una de ellas con sus propios
códigos, parámetros y discursos. Pero visiones que nos muestran cómo
es realmente el ser humano y cómo aspira a ser, la realidad y el deseo, en
la conocida terminología de Luis Cernuda. Si hay esa concordancia, lógico
es deducir la existencia de más que posibles interferencias e injerencias
recíprocas, por el simple hecho de compartir lugares comunes, unas
fronteras casi intangibles, difíciles de precisar, que aluden de modo indefectible
al humano actuar y al humano pensar. Porque con el derecho y la
literatura lo que tenemos delante es siempre al ser humano.
Partamos de tres pilares básicos: hay una sociedad, hay un derecho,
hay una literatura. La primera se exterioriza a través de unas formas de
convivencia que precisan de toda una normatividad que asuma la normalidad
de las conductas. Así aparece el derecho, ligado a la sociabilidad y
a la historicidad, dado que emana de lo social (procede de allí) y halla su
reflejo en la historia misma (puesto que en ella encuentra modelos). Uno
y otro acaban siendo finalmente expresados por la literatura, la cual termina
por englobar los dos fenómenos anteriores bajo su manto protector,
bajo su lenguaje preciso y cuidado, rico, bello, que, aunque no imperativo,
sirve como vehículo que expresa y expone, que critica y denuncia, a
modo de una conciencia constante de todo lo que deriva de lo social que
XVII

XVIII
INTRODUCCIÓN
es, al mismo tiempo, lo jurídico. Se cierra, pues, de esta forma tan rotunda
el ciclo ideal previsto. La vida bruta del hombre en la colectividad,
esto es, la vida social —y, por ende, propiamente jurídica— pasa a ser
depurada por medio de un lenguaje especial, propio y armónico, de tipo
técnico-científico, el del derecho, que regula aquella coexistencia plural
con sus imperatividades y coercibilidades. Pero sociedad y derecho no
quedan al margen del lenguaje ordinario, común, no tecnificado o en
vías de tecnificación: para plasmar los dos fenómenos anteriores, aparece
otro nuevo lenguaje orientado a la belleza, antes que a cualquier otra finalidad,
descriptivo y no prescriptivo. El derecho define la sociedad ideal,
imperturbable, la sociedad que se quiere defender, la sociedad que debe
ser y muchas veces no es; por su parte, la literatura nos muestra aquella
sociedad que realmente existe, con sus ventajas y con sus defectos, con lo
positivo y lo negativo de los seres humanos que, al fin, la conforman y la
realizan, con sus exageraciones y desvío, pero también con sólidas descripciones
ancladas en la realidad y, por ende, en la verdad.
Este triángulo esbozado con sus múltiples injerencias sirve para poner
de manifiesto que la distancia que separa el derecho y la literatura, unidos
ambos por el cemento que conforma la vida en sociedad y la palabra
humana, no es tan grande como se pueda pensar a primera vista. Ambos
son lenguajes, a fin de cuentas, y así coinciden en su aspecto formal exterior.
El derecho, por medio de normas, se configura como conjunto de
textos de intensidad obligatoria variable, mientras que la literatura se
queda en la simple condición de textos, no apoyados en la coacción, sin
carácter constrictivo —no obstante la incidencia que muchos de ellos
puedan adquirir en su mismo momento de aparición o con el paso del
tiempo—. Pensemos en la Biblia, que es, como destacó Steiner, algo más
que un libro: es el libro por antonomasia. No obstante su falta de fuerza
obligatoria, eso no ha impedido que germine como el texto de más intensa
y mayor influencia en la historia de la civilización occidental. Por medio
del lenguaje tanto jurídico como literario, caminamos y hallamos finalmente
la cultura. Dentro de un concepto unitario de civilización, la
cultura de una determinada sociedad tiene plurales manifestaciones, a
modo de un caleidoscopio que refleja las variadas facetas en las que se
puede expresar el acontecer humano. Aquélla, la cultural, se proyecta de
diversas maneras en un intento de aprehender los sentimientos, valores,
principios, deseos, lo ético y lo sentimental, de una comunidad determi-

INTRODUCCIÓN XIX
nada, denominada nación, pueblo o Estado. El hecho de compartir una
serie de valores comunes y un conjunto de vehículos asimismo comunes
de expresión permite la forja de esa idea de una comunidad cultural, la
cual presenta toda una gama numerosa, infinita, de manifestaciones: el
lenguaje, el folklore, el arte, la literatura, la pintura, las leyendas, el derecho
y un largo etcétera. Todas y cada una de estas facetas pueden y deben
ser estudiadas de forma aislada, pero para que el conocimiento sea
completo, uniforme, sin fisuras, de lo que se ha denominado cultura, es
precisa la demostración de sus relaciones, influencias y conexiones, que
se producen entre todas ellas: determinar su perfecta interdependencia e
imbricación. El derecho y su lenguaje, sus categorías y principios, las
normas jurídicas con su idioma propio, el originario y el que deriva de su
interpretación, son siempre el reflejo de tensiones, luchas, conflictos sociales,
económicos, religiosos o políticos subyacentes, de los precarios
equilibrios que se obtienen, de las evoluciones y revoluciones, de los
avances y retrocesos, los corsi e ricorsi de la historia misma, condicionantes
todos ellos de lo que finalmente acaba por verse reflejado en el
campo jurídico, por cuanto que éste es espejo de la realidad social, de ese
conglomerado variado de intereses y de valores.
Todos ellos hacen el derecho y marcan su existencia, su vivir, su éxito
o su fracaso, su actuación, su apogeo o su decadencia. La validez de la
normativa nos da un primer indicador, al que seguirá su eficacia. La primera
se verifica desde una perspectiva exclusivamente formal, externa,
mientras que la segunda requiere salir del círculo jurídico y sumergirse
en la vida social. Para la primera, basta el derecho; para la segunda,
aquél deviene insuficiente a todas luces. ¿Dónde acudir ante esa insuficiencia
de las fuentes propiamente jurídicas? Señalaba Marcel Proust que
todo lector era lector de sí mismo. A través de la lectura del derecho, podemos
llegar a saber cómo somos realmente, cómo es la sociedad en la
que vivimos, cómo deseamos que sea esa sociedad, que se consolide el
modelo perfecto que el orden jurídico traza, cómo reaccionamos ante la
noción de injusticia que nosotros mismos nos encargamos de definir o
cómo concebimos la justicia. Pero junto a lectura directa del derecho hallamos
una lectura de esa lectura, una relectura del mundo jurídico por
medio de los recursos de los no juristas. Cada obra literaria es suma,
compendio o relectura de la sociedad en la que emerge, que se lee e interpreta
a sí misma por medio de sus creaciones culturales. El derecho no

XX
INTRODUCCIÓN
puede captar o aprehender toda la realidad, por mucho que se esfuerce.
Pero sí algunas manifestaciones de la misma. Siempre hay aspectos invisibles,
puntos decisivos e incisivos que no se ven, cegados como estamos
por las luces de la razón, pero que son, que están y que se sienten, aunque
no se perciban de un modo diáfano, como señalaba Pío Caroni. El
derecho se construye en ocasiones con trazos invisibles, difícilmente inteligibles.
Por tal motivo, el acercamiento al derecho no tiene que ser
realizado siempre directamente por vías y cauces estrictamente jurídicos,
por el campo de las normas o de los grandes tratados. Tenemos otros caminos.
Los lazos jurídicos desean apresar la realidad, ponerla en su poder,
dominarla, sojuzgarla. Nunca lo consiguen en su totalidad porque
aquélla es terca, libre y, sobre todo, más rápida de lo que cualquier legislador
pudiera pensar. La vía a la que nos estamos refiriendo para conocer
la propia realidad jurídica es la que nos suministra la literatura en sus varias
formas, ya como trama o argumentación de una obra literaria cualquiera,
ya como crítica de la misma realidad jurídica que se ha impuesto,
ya, en fin, como conjunto de vocablos especializados que son usados por
los autores con miras a reforzar la expresividad de sus discursos.
Desde la antigüedad, el entronque entre derecho y literatura ha sido
obvio, usual, común; por ello, frecuentemente repetido y empleado. La
literatura refleja el sentir cultural, jurídico por tanto, de un pueblo. El derecho
ha proporcionado argumentos constantes al mundo literario. Las
tragedias griegas son conflictos jurídicos en la mayor parte de sus casos.
Sófocles, Eurípides y Esquilo plasman las inquietudes de todo un pueblo
por la justicia y sus manifestaciones concretas. Por encima de las pasiones
humanas y de los caprichos divinos, el derecho es el elemento que rige
esos comportamientos y les otorga cierta previsibilidad, capacidad de
anticipación y jerarquía. Como el ejemplo de Antígona, quien pone en
primer lugar un pretendido derecho natural, que implica deberes éticos
indelebles para con los parientes más cercanos, por encima de las leyes
positivas de la ciudad, una derecho de la sangre frente a un derecho de la
convivencia, un derecho que no conoce de fronteras políticas o geográficas
frente a otros acotado a una determinada ciudad o concreto territorio.
La rebelión contra el destino, el quebranto de la normatividad más exquisita,
la violación de los deberes y obligaciones más sagrados, el conflicto
entre lo individual y lo colectivo, el choque de deseos pueblan la historia
del teatro universal. La poesía medieval es ejemplo asimismo descriptivo

INTRODUCCIÓN XXI
de instituciones, fuentes, prácticas y usos: el Cantar de los Nibelungos se
nutre de ordalías; el Poema de Mío Cid es un canto al derecho medieval
castellano; el Cantar de Roldán hace lo propio con la Francia feudal carolingia;
los cancioneros gallego-portugueses emplean usualmente como
lenguaje amoroso el lenguaje del feudalismo, como ya hemos demostrado
en alguno que otro trabajo, ahora aquí recopilado. Pero el filón no se
agota aquí. Los poetas de la Baja Edad Media aluden constantemente al
desastre práctico que ha supuesto el renacimiento y la recepción del
derecho común romano-canónico (ese mal derecho que conduce a forjar
malos cristianos por cuanto que se oponían al derecho tradicional de raigambre
divina); al poder omnímodo de los jueces y de los abogados, dominadores
del tiempo y por ello dominadores de la vida de los sujetos
implicados en los litigios; a las citas innúmeras de doctores y más doctores;
a los pleitos interminables, las arbitrariedades, los cohechos y sobornos;
se refieren, en fin, a una incipiente y aguda crítica de esa justicia
que comienza a ser ciega, como quería S. Brandt a finales del siglo XV, que
hallará su expresión más amplificada en el caso de nuestro Francisco de
Quevedo. Las comedias del Siglo de Oro español o el celebrado Ingenioso
hidalgo Don Quijote de la Mancha de Cervantes evocan en sus páginas
temas jurídicos, tales como la lucha entre una visión de la ley, benéfica
o maléfica, moderada o cruel, a la que se contrapone el poder
salvífico de un monarca que es el mejor alcalde, esto es, el mejor juez, titular
de una mayoría de justicia para modular o dispensar su ordinario
cumplimiento. Shakespeare convierte un asunto exclusivamente jurídico,
la deuda de Antonio hacia Shylock, en argumento material de una de sus
mejores obras. Y el resto de la producción del genio británico está teñida
muchas veces de preocupaciones de este tenor. De material jurídico de
primer orden están repletas las páginas de Valle-Inclán o de Chéjov, plenas
de instituciones jurídicas: herencias, pleitos, abogados, propiedad de
tierras, límites, procuradores, mayorazgos, foros, arrendamientos, etcétera.
Madame Bovary, prototipo de la heroína decimonónica, ¿no fallece
por la escrupulosa aplicación del derecho ante un amor irreflexivo que la
lleva a hipotecar bienes, siempre por ese loco sentimiento que la posee?
¿No hace Stendhal una cita constante al Código Civil francés en las páginas
de sus más celebradas novelas? ¿Acaso no presumía él mismo de
leerlo todos los días antes de dormir en búsqueda del estilo lacónico que
Napoleón y compañía habían insuflado a tal magna obra? ¿No son

XXII
INTRODUCCIÓN
rigurosamente jurídicas las novelas de Hugo, Zola, Balzac o Dumas, en
Francia; las de Clarín, con La regenta, a la cabeza, y Galdós con sus miles
de cesantes a lo largo de sus páginas, en España? ¿No están presentes
las revoluciones, las crisis sociales, los ascensos y descensos en maremágnum
del orden burgués, los negocios, las traiciones, la riqueza, la
venganza, la represión, en cada una de sus páginas? Las obras de Orwell,
Huxley, Solschenitzin, Koestler, Zamiatin y otros muchos, esas novelas
de dictaduras imaginarias (y no tan imaginarias), ¿no muestra precisamente
en su temática un asunto jurídico, cuál es el triunfo de la arbitrariedad
más radical y la muerte, por tanto, del derecho? ¿No son un indicio del
tránsito claro hacia una nueva concepción del mundo del derecho?
La literatura siempre ha jugado un papel de espejo de la sociedad, de
reflejo de la misma, de esa sociedad buena o mala, en la que aparece insertada,
con ánimo descriptivo, crítico o satírico, pero siempre con la intención
de plasmar todo lo que la sociedad vive, siente, sufre, padece. La interacción
es total. Por ese motivo, la literatura es magnífico termómetro
para medir el grado de formación de una sociedad y la conciencia que la
propia sociedad tiene de sí misma. Los literatos son interlocutores válidos
—no los únicos— para conocer el modo de pensar, las mentalidades
y las realizaciones de esos pensamientos. Y por medio de esa literatura
no jurídica podemos llegar también al conocimiento de lo jurídico, de
cómo es y cómo se aplica ese derecho dado, creado, querido o no querido,
aceptado o criticado.
El derecho es una forma de literatura, por tanto, un modo de lenguaje
especializado, técnico, minoritario. Pero la literatura también se nos
muestra como una forma de reflejar y de celebrar el derecho mismo. Derecho
y literatura son, como decía el viejo maestro Ureña, caminos
conducentes al mismo destino: el bien. El primero, por medio de su inquisitiva
persecución de la justicia; la segunda, a través del anhelo de belleza.
Ahí está el entronque definitivo de estas dos necesarias creaciones
humanas, necesarias para la vida individual y para la vida colectiva. Sin
ellas, el hombre no sería lo que es, no estaría capacitado para aspirar a
ser. Es decir, una entidad que, en la búsqueda de la belleza, de la bondad
y de la justicia, ha conseguido que dichos elementos lo califiquen, sea,
en suma, un ser que se pretende bello, que se pretende bueno y que se
pretende justo. Belleza. Bondad. Justicia. Son nuestro norte. Para ello, el
derecho se tiene como camino y la literatura como guía.

INTRODUCCIÓN XXIII
Se compilan en el presente volumen una serie de trabajos y ensayos
cuya temática es la apuntada: derecho y literatura, o cómo llegar al derecho
por medio de la literatura y viceversa, la literatura como forma de
expresión del derecho. Reflejos de lo primero los hallaremos en la literatura
aceradamente crítica con el mundo jurídico del Cancionero de Baena,
de Rabelais o de Lope de Vega. Pero también comparece lo segundo,
es decir, la propia singularidad que el derecho adquiere al emplear modelos
literarios como sucede con el trabajo sobre el lenguaje bíblico o sobre
la regla de oro, es decir, el modo en el que el derecho mismo emplea lo literario
para su fines, sea la sanción y castigo de determinadas conductas,
sea la formulación del principio básico sobre el que se construye todo orden
jurídico. Siempre el lenguaje como telón de fondo, más literario en los
primeros casos, rayando a veces en lo vulgar; más especializado en el segundo
ejemplo. Pero con una perfecta posibilidad de intercambio entre
ambos campos culturales. Eso es lo que se ha pretendido: llegar al derecho
desde caminos que no tenían que desembocar necesariamente en
aquél. Y, al revés, terminar en la literatura desde el avance que constituyen
los textos jurídicos, rastreando sus orígenes y sus conexiones. Espero
haber logrado tal cometido.
Quiero dejar aquí constancia de mi agradecimiento más sincero al
Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM, que ha asumido la tarea
de publicar conjuntamente estas notas varias y dispersas, especialmente
a la doctora Beatriz Bernal, ella misma gran jurista y consumada
escritora. Nadie mejor para prologar esta obra que una persona amiga
que reúne ambas condiciones y que se mostró entusiasmada desde el momento
en que le comuniqué este proyecto. En segundo lugar, quiero dejar
constancia también de mi agradecimiento a los responsables de las revistas
donde estos ensayos tuvieron su inicial cabida por la confianza
mostrada hacia esta línea de investigación, minoritaria en España, salvo
contadas excepciones, y no tan descuidada en el mundo allende nuestras
fronteras, sobre todo el anglosajón. La referencia concreta a cada una de
ellas exime de mayores indicaciones puesto que todos sabemos quienes
están detrás de los títulos indicados. Finalmente, quiero dedicar este libro
a mis padres, Faustino, por iniciarme en el derecho, y Teresa, por iniciarme
en la literatura, campos que hoy se dan felizmente la mano. Ninguno
de estos trabajos hubiera sido posible sin ellos. Por último, como deuda de
gratitud, este libro va también dedicado a mis compañeros vespertinos del
Departamento de Historia del Derecho de la Universidad Complutense

XXIV
INTRODUCCIÓN
de Madrid, que integramos una tertulia informal basada, amén de la
amistad, en el trabajo, el respeto, el debate, la tolerancia y la ilusión en lo
que hacemos: Isabel, Pepe, Pedro, Luismari, Eduardo y quien esto escribe
son sus integrantes. Este libro es también, en buena medida, respuesta
a su compañía y a su confianza.
Amable lector, sólo resta tu benevolencia y juicio crítico para que disfrutes,
como yo he disfrutado elaborándolos, de la lectura de los trabajos
que siguen, que tratan de rastrear elementos jurídicos en la literatura y
elementos literarios en el derecho. Que la lectura te sea leve.
Faustino MARTÍNEZ MARTÍNEZ

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN
EN EL CANCIONERO DE JUAN ALFONSO DE BAENA.
SIGLO XV
I. El mu n d o de l de r e c h o co m ú n
Sabida es la rápida difusión que el derecho común experimentó en los
diferentes territorios europeos a partir de su formulación doctrinal situada
tradicionalmente en torno a los siglos XII y XIII. El siglo XII, usualmente
considerado como el punto de partida, muestra claramente toda una serie
de cambios que se han producido en la Europa occidental. El renacimiento
de las ciudades, el redescubrimiento de las antiguas rutas comerciales
merced a las Cruzadas, las conquistas en el sur de Italia y en la Península
Ibérica, entre otros muchos factores, provocan un cambio sustancial en el
esquema político, económico y social del momento. La mutación debía
producirse asimismo en la órbita jurídica. La vida urbana incipiente, pero
pronto dominante, opuesta a los imperativos económicos de la época señorial
que se dejaba atrás, exigía una nueva reformulación del orden jurídico,
con una organización administrativa más coherente que protegiese esas
conquistas inherentes al nuevos sistema de vida urbano, una administración
de justicia flexible y metódica, que comportaba la necesidad de un
derecho sistematizado y una reanimación de la labor de los juristas. Los
primeros siglos medievales (VIII-XI) habían contemplado el predominio
de una normativa dispersa, divergente, basada en la costumbre, ciertamente
mezcla de varias tradiciones jurídicas ninguna de las cuales había conseguido
la hegemonía. El descubrimiento de versiones completas y auténticas
de los principales textos romano-justinianeos proporcionó el material
indispensable para la construcción de esta nueva jurisprudencia, para una
nueva sistematización, para un estudio renovado del derecho romano.
La resurrección del derecho romano se sitúa alrededor del año 1100
gracias a la labor de Irnerio, un oscuro filólogo y gramático boloñés, quien
1

2
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
convierte el derecho en una disciplina autónoma separada de las artes liberales
a las que había sido adscrito en los primeros siglos medievales,
como ejemplo de una determinada forma de razonamiento y debate. Con
sus glosas, Irnerio y sus discípulos procedieron a interpretar y explicar
los pasajes de la obra justinianea, contribuyendo a su resurrección —en
el sentido de recuperación de ese conglomerado jurídico— y adaptación
a la realidad medieval. Las glosas y los comentarios se fueron acumulando
poco a poco, convirtiéndose en un elemento indisolublemente unido al
propio texto legal como acontecía con las Gemara y Halacha talmúdicas.
Un poco después de la labor de Irnerio, un monje llamado Graciano elaboró
la primera compilación completa, lógica y sistemática del derecho
canónico, en relación a la cual la influencia romana era ostensible como
había acontecido desde el nacimiento del orden jurídico de la Iglesia.
Pero Graciano tuvo una gran virtud intelectual y fue la de conseguir la
separación entre la teología y el derecho canónico, de modo que hace
nacer un nuevo saber especializado dentro del universo de la ciencia jurídica.
El derecho común comienza así a consolidarse no sólo por la rápida
difusión intelectual que tuvo por el continente europeo gracias al papel
de las universidades, de los maestros y de los estudiantes, sino por el apoyo
decidido, siempre interesado, que instancias políticas varias (imperio,
papado, ciudades, principados, etcétera) prestaron al mundo jurídico con
las miras puestas en la tutela de sus propias posiciones e intereses.
Con esta denominación, ius commune, se quiere designar al producto
resultante de la conjunción y adaptación de tres diferentes órdenes jurídicos:
el romano-justinianeo, en proceso de redescubrimiento y de reelaboración;
el canónico, en plena efervescencia marcada por la abundante
labor legislativa conciliar y, sobre todo, papal; y, en menor medida, el
lombardo-feudal, resultado de la adaptación de las antiguas prácticas y
usos carolingios de tipo feudal, en los territorios del norte de la Península
itálica. Bajo esta fórmula, repetimos, se condensa la más importante
formación jurídico-cultural que se ha producido en Europa, al tratarse
—y aquí lo verdaderamente novedoso y trascendente del tema—, de
un sistema jurídico que combinó adecuadamente los aspectos teóricos
y prácticos, esto es, lo establecido en los libros y las creaciones de sus
cultivadores junto con las necesidades que demandaba la del propio mundo
medieval, convirtiéndose en el sustrato común de la cultura jurídica
europea, tanto continental como insular.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 3
El derecho común cubrió con su manto la Europa bajomedieval y sus
efectos dominadores se trasladaron prácticamente sin interrupción hasta
el ilustrado y reformador siglo XVIII, en donde comienza un periodo de
crisis y de revisión de lo que había sido el modelo jurídico dominante.
De todas formas —y esto hay que decirlo—, la criba que supone el siglo
XVIII es menos profunda de lo que se piensa tradicionalmente porque no
hay una ruptura total y expresa con relación al derecho romano: se aparta,
eso sí, de la práctica, estilos y usos de antaño, todo lo considerado abusivo,
excesivamente dotado de complejidad, pero se conserva ese caudal
jurídico indispensable que fue el derecho común con sus conceptos y
principios básicos. 1
La asimilación de esta tradición jurídica en cada uno de los reinos europeos
(la denominada “recepción”, 2 entendida como el proceso sucesi-
1 Véase sobre la formación y evolución del derecho común, las aportaciones clásicas
de Savigny, F. C., Geschichte des römischen Rechts im Mittlealter, 7 ts., Wiesbaden-Biebrich,
Becker and Co., 1834; Besta, E., Introduzione al Diritto Comune, Milán, Giuffrè,
1938; Ermini, G., Corso di Diritto Comune. I. Genesi ed evoluzione storica. Elemento
costitutivi. Fonti, 2a. ed., Milán, Giuffrè, 1946; voz “Diritto Comune”, Nuovo Digesto
Italiano, Turín, UTET, 1938, t. IV, pp. 970 y 971; y la misma voz en Nuovissimo Digesto
Italiano, Turín, UTET, 1957, t. V, pp. 826-829; Vinogradoff, P., Diritto romano
nell’Europa medioevale, Milán, Giuffrè, 1950; Calasso, F., Medio Evo del Diritto, t. I: Le
fonti, Milán, Giuffrè, 1954; e Introduzione al Diritto Comune, Milán, Giuffrè, 1970; Koschaker,
P., Europa y el derecho romano, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado,
1955; Brynteson, W. E., “Roman Law and legislation in the Middle Ages”, Speculum. A
journal of medieval studies, vol. 41, núm. 3, julio de 1966, pp. 420-437; Thieme, H., voz
“Gemeines Recht”, Handwörterbuch zur deutschen Rechtsgeschichte, Berlín, Erich Schmidt
Verlag, 1971, t. I, colección 1.506-1.510; Cavanna, A., Storia del Diritto Moderno
in Europa, t. I: Le fonti e il pensiero giuridico, Milán, Giuffrè, 1982; Piano Mortari, V.,
Gli inizi del Diritto moderno in Europa, 2a. ed. Nápoles, Liguori 1982; Merryman, J. H.,
La tradición jurídica romano-canónica, 2a. ed., México, Fondo de Cultura Económica,
1993; Bellomo, M., La Europa del derecho común, Roma, Il Cigno Galileo Galilei, 1996;
Wieacker, F., Historia del derecho privado de la Edad Moderna, Granada, Comares,
2000; Berman, H. J., La formación de la tradición jurídica de Occidente, México, Fondo
de Cultura Económica, 2001, y Stein, P. G., El derecho romano en la historia de Europa.
Historia de una cultura jurídica, Madrid, Siglo XXI, 2001. La producción de la doctrina
jurisprudencial más relevante se puede consultar en Coing, H. (coord.), Handbuch der
Quellen und Literatur der neueren europäischen Privatrechtsgeschichtte. Erster Band.
Mittelalter (1100-1500), Munich, C. H. Beck, 1973.
2 Sobre la expansión europea del derecho común, véase Calasso, F., op. cit., nota 1,
pp. 607 y ss.; “In orbem terrarum”, Introduzione al Diritto Comune, cit., nota 1, pp. 303-
340; y Fernández Barreiro, A y Paricio, J., Historia del derecho romano y su recepción
europea, Madrid, Centro de Estudios Ramón Areces, 1991, pp. 211-244.

4
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
vo de penetración y asunción del molde jurídico romano-canónico dentro
de los ordenamientos particulares de cada reino o principado europeos)
supuso un cambio radical en el mundo jurídico tradicional que cada uno
de los reinos aspiraba a conformar. El sistema jurídico de la “recepción”
se caracterizó por la atribución desmesurada de un valor casi sagrado a
los textos romanos, admitidos sin el más mínimo reparo o la menor crítica
filológica, al mismo tiempo que se tendió a abusar del argumento de
autoridad en el debate de ideas, esto es, a la cita desmesurada de los autores
más prestigiosos como único y exclusivo modo de argumentación
jurídico de relieve, por encima incluso de los propios textos legales o los
propios razonamientos derivados del buen hacer, del pensar jurídico. El
obrar de los juristas se convirtió en una cita constante y abusiva de las
opiniones de otros autores anteriores o coetáneos, con la consiguiente
pérdida de la originalidad interpretativa e incluso de la pureza de la misma,
al olvidarse en muchos casos del texto que servía de referencia para
el trabajo jurídico-intelectual. Precisamente, el pensamiento aristotélico
del que se partía y que había auspiciado la renovación metodológica que
en su día implicó este modo de trabajo, devino con el paso del tiempo en
su peor enemigo porque la libertad de criterio, el libre uso de la razón,
la confianza en el propio raciocinio, se vieron poco a poco arrinconados
y se reemplazaron por otros modos de investigación más cómodos, más
sencillos, menos polémicos, menos exigentes. Fue un derecho jurisprudencial,
creado por los teóricos y prácticos vinculados a las universidades
sin perjuicio de que sus veleidades políticas condicionasen las respectivas
actividades intelectuales. 3
Como ha destacado Francisco Carpintero, la argumentación jurídica
desarrollada por los juristas del derecho común descansaba en tres pilares:
la ley, la razón y la autoridad, es decir, eran tres los elementos sucesivos
que se tomaban en consideración para la construcción doctrinal
del nuevo universo jurídico. Primeramente, se partía siempre de la ley,
tratando de desentrañar el significado de cada palabra, con independencia
de su categoría gramatical, para lo cual acudían al sentido común usual o
al significado jurídico más inmediato que, de acuerdo con su formación,
podía presentar el vocablo analizado. Es evidente que la ausencia de
conocimientos filológicos e históricos, denunciada siglos más adelante
3 Véase Lombardi, L., Saggio sul diritto giuriprudenziale, Milán, Giuffrè, 1975, pp.
79-119.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 5
hasta llegar a Savigny, provocó numerosas oscilaciones, contradicciones
y arbitrariedades en la interpretación que convirtió a estas glosas en un
factor constante de razonamiento jurídico ágil, dinámico, libre a la par
que inseguro, puesto que dependía de la formación del autor, sin criterios
objetivos, fijos y determinados. 4 En segundo lugar, se acudía a las razones,
esto es, argumentos de conveniencia, de oportunidad, de justicia o
de lógica que se volcaban sobre el caso concreto. Este segundo recurso
evidencia la existencia de todo un aparato conceptual construido precisamente
para facilitar esa labor de subsunción del caso en el mundo
jurídico, puesto que implicó la generación de todo un elenco de soluciones
expeditivas, rápidas y claras, tomadas de los textos romanos y sintetizadas
a partir de los mismos. Solamente así fue posible penetrar en la
complejidad estructural de la obra de Justiniano. 5 En último lugar, estaban
los argumentos de autoridad a las opiniones de lo expresado por otros
doctores anteriores o coetáneos: inicialmente, este recurso fue usado con
prudencia y limitación hasta que adquiere una importancia desaforada
en el siglo XIV con el incremento de la literatura conciliar, “llegando a
provocar en el siglo XV una degeneración de todo el método jurídico,
que quedó reducido en buena parte a una acumulación de opiniones sobre
cada tema, de valor dudoso”. 6 La crítica al mismo arrancará precisamente
de esta proliferación de opiniones en la que pagaron, perdónese la expresión,
justos por pecadores.
La consecuencia derivada de los abusos de esta forma de razonamiento
y argumentación jurídicas se cifran en la propia oscuridad deliberada
en la que se sumergió el mundo del derecho. Las citas de autores, más
que eslabones en la cadena del razonamiento y la construcción lógicas,
se proyectaron de una manera desmedida en las actuaciones prácticas
de los juristas y contribuyeron de este modo a convertir el derecho y
su mundo anexo en una especie de oráculo délfico oscurantista al que
solamente podían tener acceso ciertas personas privilegiadas, formadas
en el propio lenguaje del derecho, capaces de surcar las procelosas aguas
de los variados doctores del derecho común, con sus citas literales, con
4 Cfr. Carpintero, F., “En torno al método de los juristas medievales”, Anuario de
Historia del Derecho Español (en adelante, AHDE), 1982, vol. LII, pp. 625 y 626. La
sujeción a la letra de la ley no fue tan intensa como se pudiera pensar “y lo que pudiera
haberse reducido a una simple glosa fue, con frecuencia, auténtico comentario”.
5 Ibidem, pp. 626 y 627.
6 Ibidem, pp. 628 y 629.

6
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
las remisiones internas de sus obras, con el catálogo de las abreviaturas
y demás parafernalia que acompañaban los plurales trabajos generales y
monográficos. Y esa complejidad se tradujo asimismo en una complejidad
de la práctica. 7
Ante tal cúmulo de desviaciones de lo que había sido inicialmente una
saludable contribución a la renovación jurídica del Occidente medieval,
las autoridades tuvieron que reaccionar con el fin de evitar la ruina total
del sistema jurídico que había tolerado. Vamos a hacer mención, por
motivos obvios dado que el objeto de este estudio será el examen de dos
cuerpos literarios castellanos y otro francés, de la Corona castellano-leonesa,
paradigma de una manera peculiar de concebir el derecho común
que se aparta de lo acontecido en el resto de la Península Ibérica 8 y en
7 Como denuncia en pleno siglo XVIII, uno de los más originales y reconocidos pensadores
reformistas, Juan Francisco de Castro, quien habla en diversos fragmentos de su
obra capital de la alegación de “escuadrones de AA.”, de la desaparición de la certeza de
la ley entre los inmensos volúmenes de los intérpretes, “hechos estos dueños de la legislación,
poseedores de sus llaves, sin conceder a alguno entrada sino por su trabajosa lectura,
haciendo de formidables dragones que se encargaron de su custodia, el que necesite
la ley debe pensar seriamente en el modo de franquearse paso para encontrarla”. Véase
Castro, J. F., Discursos críticos sobre las leyes y sus intérpretes, en que se demuestra la
incertidumbre de éstos, y la necesidad de un nuevo y metódico cuerpo de derecho para
la recta administración de justicia, 2a. ed., Madrid, Imprenta de E. Aguado, 1829, t. I,
lib. III, discurso IV, pp. 228 y ss. La primera edición es del año 1776.
8 Véanse, entre otros muchos, Altamira y Crevea, R. de, “Les lacunes de l’histoire
du droit romain en Espagne”, Mélanges Fitting, Montpellier, Société Anonyme de l’Impremerie
Générale du Midi, 1907, t. I, pp. 59-84; Larraona, A. y Tabera, A., “El derecho
justinianeo en España”, Atti del Congreso Internazionale di Diritto Romano, Pavía, Tip.
Successori Flli. Fusi, 1935, t. II, pp. 83-182; Horn, N., “Literaturgeschichtliche Aspekte
der Rezeption in Spanien”, Tijdshrift voor Rechtsgeschiendenis, vol. XXXVII, 1969, pp.
489-514; García y García, A., “La penetración del derecho clásico medieval en España”,
AHDE, vol. XXXVI, 1966, pp. 575-592; y su volumen En el entorno del derecho común,
Madrid, Universidad Rey Juan Carlos, Dykinson, 1999, con varias colaboraciones de
interés; Font Ríus, J. M., “El desarrollo general del derecho en los territorios de la Corona
de Aragón (Siglos XII-XIV)”, VII Congreso de Historia de la Corona de Aragón.
Ponencias, Barcelona, 1962, pp. 289-326, y “La recepción del derecho romano en la
Península Ibérica durante la Edad Media”, Recueils de Mémoires et Travaux publiés par
la Société d’Histoire du Droit et des Institutions des Anciens Pays de Droit Écrit, 1967,
fasc. VI, pp. 85-104; Hinojosa y Naveros, E. de, “La recepción y estudio del derecho
romano en España”, Obras, Madrid, Ministerio de Justicia, Consejo Superior de Inve- Inve-
stigaciones Científicas, 1974, t. III, pp. 319-358; las colaboraciones de García-Gallo, A.,
Barrero García, A. M., y González Díez, G., en el volumen colectivo Diritto Comune e
Diritti Locali nella Storia dell’Europa. Atti del Congreso di Varenna, Milán, Giuffrè,

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 7
el resto de Europa, puesto que mientras que en la pugna entre el derecho
propio y el derecho común, muchos territorios llegaron a una solución
de compromiso y equilibrio consistente en el respeto al primero y en la
atribución de carácter supletorio al segundo, la Corona castellana pasó a
1980, pp. 225-284; Petit, C., “Derecho común y derecho castellano. Notas de literatura
jurídica para su estudio (Siglos XV-XVII)”, Tijdshrift voor Rechtsgeschiendenis, vol. L,
1982, pp. 157-195; Pérez Martín, A. (ed.), España y Europa, un pasado jurídico común.
Actas del I Simposio Internacional del Instituto de Derecho Común, Murcia, Instituto de
Derecho Común, Universidad de Murcia, 1986; “El estudio de la recepción del derecho
común”, en VV. AA., Seminario de historia del derecho y derecho privado. Nuevas técnicas
de investigación, Bellaterra, Universidad Autónoma de Barcelona, 1985, pp. 241-
325, y “Derecho común, derecho castellano, derecho indiano”, Rivista Internazionale di
Diritto Comune, núm. 5, 1994, pp. 43-89; Sánchez-Arcilla Bernal, J., “La pervivencia
de la tradición jurídica romana en España y la recepción del derecho común”, Estudios
jurídicos en homenaje al maestro Guillermo Floris Margadant, México, UNAM, Facultad
de Derecho, 1988, pp. 379-413; Iglesia Ferreirós, A., “La recepción del derecho
común: estado de la cuestión e hipótesis de trabajo”, El Dret Comú i Catalunya. Actes
del II Simposi Internacional. Barcelona, 31 de maig-1 de juny de 1991. Edició d’Aquilino
Iglesia Ferreirós, Barcelona, Fundació Noguera, 1992, pp. 213-330, y “Ius Commune:
un interrogante y un adiós”, El Dret Comú i Catalunya. Actes del VIII Simposi Internacional.
Barcelona, 29-30 de maig de 1998. Edició d’Aquilino Iglesia Ferreirós, Barcelona,
Fundació Noguera, 1999, pp. 239-637; y Clavero Salvador, B., Temas de historia
del derecho: derecho común, Salamanca, Ediciones Universidad, 1994, pp. 40 y ss. Entre
los manuales al uso, véanse Sánchez, G., Curso de historia del derecho. Introducción
y fuentes, 7a. ed. corregida, Madrid, Instituto Editorial Reus, 1949, pp. 78 y ss.; Gibert
Sánchez de la Vega, R., Historia general del derecho español, Granada, Imprenta de F.
Román, 1968, pp. 41 y ss.; y Elementos formativos del derecho en Europa. Germánico,
romano, canónico, Granada, Imprenta de F. Román, 1976, pp. 61 y ss.; Pérez-Prendes, J.
M., Curso de historia del derecho español, Madrid, Universidad Complutense, Facultad
de Derecho, 1989, vol. I, pp. 637 y ss.; García-Gallo, A., Manual de historia del derecho
español, t. I: El origen y la evolución del derecho, 8a. ed., Madrid, AGESA, 1982, pp. 80
y ss.; Gacto Fernández, E., Alejandre García, J. A. y García Marín, J. M., El derecho histórico
de los pueblos de España, 3a. ed., Madrid, Universidad Complutense, Facultad de
Derecho, 1982, pp. 265 y ss.; Lalinde Abadía, J., Iniciación histórica al derecho español,
3a. ed., Barcelona, Ariel, 1983, pp. 125 y ss.; Fernández Espinar, R., Las fuentes del
derecho histórico español, Madrid, Centro de Estudios Ramón Areces, 1985, pp. 303
y ss.; y Manual de historia del derecho español, t. I: Las fuentes, Madrid, 1990, pp.
343 y ss.; Pérez Bustamante, R., Historia del derecho español. Las fuentes del derecho,
Madrid, Editorial Dykinson, 1994, pp. 83 y ss.; Sánchez-Arcilla Bernal, J., Historia del
derecho. Instituciones políticas y administrativas, Madrid, Editorial Dykinson, 1995, pp.
373 y ss.; e Historia del derecho español, Barcelona, Cálamo, 2001, pp. 171 y ss.; Iglesia
Ferreirós, A., La creación del derecho. Una historia de la formación de un derecho estatal,
2a. ed. corregida, Madrid, Marcial Pons, 1996, t. II, pp. 9 y ss.; y Tomás y Valiente,
F., Manual de historia del derecho español, 4a. ed., Madrid, Tecnos, 1997, pp. 180 y ss.

8
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
efectuar una expresa renuncia al primero y una correlativa “nacionalización”
del segundo, el cual, por decisión de la suprema instancia normativa,
se convirtió en derecho propio.
En el caso de Castilla, la aportación del derecho común fue doblemente
importante, puesto que a la misión de renovación aludida, este nuevo
orden jurídico contribuyó además a la superación del localismo jurídico
altomedieval que tanto había preocupado a los monarcas. La pluralidad
normativa inherente a los primeros siglos medievales se había convertido
en un enemigo a batir. Tímidos esfuerzos de Fernando III tuvieron su
recompensa, pero con modelos antiguos. En este contexto llegamos al
reinado de Alfonso X, en la segunda mitad del siglo XIII, quien elaborará
una obra clave en la historia del derecho de Castilla: las Siete Partidas, una
enciclopedia del derecho común por lo que se refiere a su contenido, fuentes
empleadas e influencias, en detrimento, por tanto, del derecho tradicional
castellano-leonés. No vamos a incidir aquí en toda la polémica
que la obra alfonsina ha generado y sigue generando entre los estudiosos.
Interesa destacar, por encima de todo, la dependencia de su contenido
respecto del molde romano-canónico del que bebe con profusión. 9 Con
independencia de su carácter inicial (si legal o didascálico), lo cierto es
que, a pesar del rechazo que los municipios y la nobleza hicieron de esta
obra, los tribunales reales fueron poco a poco aplicándola hasta llegar al
momento decisivo que constituye el Ordenamiento de Alcalá de Henares
(1348). 10 En esencia, el orden de prelación de fuentes que Alfonso XI
establece es el siguiente: primeramente, serán de aplicación las normas
aprobadas en el propio Ordenamiento, o lo que es lo mismo, la primera
fuente del derecho serán las disposiciones aprobadas por el rey en las
Cortes. A renglón seguido, los jueces procederán a la aplicación de los
fueros, englobándose dentro de los mismos: el Fuero Real (a pesar de
ser creación regia) y el antiguo Fuero Juzgo, pero con unas restricciones
tales que los hacían prácticamente inaplicables en la práctica. En tercer
9 Un resumen en Sánchez-Arcilla Bernal, J., “La obra legislativa de Alfonso X el
Sabio. Historia de una polémica”, El Scriptorium alfonsí: De los libros de astrología a
las Cantigas de Santa María, Madrid, Editorial Complutense, 1999, pp. 17-81.
10 Ordenamiento de Alcalá de Henares (1348), Título 28, ley 1, Como todos los pleytos
se deben librar primeramente por las Leyes deste Libro; et lo que por ellas non se pudiere
librar, que se libre por los Fueros; et lo que por los Fueros non se pudiere librar, que
se libre por las Partidas. Citamos por la edición de Los códigos españoles concordados
y anotados, Madrid, Antonio de San Martín, 1872, t. I, pp. 465 y 466.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 9
lugar, se aplicarían las Partidas y finalmente se acudiría al rey para suplir
las lagunas existentes en el derecho del reino, bien por la vía creativa,
bien por la vía interpretativa.
¿Qué sucedió en la realidad cotidiana? Los juristas procedieron a la
aplicación directa de las “partidas” por motivos que a nadie se le escapan:
era un cuerpo jurídico global y completo; no presentaba las insuficiencias
que podían detectarse en los Ordenamientos de Cortes o en los
fueros; y, aquí una de las perversiones que se originó con este sistema, al
haberse nutrido las mismas de los derechos romano y canónico, se entendió
que la remisión a las Partidas era una puerta abierta a todo el derecho
común y a toda la doctrina de los autores del mismo. La perversión había
comenzado y el exceso, tan típicamente hispánico, no tardaría en llegar.
Se produjo la “nacionalización” del derecho común, el convertir en propio
del reino un derecho en principio ajeno al mismo, lo cual no impidió
finalmente el recurso directo a aquél; antes bien, se convirtió en el pretexto
alegado por los juristas para acudir a las fuentes romano-canónicas
y a las glosas y comentarios existentes en las principales bibliotecas. Los
autores lo adornaron con las más variadas reflexiones (tradición, costumbre,
consentimiento del príncipe, etcétera), que, en última instancia,
conducían a la consideración de los derechos romano y canónico como
la plasmación por escrito de dos conceptos esenciales: la razón y la equidad,
respectivamente. 11
La especialización que comportó este nuevo orden jurídico, en el sentido
de requerir conocimientos muy concretos del ámbito jurídico, del
lenguaje, de la técnica normativa, etcétera, supuso una reducción del círculo
de personas que podía acceder al mundo jurídico. Paralelamente se
va produciendo el crecimiento cualitativo del estamento letrado como
auténticos depositarios del saber especializado que constituía el mundo
jurídico. Ellos serán los que desarrollen hasta sus máximas consecuencias
la educación que han recibido, trasladándola paso por paso en la
aplicación práctica en su múltiples vertientes. Su ubicación en los recientes
órganos creados para la administración cada vez más compleja del
reino es una muestra de su poderío ideológico (sustentado en el derecho
romano y en su ideal de un solo poder) y de su paralelo poderío social que
11 Véase un resumen de las opiniones de algunos juristas en Petit, C., “Derecho común
y derecho castellano…”, cit., nota 8, pp. 157-195; y Pérez Martín, A., “Derecho
común…”, cit., nota 8, pp. 43-89.

10
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
lleva a modelar a su antojo algunas de las nuevas instituciones de poder. 12
Unos años después de Alcalá, las Cortes de Briviesca en tiempos de Juan
I (1387), ponían de manifiesto el triunfo del derecho común frente al derecho
propio del reino, al admitir expresamente la alegación de aquél, si
bien con algunas limitaciones. 13
Tanto es así que en 1493, los Reyes Católicos exigieron mediante otra
Real Pragmática el estudio del derecho romano o del canónico durante al
menos diez años para poder ocupar oficio o cargo de justicia, pesquisidor,
relator o algún oficio de corregimiento, asistencia, alcaldía o juzgado,
receptoría o cualquier otro puesto relacionado con la justicia. Es decir,
hay una cierta claudicación en las palabras de Isabel y de Fernando y
una aceptación del estado de cosas en que se hallaba inmerso el reino
castellano-leonés. 14 Pero la práctica jurídica, a pesar de esta aceptación,
seguía siendo caótica, compleja, repleta de citas, de autores, de referencias
de dudosa procedencia y juristas de discutida autoridad. Para poner
fin a esta pléyade de alusiones y de doctores, los Reyes Católicos dan un
nuevo paso con una Pragmática de 1499, en la que se fija una jerarquía
entre las autoridades doctrinales susceptibles de alegarse. En el derecho
civil, se seguirá la opinión de Bártolo o, en su defecto, la de Baldo; en
el campo canónico, la de Juan Andrés o bien la del Abad Panormitano. 15
12 Los letrados van ocupando poco a poco los principales puestos de gobierno, como
el recién alumbrado Consejo Real que, como cuerpo burocrático organizado con plantilla
fija, actuación permanente y competencias propias, fue iniciativa de Juan I, hasta el punto
de poder afirmar que los juristas se hicieron indispensables para el buen gobierno y la
correcta administración. Sobre esta cuestión, véase Maravall, J. A., “La formación de
la conciencia estamental de los Letrados”, Revista de Estudios Políticos, núm. 70, julioagosto
de 1953, pp. 53-81; y Moxó, S. de, “La promoción política y social de los letrados
en la Corte de Alfonso XI”, Hispania. Revista española de historia, vol. XXXV, núm.
129, 1975, pp. 5-29.
13 El texto en Cortes de los Antiguos Reinos de León y Castilla publicados por la Real
Academia de la Historia, Madrid, Sucesores de Rivadeneyra, 1863, t. II, p. 376.
14 Libro de las bulas y pragmáticas de los Reyes Católicos, edición facsímil, Madrid,
Instituto de España, 1973, t. I, ff. CXVIII-CXIX.
15 El texto en Iglesia Ferreirós, A., La creación del derecho. Una historia del derecho
español. Antología de textos, Barcelona, 1991, p. 122. Esta disposición no se verá alterada
por las nuevas Ordenanzas de Madrid, del año 1502, recogidas en Libro de las bulas
y pragmáticas de los Reyes Católicos, cit., nota 15, t. I, ff. LXIV-LXXVI. Acerca de la
labor de los Reyes Católicos, véanse Villapalos Salas, G., Justicia y monarquía. Puntos
de vista sobre su evolución en el reinado de los Reyes Católicos, Madrid, Marcial Pons,
1997, pp. 97-122; y Suárez Bilbao, F. y Navalpotro y Sánchez-Peinado, J., “La consolidación
del derecho común en Castilla. La obra legislativa de los Reyes Católicos”, Le Droit

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 11
Pero se trataba de otro intento de limitar lo ilimitable: en el caso de que
no se hallase opinión de alguno de los juristas referidos, el panorama
que se preveía era idéntico al que se trataba de combatir, con lo que la
efectividad real de la medida adoptada estuvo muy mermada desde sus
orígenes.
Las pragmáticas mencionadas ponen de manifiesto la perfecta inserción
de Castilla en el universo del derecho común, lo que implicaba que
las fuentes del derecho propio fuesen interpretadas a la luz de todos los
principios y categorías de los derechos romano-justinianeo y canónico.
De esa forma, la doctrina de los juristas no se consideró como algo diferente
o alejado de la ley, sino como una parte integrante de la misma,
como una interpretación fidedigna de aquélla. Así se entendió que la opinión
de los doctores debía ser seguida y vinculaba al juez cuando era
unánime o cuando, si se trataba de la postura de un solo autor, no había
sido contradicha por ningún otro.
De la aceptación de la realidad, deducida de los anteriores textos, sin
embargo, se pasará al combate abierto contra el sistema desarrollado en
la práctica. La Ley 1 de las Leyes aprobadas en las Cortes de Toro (1505)
derogará la anterior Pragmática de 1499 y reinstaurará el orden de prelación
de fuentes creado por el Ordenamiento de Alcalá de Henares. 16 Esta
ley de Toro será reiterada nuevamente por la Nueva Recopilación 2, 1,
3, y por la Novísima Recopilación 3, 2, 3, con lo que el esquema de las
fuentes permanecerá inalterado hasta la época de la Codificación.
Sobre el papel y desde una perspectiva teórica, en principio, el derecho
castellano se integraría por el derecho creado exclusivamente en Castilla
y por el rey castellano o las personas en quien éste deleguara. No había
pie para la aplicación de órdenes jurídicos extraños y ajenos. No cabe
acudir a otros derechos, ni a otras tradiciones jurídicas. No ocurrió así 17 y
Commun et l’Europe. El derecho común y Europa. Actas de las Jornadas Internacionales
de Historia del Derecho de El Escorial, Madrid, Dykinson, 2000, pp. 285-314.
16 Leyes de Toro. Ley Primera. Citamos por Los códigos españoles concordados y
anotados, 2a. ed., Madrid, Antonio de San Martín, 1872, t. VI, pp. 571 y 572. Completa
este nuevo orden de cosas la “Ley Segunda”, en ibidem, t. VI, p. 572, en la cual se ordena
que los letrados “sean principalmente instructos é informados de las dichas leyes de
nuestros Reynos, pues por ellas y no por otras han de juzgar”.
17 Véase Pérez Martín, A. y Scholz, J. M., Legislación y jurisprudencia en la España
del Antiguo Régimen, Valencia, Universidad de Valencia, Secretariado de Publicaciones,
1978.

12
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
en varios textos posteriores, como en algunos Autos Acordados, se pone
de manifiesto esa práctica ya secular e infructuosamente erradicada. Así
la Nueva Recopilación recoge en su texto la referencia a la pragmática de
Juan II (N. R., 2, 16, 4) y hace lo propio la Novísima Recopilación (Nov.
R., 11, 14, 1), con lo cual se puede detectar la existencia de una antinomia
clara: se prohíbe el recurso al derecho romano, conforme a las Leyes
de Toro, pero se admite la cita de los autores de acuerdo con las reglas
establecidas por Juan II. En esa misma línea, deben ser mencionados
dos Autos Acordados, que demuestran el camino diferente respecto a la
postura real oficial que se seguía en la práctica de los tribunales: el de 5
de febrero de 1594 y el de 19 de enero de 1624, recogido en el volumen
correspondiente a los Autos Acordados, 2, 16, 1 y 7, 18 y también en la
Novísima Recopilación 11, 14, leyes 2 y 3.
Esta situación será la que origine la pugna entre el derecho común y el
derecho llamado “patrio” o “real” a lo largo del siglo XVIII, fundamentalmente
a partir del reinado de Carlos III. Algunos Autos Acordados son
partícipes de esos nuevos aires que se respiran. 19 Las opiniones autoriza-
18 Nueva recopilación de las leyes de Castilla. Tomo tercero de autos acordados, ed.
facsimilar, Valladolid, Lex Nova, 1982, vol. IV, ff. 199 y 200, libro 2, título 16, 1. Dado
por el Consejo el 5 de febrero de 1594: “El Consejo consulto a su Majestad que aviendo
visto la demasia, que ay en Abogados, assi en hacerse pagados, como en alargarse en las
Informaciones en Derecho, parecia que de aquí adelante los hagan breves, i compendiosas
en Latin, sin Romance alguno, si no fuera algun dicho de testigo, ó de Escribano, ó
ponderación de Lei, i aleguen solamente la Lei, ó Doctor, que principalmente tocan al
punto, i al que refiere á los otros sin decir los referidos por él, so pena de 20 mrs para
la Camara, i pobres por mitad...”; y f. 201, libro 2, 16, 7. Dado por el Consejo el 19 de
enero de 1624, ordenando la limitación en las informaciones presentadas por letrados
a un máximo de veinte hojas. Si la anterior constituía una clara muestra de limitación
cualitativa, ahora el Consejo establece una cuantitativa, lo que exigiría a los abogados
la agilización de sus escritos y la restricción a la cita indiscriminada de leyes romanas,
canónicas o de doctores del derecho común: “...que las partes, que litigan, no puedan dar
las informaciones, ni los abogados hacerlas, ni los jueces recibirlas de mas cantidad, que
de las dichas 20 hojas...”.
19 Ibidem, vol. IV, ff. 67 y 68, así como ff. 68 y 69, libro 2, título 1, 1. Dado por el
Consejo el 4 de diciembre de 1713: “...lo que es mas intolerable, creen que en los Tribunales
Reales se deve dar mas estimación a las Civiles, i Canónicas, que las Leyes, Ordenanzas,
Pragmáticas, Estatutos, i Fueros de estos Reinos siendo assi que las Civiles no
son en España leyes, ni deven llamarse assi, sino Sentencias de Sabios, que solo pueden
seguirse en defecto de ley, i en quanto se ayuden por el Derecho Natural, i confirmen el
Real, que propiamente es el Derecho Comun, i no el de los Romanos, cuyas leyes, ni las
demas estrañas, no deven ser usadas ni guardadas...”; y libro 2, 1, 3. Dado por el Consejo

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 13
dísimas del padre Feijóo, Berní, Mayáns o Castro, entre otros muchos,
sentarán las bases para la renovación jurídica, del método y de la forma
creadora, que alumbrará el siglo XIX y su hija más preclara: la codificación.
El triunfo del derecho común y de su estilo había sido indiscutible
durante varias centurias. Era el momento para proceder a una revisión de
las bases sobre las que se erigía el sistema jurídico.
II. De r e c h o y li t e r at u r a: e s ta d o de la cu e s t i ó n
e hi p ó t e s i s de tr a b a j o
El dominio absoluto del derecho común debió tener su correspondiente
reflejo en el campo de la literatura popular, entendiendo por tal aquella
que no era jurídica, la no culta, la vulgar, sin ánimo peyorativo. El estudio
de las relaciones entre el mundo jurídico y el mundo literario no es
un tema novedoso. Desde los inicios de la historia del derecho se procuró
observar la conexión fuerte que había entre estos dos universos aparentemente
separados. Así lo había expresado Savigny cuando formula su
idea del espíritu o conciencia popular, conglomerado de todo el conjunto
de creaciones culturales de un pueblo, dentro de la que se insertan varias
disciplinas, y así lo habían plasmado en la práctica los hermanos Grimm
cuando afirmaron que hubo en tiempo en que derecho y poesía dormían
en la misma cuna y vivían una misma vida. No es nuestra intención aquí
enumerar todos los trabajos que sobre el particular se han redactado, 20
sino simplemente dar cuenta de aquellas contribuciones más relevantes
en orden al objeto acotado de investigación que hemos elegido: la crítica
del derecho común y su reflejo en la literatura entre los siglos XV y XVII,
ciñéndonos a la producción procedente de España.
Fieles a este propósito, recuérdese, a modo de somera recapitulación,
el estudio sobre el derecho en el Poema de Mio Cid, del padre
de la moderna historia del derecho en España, Eduardo de Hinojosa, en
el 29 de mayo de 1741: “...en lugar del Derecho de los Romanos, se restableciese la lectura,
i explicación de las leyes Reales, asignando Cátedras, en que precisamente se uviesse
de dictar el Derecho Patrio, pues por él, no por el de los Romanos, deven substanciarse,
i juzgarse los pleitos... tengan cuidaddo de leer, con el derecho de los Romanos las leyes
del Reino, correspondiente á la materia que explicaren”.
20 Una síntesis bibliográfica en Celemín Santos, V., El derecho en la literatura medieval,
Barcelona, Bosch, 1996, pp. 193-195, a la que remitimos.

14
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
donde se trataban temas de lo más dispar, como las clases sociales, el
derecho de familia, el riepto y un largo etcétera de cuestiones de corte
jurídico que abundaban en la relación perfectamente comprobable del
conocimiento que el autor o autores del texto épico tenían del derecho
castellano-leonés. 21 Debe mencionarse asimismo el trabajo de Alfonso
García-Gallo acerca de la poesía épica castellana medieval, que, como
réplica a Menéndez Pidal y por las relaciones que éste estableció entre
poesía y derecho, muestra cómo efectivamente tanto la poesía como el
derecho castellanos del Medievo presentan pocos elementos que sirven
para calificarlos como propiamente germánicos y deben buscarse, pues,
otras herencias o influencias que permitan explicar el desarrollo de ambas
manifestaciones culturales. 22 El mismo García-Gallo volverá sobre
un tema análogo al examinar, con ánimo crítico, las leyendas existentes
acerca de la independencia de Castilla. 23 José María Castán, 24 Niceto Alcalá-Zamora,
desde la óptica de su especialidad, 25 o José María Pemán 26
han aportado sus propias reflexiones a esta relación que no pretendemos
agotar. Desde la perspectiva del pensamiento político, José Antonio Maravall
ha realizado importantes contribuciones que cubren prácticamente
todo el espectro temporal desde la Edad Media hasta el siglo XVIII, 27
21 Publicado originariamente en el Homenaje a Menéndez y Pelayo en el año vigésimo
de su profesorado, Madrid, Victoriano Suárez, 1899. La segunda edición apareció en
los Estudios de historia del derecho español, Madrid, Imprenta del Asilo de Huérfanos
del Sagrado Corazón de Jesús, 1931, pp. 73-112. La edición que manejo es la siguiente:
Hinojosa, E. de, “El derecho en el Poema del Cid”, Obras, Estudios de investigación,
Madrid, Ministerio de Justicia, Consejo Superior de Investigaciones Científicas, 1948, t.
I, pp. 181-215.
22 Véase García-Gallo, A., “El carácter germánico de la épica y del derecho en la
Edad Media española”, AHDE, vol. XXV, 1955, pp. 583-679.
23 Véase García-Gallo, A., “Las versiones medievales de la independencia de Castilla”,
AHDE, vol. LIV, 1984, pp. 253-294.
24 Véase Castán Tobeñas, J. M., El derecho en el Aucto de acusación del género humano,
Madrid, Instituto Editorial Reus, 1960.
25 Véase Alcalá-Zamora y Castillo, N., Estampas procesales de la literatura, Buenos
Aires, Instituto Editorial Reus, 1961.
26 Véase Pemán, J. M., La idea de justicia en las letras clásicas españolas, Madrid,
Real Academia de Jurisprudencia y Legislación, 1967.
27 Véanse las diferentes colaboraciones de sus Estudios de historia del pensamiento
español, 4 ts., Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2001.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 15
destacando especialmente su visión sobre el servicio que el teatro barroco
presta al ideal político absolutista. 28
El profesor Pérez-Prendes, con su habitual erudición, ha expuesto los
componentes jurídicos que se pueden desprender de la lectura e interpretación
del mito de Tartessos, partiendo de las narraciones latinas sobre
el particular de Trogo Pompeyo y de su epitomador Justino. 29 Se ha ocupado
con gran meticulosidad de esta tema el profesor José Luis Bermejo
Cabrero quien, al margen de colaboraciones individuales, 30 ha recogido
buena parte de sus trabajos sobre el particular en un volumen de expresivo
título, 31 que abarca desde las primeras manifestaciones literarias
del castellano (Berceo, Arcipreste de Hita, Arcipreste de Talavera) hasta
Floridablanca, pasando por La Celestina, Cervantes y Lope de Vega. La
erudición que este profesor demuestra es el espejo donde deben mirarse
las personas que quieran acercarse a este motivo y profundizar en el complejo,
a la par que atractivo, mundo de transición entre lo artístico y lo jurídico.
El profesor Bermejo ha incidido en esta línea de investigación en
el volumen colectivo Sexo barroco y otras transgresiones premodernas,
resultado de un curso de verano en la Universidad Internacional Menéndez
Pelayo, dirigido por el profesor Tomás y Valiente, en el cual se ocupa
de dos cuestiones: el protagonismo de la justicia en el teatro del Barroco
28 Véase Maravall, J. A., Teatro y literatura en la sociedad barroca, Madrid, Seminarios
y Ediciones, 1972.
29 Véase Pérez-Prendes, J. M., “El mito de Tartessos”, Revista de Occidente, núm.
134, mayo de 1974, pp. 183-204. El artículo aparece ahora recogido en el volumen antológico
“Pareceres (1956-1998)”, selección, edición y presentación de Magdalena Rodríguez
Gil, Interpretatio. Revista de Historia del Derecho, t. VII, vol. I, 1999, pp. 123-
144.
30 Véase Bermejo Cabrero, J. L., “Principios y apotegmas sobre la ley y el rey en la
Baja Edad Media castellana”, Hispania. Revista española de historia, vol. XXXV, núm.
129, 1975, pp. 31-47.
31 Véase Bermejo Cabrero, J. L., Derecho y pensamiento político en la literatura española,
Madrid, Gráficas Feijoó, 1980, de cuyo contenido destacamos, en orden al fin de
esta investigación, la crítica o referencia al derecho común, tres trabajos: “El saber jurídico
del Arcipreste de Hita”, pp. 33-45; “La formación jurídica del Arcipreste de Talavera”, pp.
47-66; y “Un tema jurídico en la tradición literaria. Famosos juristas y legisladores”,
pp. 187-199. Su planteamiento sobre el modo de imbricar el estudio del derecho con otras
cuestiones de corte social, económico, etcétera, aparece expuesto en su trabajo “Historia,
derecho y sociedad”, Hispania. Revista española de historia, vol. XXX, núm. 115, 1970,
pp. 427-440.

16
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
y la presencia de duelos y desafíos en la literatura del Siglo de Oro. 32 El
mismo autor nos brinda otro trabajo más breve sobre las conexiones entre
instituciones sociales (la hidalguía y la monarquía) y el mundo literario,
a través del examen de dos leyendas castellanas. 33
Víctor Celemín Santos ha aportado un magnífico fresco sobre las menciones
al derecho en diversos cuerpos de la literatura medieval. 34 Así,
hasta las más recientes colaboraciones de Enrique Álvarez Cora, 35 Fernando
J. Alamillo Sanz, 36 Antonio Pérez Martín, 37 Federico Trillo, 38 Juan
Castillo Vegas, 39 Pedro A. Porras Arboledas, 40 o Ignacio Cremades Ugarte,
quien traza una reconstrucción muy acertada e innovadora del derecho
del Camino de Santiago al amparo de varias leyendas forjadas en la
época medieval. 41 Por último, Enrique Gacto ha analizado la presencia de
la justicia y del derecho en las fuentes literarias de nuestro Siglo de Oro,
con especial atención a las obras, poéticas y prosísticas, de Francisco de
Quevedo. 42 Algunas antologías de textos histórico-jurídicos han recopila-
32 En concreto, los trabajos “Justicia penal y teatro barroco” y “Duelos y desafíos en
el derecho y en la literatura”, en VV. AA., Sexo barroco y otras transgresiones premodernas,
Madrid, Alianza Editorial, 1990, pp. 91-108 y pp. 109-126, respectivamente.
33 Véase Bermejo Cabrero, J. L., “Vertiente institucional de dos leyendas”, Homenaje
al profesor Alfonso García-Gallo, Madrid, Universidad Complutense de Madrid, 1996, t.
I, pp. 361-376.
34 Véase Celemín Santos, V., op. cit., nota 21.
35 Véase Álvarez Cora, E., “Zifar y la ley: la ley y la literatura castellana medieval”,
AHDE, vol. LXV, 1995, pp. 879-902.
36 Véase Alamillo Sanz, F. J., La administración de justicia en los clásicos españoles,
Madrid, Civitas, 1996.
37 Véase Pérez Martín, A., “El derecho común en el Libro del Buen Amor”, AHDE,
vol. LXVII, núm. I, 1997, pp. 273-293.
38 Véase Trillo-Figueroa, F., El poder político en los dramas de Shakespeare, Madrid,
Espasa, 1999.
39 Véase Castillo Vegas, J., El mundo jurídico de fray Luis de León, Burgos, Universidad
de Burgos, Servicio de Publicaciones, 2000.
40 Véase Porras Arboledas, P. A., “El derecho y la guerra en la obra de Jorge Manrique”,
en Serrano Reyes, J. L. y Fernández Jiménez, J. (eds.), Juan Alfonso de Baena y su
Cancionero. Actas del I Congreso Internacional sobre el Cancionero de Baena, Baena,
M. I. Ayuntamiento de Baena, Delegación de Cultura, Diputación de Córdoba, Delegación
de Cultura, 2001, pp. 337-348.
41 Véase Cremadas Ugarte, I., “El derecho del Camino de Santiago: el caso del peregrino
ahorcado”, Cuadernos de Historia del Derecho, núm. 9, 2002, pp. 163-223.
42 Véase Gacto Fernández, E., Sobre la justicia en las fuentes literarias. Lección inaugural
del curso académico 2002-2003, Murcia, Universidad de Murcia, 2002.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 17
do, junto a los obligados textos legales y doctrinales, referencias a obras
literarias populares que ayudan a proporcionar una visión más completa
de la inserción del derecho en la vida de una determinada sociedad. 43
De la misma manera que El Quijote ocupa un lugar relevante en el
panorama de la literatura universal e hispánica, ha sido esta obra la que
mayor número de trabajos ha suscitado para mostrar sus aspectos jurídicos
que ponen de manifiesto el conocimiento profundo que Cervantes
tenía de la realidad que lo rodeaba en todos sus aspectos. 44
¿De dónde procede esta conexión entre derecho y literatura? ¿Por
qué es necesaria esta relación desde el punto de vista del estudio de ambas
disciplinas? La respuesta es siempre la búsqueda del conocimiento
más perfecto y profundo de una cultura. La cultura de una determinada
sociedad tiene múltiples manifestaciones. A modo de un caleidoscopio
que refleja las variadas facetas en que se puede expresar, la cultura se
proyecta de distintas formas en su intento de expresar los valores, los
principios, los deseos y todo el componente ético-sentimental de una
comunidad, pueblo, nación o Estado. El hecho de compartir una serie
de valores comunes y un conjunto de vehículos, asimismo comunes, de
expresión permite forjar esa idea de comunidad cultural, la cual aparece
integrada por varias manifestaciones: el lenguaje, el folklore, el derecho,
el arte, la literatura, la pintura, las leyendas. Todas y cada una de esas facetas
no pueden ser estudiadas de manera aislada porque su conocimiento
completo, cabal y global exige mostrar las relaciones, las influencias,
las conexiones que se producen entre todas ellas. Una forma de entender,
43 Sin ánimo exhaustivo y advirtiendo que muchos de ellos repiten los mismos textos
(sobre todo, el archiconocido fragmento tomado del Cancionero de Baena, al que nos referiremos
adelante), véanse los más completos y clásicos de Gacto Fernández, E., Textos
de historia del derecho, Madrid, Universidad Complutense, Facultad de Derecho, 1981;
Gacto Fernández, E. et al., Textos de historia del derecho, Madrid, Universidad Complutense,
Facultad de Derecho, 1983; García-Gallo, A., Manual de historia del derecho
español, t. II: Metodología histórico-jurídica. Antología de fuentes del derecho español
Madrid, AGESA, 1984; e Iglesia Ferreirós, A., La creación del derecho. Una historia del
derecho español. Antología, Barcelona, Marcial Pons, 1991. A mayores, véanse Alonso
Seco, J. M., Textos comentados de historia del derecho, Madrid, Gráficas Caro, 1993;
VV. AA., Casos prácticos de historia del derecho español con comentarios de texto y
ejercicios de autoevaluación, Madrid, Marcial Pons, 1996; Porras Arboledas, P. A., Antología
de textos de historia del derecho, Madrid, Dykinson, 1999; y Barrios, F. et al.,
Textos de historia del derecho español, Madrid, Editorial Universitas, 2002.
44 Véase la bibliografía citada por Álvarez Vigaray, R., El derecho civil en las obras
de Cervantes, Granada, Comares,1987, pp. 23-31.

18
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
a modo de ejemplo práctico, el derecho medieval es el estudio de la propia
escultura románica o gótica y de toda su programación ideográfica,
su simbología. Ante la ausencia de textos que de una manera rotunda y
absoluta nos diseñen el ideario medieval acerca del orden jurídico, el
historiador ha de acudir a la concepción que el hombre medieval plasmaba
en las restantes creaciones artísticas. A partir, pues, de las mismas,
se pueden rastrear las huellas que describen y explican la naturaleza y
el origen de ese orden jurídico, su manera de plasmarse en la práctica,
las formas de realización, su fundamentación última, y demás cuestiones
colaterales. Piénsese, a modo de ejemplo, en el papel del rey como juez,
acaso la forma más depurada de representación de la realeza en el Alto
Medievo, y compárese con las representaciones de tímpanos, capiteles y
demás obras escultóricas de las iglesias románicas, en las que el propio
Dios, la propia divinidad, aparece esencialmente juzgando, premiando o
castigando a la pléyade de súbditos de su reino. García-Pelayo lo demostró
en su estudio sobre la idea medieval del derecho, de la misma manera
que no hay mejor representación física de las doctrinas de gobierno en
la Baja Edad Media que la que pintó Ambrogio Lorenzetti en el Palacio
Comunal de Siena con el diseño del “buen gobierno” y todos los atributos
que lo caracterizan, y el “mal gobierno”, con aquellos vicios que lo hacen
nacer y ser reprobable. 45
La historia del derecho en su afán de conocimiento del derecho en el
tiempo ha de acudir a todo este conjunto de disciplinas auxiliares para
proporcionar la visión más ajustada, certera y verídica que se pueda acerca
de la propia evolución del ordenamiento jurídico en su sucesión temporal.
No basta con el conocimiento del “derecho oficial”, del “derecho
culto”, del “derecho popular”, o de su aplicación efectiva, manejando la
clásica terminología de García-Gallo, sino que es preciso, en la medida de
nuestras posibilidades y siempre que las fuentes lo permitan, completar
la visión exclusivamente jurídica, con la que se proporciona desde otros
ámbitos, desde otros lugares, que evidentemente presentan conexiones
con el mundo del derecho. Aquí es donde entra la literatura por ser una
forma de testimonio de excepcional valor sobre los tiempos pasados. Entendemos
aquí por literatura, obviamente, aquella alejada en principio
45 Véase García-Pelayo, M., “El buen y el mal gobierno”, Del mito y de la razón en la
historia del pensamiento político, Madrid, Revista de Occidente, 1968, pp. 319-337.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 19
del mundo jurídico, es decir, aquellos escritos que no son calificables
como cultos, que no tienen el derecho como principal objetivo de sus
reflexiones. La literatura proporciona otra visión lega, diletante, diferente
de ciertas instituciones de las cuales solamente poseemos la visión fría y
seca de los textos jurídicos. Al mismo tiempo, el derecho nos sirve para
la comprensión de esa literatura al remitirnos al entramado jurídico en
el que se movía el autor concreto. Muestra el sentir del pueblo o de una
parte del pueblo representativa, elitista, si se quiere, pero siempre con
un marcado eco popular que se proyecta sobre lo jurídico y sobre lo literario
a partes iguales e interdependientes. Toda literatura (no solamente
aquella que es tildada desde el siglo XIX como “realista”, “naturalista” o
simplemente “social”) es siempre testimonio de un tiempo, de un lugar,
de una mentalidad, de un pueblo. Con esto afirmamos el valor de fresco
histórico que el componente literario incorpora siempre entre sus cometidos,
con la voluntad decidida de su autor o inconscientemente sin ella.
De esa manera, ciertas etapas de la historia jurídica, de las que sabemos
poco o muy poco merced a la precariedad de las fuentes directas (piénsese,
por ejemplo, en la Alta Edad Media, con sus pocos textos normativos,
sus lacónicos documentos de aplicación del derecho, la ausencia de obras
cultas de los juristas, el silencio respecto a la práctica judicial, etcétera),
pueden ser conocidas desde la perspectiva jurídica gracias al apoyo que
proporciona la literatura y su visión de esa época. De la misma forma,
en los periodos históricos más cercanos, donde el volumen de las fuentes
es enorme e inabarcable, tampoco se debe desdeñar la aportación de
la literatura como una de las manifestaciones de ese nivel “popular” al
que se refería García-Gallo. Cierto es que las fuentes legales y jurisprudenciales
nos enseñan de una manera amplia el panorama jurídico del
momento histórico concreto que se ha acotado. Pero no debemos olvidar
que esas fuentes nos sitúan en un nivel elevado socialmente hablando, en
las altas esferas de las sociedad, en el mundo elitista y especializado de
los reyes, consejeros, legisladores, jueces, oidores, juristas, catedráticos
y demás personajes, desconociendo qué es lo que realmente sucedía en
la calle, en las plazas, en los barrios bajos, entre aquellas personas que,
como decía Unamuno, no hacían la historia, sino que la padecían. Y este
acercamiento al nivel popular, constituido por el universo que crean los
literatos, gente culta por lo general —mas no necesariamente perita en el

20
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
mundo de lo jurídico—, puede servirnos para completar la visión de un
ordenamiento jurídico, la sensación de la gente común respecto al mismo,
las trampas y trucos que se seguían en su aplicación, la realidad viva
de un derecho que ha de ser, por su propia esencia, necesariamente vivo,
cómplice de esa sociedad en la que aparece insertado.
Desde la Antigüedad, el entronque entre derecho y literatura ha sido
obvio, repetido, usual. La literatura refleja el sentir jurídico de un pueblo.
Pero el derecho ha proporcionado argumentos constantes al mundo
literario. Basta citar la más selecta colección de tragedias griegas (las de
Sófocles, Eurípides y Esquilo) para observar que, al margen de las pasiones
humanas y de los caprichos divinos, el mundo del derecho está
presente en los conflictos, las luchas, las decisiones y las paces que se
desarrollan. ¿Qué es Antígona, sino un relato del enfrentamiento entre
el mundo jurídico y el mundo ético, entre el cumplimiento de las leyes
de la ciudad y el cumplimiento de los deberes morales que se tienen para
con los parientes más próximos? ¿Las comedias de nuestro Siglo de Oro
no evocan con sus títulos muchos temas jurídicos? Y así sucesivamente
hasta llegar a nuestros días. ¿Acaso no es el derecho la causa última de
la muerte de madame Bovary, acuciada por deudas, hipotecas, embargos
y demás negocios jurídicos que la pasión amorosa le había llevado a
concertar de una manera excesiva y por encima de sus posibilidades?
¿No están llenas las páginas de La educación sentimental de estudiantes
de derecho, exámenes, negocios de la burguesía francesa de la primera
mitad del siglo XIX, remisiones al Código Napoleón? ¿No se cuenta que
Stendhal leía cada noche el Código Civil francés admirando su estilo
lacónico, seco, austero, como modelo de precisión en el escribir? La interrelación
entre ambos mundos parece más que evidente. La temática
jurídica es una constante en el campo literario, como se ha podido ver
páginas arriba en el estado de la cuestión. Esto es así porque la literatura
siempre ha cumplido un papel de espejo de la sociedad, de reflejo del
mundo en el que aparece insertada, con ánimo descriptivo, crítico o satírico.
Pero siempre con intención de plasmar todo lo que la sociedad vive,
padece, sufre. La interacción es total. Por eso, la literatura es un buen termómetro
para el conocimiento del grado de formación de una sociedad y,
en función de ese grado de desarrollo, proceder a una compresión cabal
de la misma. Los autores se erigen así en los interlocutores válidos que
empleamos nosotros como historiadores para conocer el modo de pensar,
las mentalidades, tan queridas a la historiografía francesa, y las proyec-

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 21
ciones que las mismas tienen en su vertiente práctica ordenadora de la
sociedad. En este sentido, dependemos de la formación del literato y de
su capacidad e inteligencia para captar el mundo en el que se mueve. Los
habrá realistas, los habrá idealistas, los habrá naturalistas, pero siempre
se podrá encontrar un poso mínimo de verdad: el escritor es la voz más
autorizada de su tiempo por la sensibilidad que demuestra para captarlo
y para legarlo a la posteridad.
Derecho y literatura son caminos conducentes a un mismo destino,
decía Rafael de Ureña, el bien. En el primer caso, personificado en la
justicia; en el segundo, en la belleza. Desde la noche de los tiempos, el
protagonismo de los literatos en todas las sociedades ha sido de una relevancia
tal que muchas veces superaba la simple cuestión estética que sus
creaciones impulsaba. Y lo mismo sucedía con los juristas. En la antigua
Grecia, se creía que ambos recibían la inspiración de la misma divinidad.
En los primitivos derechos germánicos, el componente literario de
numerosas actuaciones jurídicas era indiscutible con la vista puesta en la
publicidad de dichos actos. 46
El asunto central sobre el que vamos a desarrollar este trabajo es el
referido a la crítica efectuada desde el campo literario al sistema de derecho
común, advirtiendo que no vamos a agotar la totalidad de la amplia
materia a que puede dar juego tan interesante y apasionante cuestión de
estudio. Por razones de espacio y de trabajo, hemos decidido ceñir esta
investigación a un caso concreto. Nos referimos a las diferentes referencias
existentes en ese compendio magistral de la literatura popular castellana
de finales de la Edad Media que es el Cancionero de Juan Alfonso
de Baena.
III. El Can C i o n e r o de ba e n a: u n a cr í t i c a pr o f u n d a
1. Algunos precedentes líricos
a l de r e c h o co m ú n
La literatura medieval no permanece inerte ante los nuevos estilos que
se sustancian en la corte castellana. El avance imparable del derecho co-
46 Idea reiterada constantemente en la “Introducción” a su Sumario de las lecciones
de historia crítica de la literatura jurídica española, Madrid, Establecimiento Tipográfico
de Idamor Moreno, 1897-1898, pp. 30-60.

22
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
mún y de sus prácticas es evidente. Los usos de los abogados, la invocación
del derecho romano y del derecho canónico, la demora de los pleitos,
el coste de los mismos, entre otros, son motivos comunes que comienzan
a aflorar en las poesías del siglo XIV. Pero no todos los monumentos
literarios son críticos. El mismo Dante, a comienzos del siglo XIV, glosaba
la importancia de ese nuevo derecho forjado en Italia a través de la
laudatio de dos de sus protagonistas: Justiniano, quien corrige y elimina
lo superfluo del derecho, 47 y Graciano, 48 exponentes paradigmáticos de
las más altas cumbres alcanzadas en el derecho romano y en el derecho
canónico, respectivamente, que son incluidos en el paraíso, a diferencia
del jurista boloñés Accursio que figura en uno de los círculos del infierno
dantesco. Ningún otro jurista coetáneo es citado en la obra dantesca,
lo cual no deja de ser expresivo. 49 Cronológicamente, antes del siglo XV
y con posterioridad al siglo XIII, en que comienza el proceso de recepción,
se pueden observar algunos resultados materiales que traemos a
47 Dante Alighieri, “Paraíso”, Divina Comedia, 6a. ed., Petrocchi, Giorgio y Martínez
de Merlo, Luis (eds.), Madrid, Cátedra, 2000, Canto VI, p. 550, versos 10-15: “César fui,
soy el mismo Justiniano / que quitó, inspirado del Espíritu, / lo excesivo y superfluo de
las leyes. / Y antes de que a esta obra me entregara, / una naturaleza en Cristo sólo / creía,
y esta fe me era bastante”, referencia esta última al combate de la herejía monofisita que
negaba la unión hipostática.
48 Ibidem, Canto X, p. 583, versos 103-105: “Sale aquel resplandor de la sonrisa / de
Graziano, que al uno y otro fuero / dio su ayuda, ganando el paraíso”. Figura Graciano a
renglón seguido de las apariciones de San Alberto Magno y Santo Tomás de Aquino. A
continuación, aparece el otro gran protagonista literario del Medievo, esta vez en el campo
de la teología: Pedro Lombardo, en p. 584, versos 106-108: “Quien cerca de él adorna
nuestro coro / fue el Pedro que al igual que aquella viuda, / su tesoro ofreció a la Santa
Iglesia”. De la misma manera que la obra de Graciano fue el elemento capital del derecho
canónico, la obra sobre la que trabajaron los juristas posteriores, las Sentencias de Pedro
Lombardo fueron el texto de referencia obligado en el campo teológico y prácticamente
todos los grandes pensadores medievales realizaron algún comentario a ese texto.
49 Concretamente, en el tercer círculo donde se castigaba a los violentos contra Dios
y sus designios, englobando aquí a los blasfemos, los homosexuales y los usureros. La
inclusión de Accursio no obedece a una crítica de su obra, sino a su pretendida homosexualidad,
lo mismo que la alusión a Prisciano, probablemente un profesor boloñés del
siglo XIII. Cfr. Ibidem, “Infierno”, Canto XV, p. 167, versos 106-114: “Sabe, en suma,
que todos fueron clérigos / y literatos grandes y famosos, / al mundo sucios de un igual
pecado. / Prisciano va con esa turba mísera, / y Francesco D’Accorso; y ver con éste, / si
de tal tiña tuvieses deseo, / podrás a quien el Siervo de los Siervos / hizo mudar del Arno
al Bachiglión, / donde dejó los nervios mal usados”. En otras obras, sin embargo, Dante
criticará abiertamente a los bartolistas. Véase infra.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 23
colación, concordando así con la visión usual que sitúa entre la segunda
mitad del siglo XIII (fecha del Fuero Real) y comienzos del siglo XIV los
inicios de la recepción hasta la consagración definitiva de dicho sistema
jurídico a través del Ordenamiento de Alcalá de Henares (1348). Esas
fechas constituyen, pues, el punto de partida para que la literatura se haga
eco de las nuevas tendencias detectables en el mundo del derecho.
Así sucede con el poema titulado Revelación de un ermitaño, datado
en el siglo XIV, que narra una aparición de la que es partícipe un anacoreta
muy virtuoso a la que sigue un interesante diálogo del cuerpo y
del alma, exponiendo básicamente las miserias y defectos del primero.
Cuando la aparición concluye, se produce una reflexión final acerca de la
fugacidad de la vida y de la imposibilidad de conocimiento del momento
en que se fallece y se es llamado a comparecer ante Dios, juicio éste en el
que no cabe apelación, ni siquiera alegación de los mejores juristas, Cino
de Pistoya y Bártolo de Sassoferrato, a los que se alude expresamente en
el texto. La cita de ambos será constante en los textos posteriores, síntoma
de que eran los más conocidos por el pueblo debido a su más que
probable empleo en la práctica judicial y extrajudicial. El destino y los
designios divinos apenas pueden ser objeto de comprensión por el hombre
y en consecuencia todas las artimañas que pudieran valer en la tierra,
carecen de cualquier utilidad en el cielo:
Aquella palabra deues noctar
Que su sanct Yglesia te dise atisa,
Reconósçete, hermano, que eres çenisa,
E en çenisa te has de tornar.
Ca non sabes el dia que ta ha de llamar
Que bayas dar cuenta de quanto fesiste,
E sy condepnado ser mereçiste
Chyno nin Bartolo non cabe alegar. 50
El segundo ejemplo que refiere esta polémica inserción del derecho
común aparece en uno de los géneros más característicos de esta etapa
final del Medievo que Huizinga llamó, con toda propiedad, el “otoño
50 “Revelación de un ermitaño”, Poetas castellanos anteriores al siglo XV, Madrid,
Biblioteca de Autores Españoles 1905, pp. 387 y 388, estrofa 25.

24
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
de la Edad Media”. 51 Nos referimos a la Danza de la Muerte. La crisis
espiritual que se vive en la cristiandad (refutación del pensamiento
aristotélico-tomista por Duns Scoto y Ockham, con el consiguiente clima
de desamparo y soledad intelectual, el cisma de Occidente, el papado de
Avignon, las tesis conciliaristas que hacen tambalearse el sólido edificio
de la Iglesia), junto a la crisis económica y demográfica (no olvidemos
las sucesivas epidemias de peste negra que acaban con casi una cuarta
parte de la población europea a mediados del siglo XIV, junto a las guerras)
crean un sentimiento de incertidumbre, de duda, de temor, ante lo
que será el futuro. Esa indeterminación coloca a la muerte como primera
protagonista y en su actuar ésta se comporta con una nota, por encima de
cualquier otra: la igualdad, la extensión de sus efectos macabros a la totalidad
del cuerpo social. La muerte equipara a todos los hombres y por eso
en estas composiciones se representa un baile en el que la Dama Negra va
invitando a diversos compañeros de danza a acompañarle, forma poética
de conducirlos a su trágico destino. Con ello se quiere insistir, como dice
el prólogo, en que:
Aquí comiença la dança general, en la qual tracta commo la muerte (dize)
avisa a todas las criaturas que paren mientes en la breuiedad de su vida,
et que della mayor cabdal non sea fecho que ella meresçe. E asy mesmo
les dize et requiere que vean et oyan bien lo que los sabios pedricadores
les dizen et amonestan de cada dia, dando les bueno et sano consejo que
pugnien en fazer las buenas obras por que ayan conplido perdon de sus
pecados. Et luego syguiente mostrando por espiriençia lo que dize, llama
et requiere a todos los estados del mundo que vengan de su buen grado o
contra su voluntad. 52
Por los brazos de la Muerte van pasando todos los hombres, sin distinción,
y aquélla aprovecha para dibujar pequeñas semblanzas de los
vicios y defectos que presenta el compañero de baile. A cada uno de estos
se le da la oportunidad de un pequeña (e inútil, por otro lado) defensa,
a la búsqueda de una cierta compasión y piedad, que no provoca en la
51 Véase Huizinga, J., El otoño de la Edad Media. Estudios sobre la forma de la vida
y del espíritu durante los siglos XIV y XV en Francia y en los Países Bajos, Madrid,
Alianza Editorial, 1996, pp. 194-212.
52 “Prólogo”, Danza de la Muerte, ed. conforme al Códice del Escorial, Barcelona,
Tipografía L’Avenç, 1947, p. 5.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 25
Muerte más que una severa reprobación, recordando el castigo al que están
llamados y abundando en los defectos y vicios con los que se acusa.
El último verso de cada intervención de la Muerte da pie a la entrada del
nuevo protagonista. Frente a la tendencia democrática que se ha atribuido,
conviene decir que lo que augura la igualdad es la vida en el más
allá: la Muerte denuncia el incumplimiento por cada uno de los estados
de aquellos deberes y obligaciones que eran inherentes a su condición
dentro del esquema mental del Medievo. La tendencia igualitaria y democrática
solamente se predica para la vida que vendrá en ultratumba,
no para la que se está a punto de concluir: 53 en el más acá, se conserva
la división funcional que había sido una constante en todas las centurias
medievales.
Sucesivamente aparecen dos doncellas (lo efímero de la belleza, lo
cual constituye una innovación sustancial respecto a otras danzas europeas
coetáneas, más preocupadas por lo tétrico, lo lúgubre), y en el orden
jerárquico que establecía la sociedad medieval decadente, surgen emparejados
el Papa, el emperador, el cardenal, el rey, el duque, el arzobispo,
el condestable, el obispo, el caballero, el abad, el escudero, el deán, el
mercader, el arcediano, hasta que llegamos a la figura del abogado. La
Muerte introduce la presentación del letrado, refiriendo aquella actividad
en la que éste estaría enfrascado, preparando alguna defensa, algún dictamen,
algún consejo, para lo cual usa los textos romanos, y dentro de
ellos, el más prestigioso y conocido (el Digesto de Justiniano): “Dançad,
abogado, dexad el digesto”. 54
Tiene la palabra el abogado, según el esquema de la composición. Su
defensa se articula a partir de un ejercicio de autocompasión, en el que el
“qué será de mí” figura como motivo central. La inutilidad de sus conocimientos
jurídicos ante el juicio que se le avecina también es puesta de
53 Tema éste que será retomado por Juan de Mena con algunas alusiones veladas al
mundo del derecho. En su “Razonamiento que Juan de Mena faze con la Muerte”, dice
el poeta de la actuación de ésta: “Padre Santo, emperadores, / cardenales, arçobispos, /
patriarcas e obispos, / reyes, duques y señores, / los maestros y priores, / los sabios colegiales,
/ tu los fazes ser iguales / con los simples labradores… No aprovechan los saberes
/ non las artes nin las mañas, / nin proezas nin fazañas, / grandes pompas ni poderes, /
grandes casas nin haberes, / pues que todo ha de quedar, / salvo el solo bien obrar, / Muerte,
cuando tú vinieres”. Cfr. Rodríguez Puértolas, Julio (ed.), Poesía crítica y satírica del
siglo XV, 3a. ed., Madrid, Castalia, 1989, p. 186, versos 105-112 y versos 121-128.
54 Danza de la Muerte, op. cit., nota 53, p. 19, verso 328.

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FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
manifiesto. La vista y el habla, los dos atributos esenciales de todo buen
litigante, han sido perdidos. Solamente resta esperar el final:
Que fue ora, mesquino, de quanto aprendy,
De mi saber todo e mi libelar?
Quando estar pense, entonçe cay,
Çego me la muerte, non puedo estudiar;
Resçelo he grande de yr al lugar
Do non me valdra libelo nin fuero,
Peores amigos, que syn lengua muero,
Abarco me la muerte, non puedo fablar. 55
La Muerte le responde con la enumeración de sus prácticas: falsedad,
prevaricación, atención a ambas partes de un mismo litigio. Ni sus
mejores armas, es decir, los mejores juristas o las mejores obras, van a
permitirle salir de ese inminente encuentro con el destino. Nuevamente
se cita a Cino, a Bártolo (a los que aludiremos después) y al “coletario”,
que parece aludir, así lo creemos, a una recopilación de máximas legales
atribuida a San Isidoro de Sevilla. 56 Concluye la referencia con el
llamamiento a un nuevo partenaire, a quien se le pide que abandone su
breviario, al tratarse en este caso de un canónigo:
Don falso abogado preuaricador,
que de amas las partes leuastes salario,
venga se vos miente como syn temor
boluistes la foja por otro contrario.
El chino et el bartolo et el coletario
Non vos libraran de mi poder mero:
Aquí pagaredes como buen romero.
Et vos, canonigo, dexad el breviario. 57
Del mismo modo, en un momento posterior del poema, la Muerte llama
al fraile, maestro famoso como él mismo se titula, con relación al cual se
dice que “sabredes leer por otro decrepto”, alusión velada y anfibológica:
55 Ibidem, p. 19, versos 329-336.
56 Du Cange, D., “Collectarium”, Glossarium Mediae et Infimae Latinitatis, París-
Niort, L. Favre, 1883, t. II, p. 405.
57 Danza de la Muerte, cit., nota 53, p. 20, versos 337-344.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 27
se puede referir al Decreto de Graciano, texto que manejaría el maestro
en cuestión en el ejercicio de sus labores docentes; a una decisión pontificia,
de las que se habían recopilado en el texto anterior que constituía
su genuino material de trabajo; o simplemente a la propia decisión de la
Muerte que adopta esta forma jurídica solemne. 58
El canciller Pero López de Ayala nos proporciona el tercero de estos
textos más antiguos en los que figura la crítica al derecho común. A finales
del siglo XIV y durante su encarcelamiento, el canciller escribe una
obra que mezcla varios géneros y tendencias: el Libro rimado de palacio,
donde se combinan reflexiones sobre las virtudes cardinales, los pecados
capitales, las obras de misericordia, de marcada raíz teológica, con consejos
y recomendaciones a los gobernantes de cara a la consecución de
la justicia dentro de sus respectivos reinos. Incidentalmente se abordan
cuestiones jurídicas, como en el caso de la descripción del pecado de
avaricia y de una vertiente muy conocida y abundante, la simonía. No
importa tener conocimientos, tener libros o capacidad para desempeñar
un cargo eclesiástico. Lo único que cuenta es realmente el dinero, de ahí
el sentido del último verso que puede, a nuestro entender, ser objeto de
dos interpretaciones. Decretal en el sentido de resolución jurídica pontificia,
de modo que ni aun contando con el respaldo del Sumo Pontífice se
podrá acceder a esa masa patrimonial que integran los beneficios. Pero
también puede presentar otra acepción. Con la decretal, es decir, con el
conocimiento de las colecciones canónicas de decretales, no se consigue
ningún beneficio eclesiástico:
Aquí es simonia que faze mucho mal,
A quien tiene oro e plata çinco obispados val,
Aunque sea letrado, si aquesto le fal,
Non l’darán benefiçio por el su decretal. 59
Pero el texto tiene un apartado propio para los abogados, para los letrados,
de los que se critica, sobre todo, su extraordinaria ambición eco-
58 Ibidem, p. 25, versos 449-456: “Maestro famoso sotil e capaz, / que en todas las artes
fuestes sabidor, / non vos acuytedes, linpiad vuestra faz, / que a pasar avredes por este
dolor, / yo vos leuare ante un sabidor / que sabe las artes syn ningunt defecto; / sabredes
leer por otro decrepto, / portero de maça, venid al tenor”.
59 López de Ayala, P., Libro rimado de palacio, Kenneth, Adams (ed.), Madrid, Cátedra,
1993, p. 150, estrofa 78.

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FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
nómica que lleva a prolongar los juicios con la intención de hacer sus
honorarios más y más elevados. 60 El abogado busca y rebusca para que
el cliente no lo abandone. Por eso dice López de Ayala que “veredes decretales,
clementinas rebolver” (nueva referencia a los textos canónicos)
en los que se mueve como en un mar agitado el jurista. El letrado además
no desespera nunca porque siempre es posible encontrar alguna razón
jurídica, por mínima que sea, para defender alguna postura con la que
ganar tiempo para conseguir nuevamente derivar el pleito hacia donde le
interesa ya que “veinte capitulos fallo por vos enpesçer / e non fallo más
de uno con que vos pueda acorrer”, para añadir a continuación:
Quien los cuida tener malos después falla opinion
de algunt doctor famado que sosterná su razón,
E pasando asi el tiempo nasçe otra conclusión.
El cliente no puede ni debe desesperar. Es más, se le reclama un esfuerzo
supletorio con las vistas puestas en una especie de conversión
del abogado en un magnífico jurista (ahora, el modelo que se toma en
consideración es el canonista Giovanni Andrea, en su versión castellanizada
Juan Andrés) 61 puesto que con las glosas y con el texto es posible
conseguir la resolución de cualquier conflicto:
Vos, amigo, esforçad vos que con glosas e con testo
Y será don Johan Andrés e yo con él mucho presto.
Porque, en suma, el arte de los letrados está por encima de las leyes y
de sus comentarios. La acción de aquéllos se coloca en un nivel superior,
puesto que es capaz de desvirtuar el sentido de una norma, para interpretarla
en su sentido normal al momento siguiente: “Pues lo ál aventurastes,
non vos debe de doler / lo que aquí despendierdes de todo vuestro aver, / e
veremos los letrados cómo fueron entender / las leyes, que este pleito así
nos ha de vençer”. López de Ayala, con cierta amargura, dice que “non ha
leyes que vos puedan nin sus glosas estorvar”, de modo que el abogado
60 Ibidem, pp. 192-195, estrofas 315-337.
61 Véase infra. No deja de ser curioso que, aunque se trate de un pleito civil, el abogado
cite en su provecho a un canonista, lo cual se puede interpretar como una crítica
velada a la verborrea fácil y seductora de los letrados a los cuales vale cualquier argumento
para la prolongación de los litigios y para conseguir la aceptación de los clientes,
ignorantes normalmente de toda cuestión jurídica.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 29
aparece como un auténtico oráculo al que se acude para que maneje los
textos legales a su antojo y para provecho de su defendido. En todo caso,
el autor denuncia siempre estas maniobras dilatorias que se traducen en
un coste económico enorme para el cliente, como cuenta al final de las estrofas
dirigidas a los abogados: estos solicitan al cliente más y más dinero
para llegar a la alzada ante el rey; el cliente sacrifica todo su patrimonio
en virtud de dichas exigencias; al final, se queda sin patrimonio, sin pleito
y sin nada, con un pérdida de tiempo abrumadora. Solamente triunfa el
abogado. La razón de su éxito: el mismo sistema jurídico que permite esas
perversiones, esas dilaciones casi surrealistas.
El derecho común había, pues, calado hondo. Pero esa forma de operar
en el mundo de lo jurídico presentaba un reverso peligroso como se
ha podido ver. Las críticas eran aceradas. Esto llevó a algunos autores
a plantearse realmente el significado del derecho y de la justicia. En el
panorama castellano del momento (tránsito del siglo XIV al siglo XV)
pesaban varios condicionantes de signo diverso. La situación política era
bastante desalentadora. 62 Los Trastámara se habían instalado en el poder
hacia poco menos de medio siglo a cambio de numerosas concesiones a la
nobleza que realmente señoreaba la Corona. Esta nobleza actuaba muchas
veces de forma arbitraria, injusta, con sus propias armas jurisdiccionales,
resultado de las amplias concesiones con que los monarcas de la nueva
dinastía habían premiado a sus fieles o habían comprado las fidelidades de
sus enemigos. El rey aparece así como el garante de la justicia, el único
tutor verdadero del reino, el que da unidad al mismo por encima de toda la
dispersión imperante. Añádase a esa situación de inseguridad provocada
por los poderosos, el empleo de mecanismos jurídicos que demoraban
los pleitos por tiempo indefinido y hallaremos la explicación de las quejas
que formulan, por citar tres ejemplos coetáneos, lo siguientes autores.
Fray Iñigo de Mendoza, supuesto autor de las Coplas de Mingo Revulgo,
proclama que la justicia, antaño poderosa, ahora se asustaría con un simple
conejo:
Está la perra Justilla
que viste tan denodada
muerta, flaca, trasijada;
62 Véase el reciente trabajo de Suárez Fernández, L., Nobleza y Monarquía. Entendimiento
y rivalidad. El proceso de construcción de la Corona española, Madrid, La Esfera
de los Libros, 2003, completo fresco político del periodo al que nos referimos.

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FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
jur’a diez, que abriés manzilla:
con su fuerça e coraçón
cometíe al bravo león
y mataba el lobo viejo,
hora un triste de un conejo
te la mete en un rincón. 63
Iñigo Lope de Mendoza, marqués de Santillana, quien se pregunta
“quexándose de los daños deste reino”, nos dirá que la gloria y el honor
se han convertido en vituperio y su clara fama se ha sometido a un
proceso de oscurecimiento. Es el número XXIX de sus “Sonetos fechos
al itálico modo”: “Por cierto, España, muerta es tu nobleça e tus loores
tornados haçerio”. 64
Lo que lo lleva a la reflexión final, que es una reflexión de hondo contenido
jurídico y teológico, tras preguntarse dónde se hallan las grandes
virtudes teologales y cardinales:
¿Dó es la fe? ¿Dó es la caridad?
¿Dó la esperança? Ca por çierto absentes
son de las tus regiones e partidas.
¿Dó es la justiçia, templança, egualdad,
prudençia e fortaleça? ¿Son presentes?
Por çierto non, que lexos son fuídas. 65
En su Comedieta de Ponza, el marqués de Santillana se refiere al modo
usual de actuación de los juristas con una tímida mención a propósito
de una enumeración de héroes y personajes de la mitología griega, que
aparecen como signos de malos presagios, de mala fortuna: dice expresamente
“allí, de Pasife el testo y la glosa”, 66 modo común de trabajo de
los juristas de esas centurias bajomedievales, como se verá en detalle más
adelante.
63 Fray Iñigo de Mendoza, Coplas de Mingo Revulgo, Poesía medieval, Lama, Víctor
de (ed.), Madrid, Random House Mondadori, 2002, p. 255, versos 118-126.
64 Poesía crítica y satírica del siglo XV, cit., nota 54, p. 153, versos 7 y 8.
65 Ibidem, p. 153, versos 9-14.
66 Marqués de Santillana, Poesías completas, Durán, Manuel (ed.), Madrid, Clásicos
Castalia, 1984, t. I, p. 263, verso 382.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 31
Hernán de Mexía abunda en esta misma línea amarga y trágica del
marqués de Santillana, haciendo referencia a unos tiempos pasados en los
cuales existían “muy humildes letrados / que son vasos de la çiençia”. 67
En tiempos del rey Enrique IV, “que estaban estos reinos envueltos en
tiranías y discordias”, se pregunta en el mismo tono dramático y agónico
que el noble anterior:
¿Dó la mansa piadad,
dó justiçia, dó cordura?
¿Dó los reinos bien regidos?
¿Dó los buenos regidores,
a dó los sabios sabidos,
a dó los malos punidos,
a dó los buenos señores?
¿Adónde los buenos reyes?,
¿Dónde los buenos perlados,
a dó pastores y greyes?
¿Dónde están las buenas leyes,
dó castigan los pecados?
…
¿Dónde está la libertad?
¿Dó la humana humanidad?
¿Dó las leyes, dó el derecho? 68
Otro egregio representante de la poesía crítica del momento, Gómez
Manrique, insiste en esta línea cuando proclama que:
Cuanto más alto es el muro
más fondo çimiento quiere;
de caer está seguro
el que en él nunca subiere;
donde sobre la cobdiçia
todos los bienes fallesçen;
en el pueblo sin justiçia,
los que son justos padeçen. 69
67 Poesía crítica y satírica del siglo XV, cit., nota 54, p. 282, versos 121 y 122.
68 Ibidem, pp. 280 y 283, versos 39-50 y 128-130.
69 Ibidem, p. 213, versos 57-64.

32
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
También afirma, en defensa del papel del derecho como ordenador
y pacificador de un reino convulso, que “la iglesia sin letrados / es palacio
sin paredes”, 70 y que “sin secutores las leyes / maldita la pro que
traen”. 71 El hondo problema que el derecho comportaba (o del que el
derecho era reflejo), por tanto, presentaba múltiples rostros que se encarnan
en los diferentes problemas que acuciaban a lo jurídico: abusos,
arbitrariedades, corrupción de los jueces y demás oficiales, predominio
de un estilo curial totalmente desfasado y alejado de las necesidades del
pueblo y demás quejas que se reflejan cumplidamente en la producción
poética de esos siglos XIV y XV.
No es el Cancionero de Baena, del que nos vamos a ocupar de inmediato,
el único monumento literario medieval de ese tránsito del siglo XIV al
XV en el que se tratan estas cuestiones. El profesor Bermejo ha mostrado
las referencias literarias al derecho común que se pueden atisbar en el Arcipreste
de Hita, fruto de su formación eminentemente canónica, 72 en el Arcipreste
de Talavera, resultado de su conocimiento de ambos derechos, 73 o
70 Ibidem, p. 213, versos 65 y 66.
71 Ibidem, p. 213, versos 77 y 78.
72 Cfr. Bermejo Cabrero, J. L., “El saber jurídico del Arcipreste de Hita”, Derecho
y pensamiento político en la literatura española, pp. 39-41; y Kelly, H. A., Canon Law
and the Arcipriest of Hita, Binghampton-Nueva York, Center for Medieval and Early
Rennaisance Studies, 1984, passim. Más en profundidad, véase Pérez Martín, A., “El
derecho común en el Libro del Buen Amor”, op. cit., nota 38, especialmente, pp. 276-281.
Véase Arcipreste de Hita, Libro de Buen Amor, 2a. ed., Blecua, Alberto (ed.), Madrid,
Cátedra, 1995. Referencias al Decreto de Graciano, a las Decretales y las Clementinas
en el prólogo-sermón inicial, pp. 5-11. A las Decretales, en p. 285 como cuerpo principal
del derecho canónico. La referencia más completa al universo del derecho común, en
pp. 286-287, versos 1.151-1.153: “Muchos son los primeros, más muchos son aquestos:
/ quien quisiere saberlos estudie do son puestos, / trastorne bien los libros, las glosas e
los testos: / el estudio a los rudos faze sabios maestros. / Lea el Espéculo e en el su Repertorio,
/ los libros del Ostiense, que son grand parlatorio, / e Inoçençio Quarto, un sotil
consistorio, / el Rosario de Guido, Novela e Decretorio. / Dotores más de çiento, en libros
e en qüestiones, / con fuertes argumentos, con sotiles razones, / tienen sobre estos casos
diversas opiniones: / pues, por non dezir tanto, non me rebtedes, varones”.
73 Cfr. Bermejo Cabrero, J. L., “La formación jurídica del Arcipreste de Talavera”, op.
cit., nota 32, pp. 63-66, con predominio, no obstante su formación, del derecho canónico.
Véase Martínez de Toledo, A., Arcipreste de Talavera, Ciceri., Marcella (ed.), Madrid,
Espasa-Calpe, 1990. Referencias a canonistas en p. 258 (Enrique de Segusia, llamado el
Ostiense) y p. 323: “Pues, sy de los eclesyásticos te dixese, como son papas, cardenales,
patriarcas, arçobyspos, obispos, abades, doctores, maestros en theologia, en leyes e cánones,
doctores byrretados como fueron Agostino, Anbrosyo, Ysydrio, Leandre, Geróni-

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 33
en otras obras variadas. 74 Pero la obra que vamos a examinar, por la enorme
masa poética que contiene, se convierte en uno de los mejores exponentes
de la visión cortesana acerca del derecho y es testimonio impagable de las
reflexiones de los hombres bajomedievales acerca de todas las virtudes y
de todos los defectos que presentaba el mundo jurídico.
2. El Cancionero de Baena: los autores, las obras, la práctica
No obstante los precedentes literarios aludidos, sin lugar a dudas,
la mejor síntesis que se pueda hallar del reflejo literario del derecho en la
Baja Edad Media es el Cancionero de Juan Alfonso de Baena. 75 El mismo
papel lo desempeña en la corte de Alfonso V de Aragón el Cancionero de
mo, Berrnaldo, Enselmo, Beda, Grisóstomo, Dionisyo, Damaçeno, Dámasco, Fulgençio,
Guillelmo, Josepo, Alverto Magno, Ynoçençio, Leo, Teodosyo, Gárulo, Françisco
de Nido, Alifonso, Eugenio, Ylario, Ricardo, Juan Andrés, Alberrico, Juan Monje, Juan de
Dios, el abad de Sana…”. Remisiones a textos del derecho común, en pp. 273, 290 y 317
(referencias al Decreto de Graciano); pp. 92, 190, 274 (referencias a las Decretales de
Gregorio IX) y p. 242, que alude a las Clementinas.
74 Cfr. Bermejo Cabrero, J. L., “Un tema jurídico en la tradición literaria…”, op. cit.,
nota 32, pp. 187-199.
75 Cancionero de Juan Alfonso de Baena (Cancionero), Dutton, Brian y González
Cuenca, Joaquín (eds.), Madrid, 1993. Otras ediciones igualmente recomendables son
Cancionero de Baena, 3 ts., Azáceta, José María (ed.), Madrid, Consejo Superior de
Investigaciones Científicas, 1966, y Cancionero de Baena. Reproduced in facsimile from
the unique manuscript in the Bibliotèque Nacional, foreward by Henry R. Lang, Nueva
York, Hispanic Society of America, 1971. Sobre la formación de esta compilación poé- poé-
tica, véase especialmente, “Introducción”, Cancionero, cit., nota 75, pp. XIII-LVIII; Alborg,
J. L., Historia de la literatura española, 2a. ed. ampliada, Madrid, Gredos, 1997,
t. I, pp. 323-337. Obras de referencia general: Rico, F. (dir.), Historia y crítica de la
literatura española. Edad Media, Barcelona, Crítica, 1979, pp. 295 y ss.; López Estrada,
F., Introducción a la literatura medieval española, 4a. ed., Madrid, Gredos, 1979, pp. 386
y ss.; Díez Borque, J. M. (coord.), Historia de la literatura española, t. I: La Edad Media,
Madrid, Taurus, 1982, pp. 346-352; Huerta Calvo, J., La poesía en la Edad Media: Lírica,
Madrid, Playor, 1982, pp. 43-48; Deyermond, A. D., Historia de la literatura española,
t. I: La Edad Media, 12a. ed., Barcelona, Ariel, 1987, pp. 314-323; Pedraza Jiménez, F.
B. y Rodríguez Cáceres, M., Manual de literatura española, t. I: Edad Media, Tafalla,
Cenlit, 1989, pp. 640-648; Viña Liste, J. M., Cronología de la literatura española, Madrid,
Cátedra, 1991, passim; y Alvar, C. et al., Breve historia de la literatura española,
Madrid, Alianza Editorial, 1997, pp. 178-185. Algunos aspectos puntuales de la obra de
Baena están tratados en las siguientes obras: Fraker, Ch. F., Studies on the Cancionero
de Baena, Chapel Hill, University of North Carolina Press, 1966; Gual Camarena, A, M.,
“El Cancionero de Baena como fuente histórica (notas en torno a la edición de Azáceta)”,

34
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Stúñiga, junto a otros cancioneros de importancia, un poco posteriores
y recogiendo las obras de poetas que podemos calificar como menores,
son el de Herberay des Essarts, en la corte de Navarra, el de Palacio,
asimismo en Aragón, y el Cancionero General de Hernando del Castillo,
que puede ser considerado como una continuación, al menos cronológicamente
hablando, del de Baena. Es sabido que Juan Alfonso de Baena
fue un escribano de la corte de Juan II que desempeñó funciones burocráticas
en la cancillería castellana. Este oficial regio con inquietudes y
dotes literarias se embarcó en la tarea procelosa y compleja de recopilar
los principales textos poéticos que habían sido alumbrados en el tránsito
de los siglos XIV al XV (desde el reinado de Pedro I al de Juan II), recogiendo
cerca de seiscientas composiciones líricas pertenecientes a más
de cincuenta autores y dedicadas al monarca hacia el año 1445. 76
Su obra no es, pues, original, sino compilatoria de los más señeros
compositores líricos del momento. El criterio de selección fue totalmente
subjetivo, como lo era en esa época la labor de antología literaria, dependiendo
de los gustos de Baena, de sus filias y fobias, amores y odios
(por ejemplo, no se recoge ninguna composición del marqués de Santillana),
acaso de los gustos del monarca, las preferencias del momento o
la fama de algunos compositores. 77 El resultado es heterogéneo también
en cuanto a las tendencias estilísticas: hay ejemplos de lírica cortesana,
lírica italianizante, composiciones de la vieja escuela gallego-castellana
(Macías el Enamorado), herederas a su vez de la antigua lírica provenzal,
entre otras muchas. La sistematización, si es que existe, también es insuficiente
y defectuosa, aunque se atisba un tímido intento de ordenación
por autores y, de cada uno de estos, en tres tipos de composiciones: cantigas,
decires y preguntas y respuestas. De entre todos ellos, destaca en
orden de aparición, Alfonso Álvarez de Villasandino, quien con mucho
es el escritor más citado, usado y mencionado en el Cancionero, además
del propio Baena, Macías el Enamorado, Micer Francisco Imperial,
Ferrán Sánchez Calavera o de Talavera o Gonzalo Martínez de Medina.
En palabras de Miguel Gual Camarena, es una poesía cortesana, nacida
Anuario de Estudios Medievales, núm. 4, 1967, pp. 613-626; y en Serrano Reyes, J. L. y
Fernández Jiménez, J. (eds.), Juan Alfonso de Baena y su Cancionero…, cit., nota 41.
76 Véase Nieto Cumplido, M., “Aportación histórica al Cancionero de Baena”, Historia,
instituciones, documentos, núm. 6, 1979, pp. 197-218. A mayores, véase Carlé, M.
C., “La nobleza en el espejo”, Juan Alfonso de Baena y su Cancionero…, cit., nota 41,
pp. 121-134.
77 La nómina completa de autores en Cancionero, cit., nota 76, pp. 837-858.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 35
artificialmente alrededor de los núcleos y superestructuras dirigentes, en
la que es difícil rastrear el latido del pueblo, y carece de la calidad de
otras obras coetáneas como la de un Santillana o un Manrique, por poner
dos ejemplos. 78
La temática de las poesías recopiladas pertenecen a varios géneros,
entre los que predominan dos: los “dezires” de amor, “loores e alabança”,
típica lírica de corte amoroso, y los “dezires” satíricos, de marcada orientación
política. Son frecuentes asimismo las disputas entre poetas que
adoptan en muchas ocasiones la forma y figura de un proceso. Las primeras
arrancan de una tradición lírica que había alcanzado sus cotas más elevadas
en la poesía amorosa galaico-portuguesa de los siglos XIII y XIV.
En esa época se inicia la decadencia del gallego como vehículo de expresión
y comienza la consolidación del castellano. Se trata de la lírica que
concentra en el “amor cortés” todos sus esfuerzos. Los modelos poéticos
están ya forjados desde centurias anteriores y se trasladan a las nuevas
necesidades. Como afirma José Luis Alborg, su alarde de virtuosismo, las
refinadas sutilezas conceptuales y sus complejas combinaciones métricas
hacían que esta forma de poesía tuviera que desarrollarse necesariamente
en la órbita palaciega, en la corte, puesto que allí se encontraba el oyente
preparado para apreciarle y el ambiente indispensable para florecer con
las disputas entre damas y caballeros, las fiestas, las anécdotas picantes
o jocosas. 79 A su lado, la segunda orientación temática se nos presenta
como más rica, innovadora y original. El mismo ambiente cortesano favorecía
la crítica política y la sátira moral. Así aparecerán toda una gama
de lamentos, consideraciones morales, reflexiones sobre los convulsos
años que han tocado vivir al poeta. El Cancionero es así un complemento
necesario para dar una visión global de varios reinados en Castilla, desde
el advenimiento de Enrique II hasta la privanza de Álvaro de Luna por
encima de los detalles políticos o militares de las crónicas del momento.
El conjunto de poemas recogidos va desde lo más elevado, las recomendaciones
a los reyes o los juegos políticos en las altas esferas de la corte,
hasta lo más ínfimo de la sociedad, críticas a personas o a grupos sociales
78 Cfr. Gual Camarena, M., “El Cancionero de Baena como fuente histórica”, cit.,
nota 76, p. 614. el mismo autor advierte, en p. 615, que a pesar de todo ello y del ambiente
cortesano, los datos y citas de carácter socio-económico son fiables, mientras que
las referencias a la “historia externa” merecen mayor recelo por el carácter laudatorio
(muchas veces remunerado) de los versos.
79 Cfr. Alborg, J. L., op. cit., nota 76, t. I, p. 323.

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FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
como los judíos o los conversos, con todas las implicaciones políticas y
morales que tales reflejos contemplaban. Un amplio fresco cabalmente
realizado que observa los cambios de la fortuna, los ascensos y las caídas
de los poderosos, las luchas políticas entre facciones, las difamaciones,
la búsqueda del favor político y económico, temas tan tratados a lo largo
de la literatura que llegan hasta hoy mismo.
Vamos a detenernos en este texto del que serán objeto de examen tres
aspectos: las referencias a los juristas del derecho común, a los textos
legales y doctrinales, y las opiniones referidas a la práctica jurídica desarrollada
al amparo del sistema consolidado. 80 No vamos, pues, a estudiar
con detalle la profusa terminología jurídica que en el mismo se contiene
con numerosos vocablos y frases hechas en las que se alude a términos
del lenguaje jurídico general, del derecho procesal (donde el ius commune
halla sus más celebrados y perdurables resultados) o de otras ramas
del orden jurídico. Simplemente hay que mencionar el perfecto manejo
de los términos jurídicos por parte de los poetas medievales y la propiedad
con la que se emplean los mismos, aun cuando se trate de efectos
poéticos o meramente líricos, sin base específicamente jurídica.
80 Como tendremos ocasión de ver, la formación jurídica de los poetas es elemental,
básica, primaria. Son constantes las referencias a los textos más populares y conocidos
del mundo jurídico, sin mucha profundización sobre los mismos. Aparecen algunas
máximas jurídicas, pero de forma aislada. Lo que se citan son, sobre todo, nombres de
los más conspicuos representantes del derecho común y los títulos de las obras jurídicas,
legales y doctrinales, más relevantes. Se trataría de aquellos autores y de aquellos libros
que por su fama (fama que pudo deberse a varios factores: exitosa difusión en las aulas
universitarias, prestigio del propio jurista, etcétera) andaban en boca de todo el mundo.
Un resumen del ambiente jurídico en la Castilla bajomedieval, las universidades, su
cuerpo docente y discente, puede consultarse en Peset Reig, M. y Gutiérrez Cuadrado,
J., “Clérigos y juristas en la Baja Edad Media castellano-leonesa”, Senara. Revista de
Filología, anexo II, vol. III, 1981, pp. 7-110. Para una referencia acerca de la difusión,
vía manuscritos, de los principales textos legales y doctrinales que hallarán su cumplido
reflejo en la obra comentada, véase García y García, A., op. cit., nota 8, pp. 575-592,
con la bibliografía allí mencionada; “La canonística ibérica (1150-1250) en la investigación
reciente”, Derecho común en España. Los juristas y sus obras, Murcia, Instituto de
Derecho Común, Universidad de Murcia, 1991, pp. 47-77, para explicar la abundancia
cuantitativa de citas, libros, textos y autores de derecho canónico; y “En torno al derecho
romano en la España medieval”, Estudios en homenaje a don Claudio Sánchez-Albornoz
en sus 90 años. Anexos de Cuadernos de Historia de España, Buenos Aires, Instituto de
Historia de España, 1985, t. III, pp. 59-72.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 37
En el texto utilizado podemos ver el uso de las voces civile jure en unos
consejos y deseos dirigidos al recién nacido Juan II; 81 la expresión comunaleza
para aludir a la justicia que se predica tanto de Dios 82 como de los
reyes como atributos inherentes a sus supremas labores de gobierno, 83
adornada con otras virtudes varias; 84 derechero 85 o derechurero, 86 para
referirse a comportamientos justos, admitidos, dignos de loa, su antóni-
81 Cancionero, cit., nota 76, p. 262: “Tanta agudeza nunca en foçilar / vi en centellas
de bivo carbón / como quando Mercurio quiso fablar, / mostró en sus ojos e su disposiçión.
/ Diz: Yo le enfloyo seso e razón / e sabiduría por que él solo apure / como Justiniano
en Çivile jure, / leyes e partidas, las que buenas son”.
82 Ibidem, p. 402, versos 24-28: “E dará sentençia el que es sabidor / en todas las
cosas, en nunca avré / d’Él suplicaçión jamás nin revista, / aquesto que digo vos diz’ el
Salmista: / Timor et tremor obtimerunt me”.
83 Predicando incluso la unión entre Dios, el rey y la justicia, como en ibidem, p. 52:
“La segunda dixo: Yo só la Justiçia, / señera e amarga, sin todo abrigo, / perdí mi pilar, mi
Rey, mi amigo, / que me sostenía sin toda maliçia; / agora cuitada, toda mi cobdiçia / es ir
a bevir a yermos extraños / bien como vevía fasta los veinte años, / salvo si se enmienda
alguna avariçia… A vos, la Justicia, de Dios mucho amada, / buscado vos tengo un noble
marido, / el gentil Infante, de bondat guarnido, / con quien vos devedes tener por onrada;
/ e desque con él viérenvos juntada / de todas las gentes seredes temida; / pues non vos
quitedes de aquesta partida, / que muy neçessaria nos es vuestra estada”; y p. 548. “Rey
eres sobre los reyes, / coronado emperador, / do te plaze van tus leyes / todos han de ti
pavor, / e pues eres tal señor / non fazes comunaleza; / si entiendes que es proeza, / non
soy ende judgador”.
84 Ibidem, “Dezir de Miçer Françisco a las siete virtudes”, p. 312, verso 225-232.
Son concretamente siete: el juicio, la verdad, la lealtad, la corrección, “la quinta llaman
Conjurado Sermón, / la sesta Igualdat, la setena Ley dada”.
85 Ibidem, p. 104: “Pues el alto, poderoso, / sabio, noble, verdadero / Rey d’España
virtuoso, / con templança derechero”; p. 495: “Dixo: Señora, juez derechera, / respondo
e digo que vos fallaredes / que por su confesión vos non devedes / judgar lo que pide en
esta manera”; p. 499: “E mando que faga la execuçión / el niño inoçente sin otra manzilla,
/ don Juan, derechero señor de Castilla”; p. 383: “Fuera Dios luego injusto e liviano
/ e la su justiçia sin abondamiento, / si a nuestro linage mortal e humano, / muriendo en
pecados e mal estamiento, / fiziera aver gloria sin meresçimiento, / ca non fuera luego
juez derechero, / e, si con derecho juzgara llenero, / fuéramos todos en condenamiento”,
p. 597: “Agora seas papa o rey o perlado / o duque o conde o grand cavallero, / salvarte
puedes en qualquier estado, / si quieres con Dios andar derechero”.
86 Ibidem, p. 619: “Virgen, crey muy sin dudança / que el Señor derechurero, / Dios
contigo verdadero, / se quiere en ti encarnar / e omillar / por el su pueblo salvar / de durable
tribulança / e malandança”.

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FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
mo torticero 87 o tuerto, 88 con el sentido de agravio, daño, injusticia. Debe
señalarse que el empleo de estos vocablos no presupone necesariamente
la existencia de un discurso de corte jurídico.
Es conocida la tendencia a los paralelismos, símbolos y demás recursos
retóricos que inunda la poesía bajomedieval. 89 En muchos de los
ejemplos citados, el protagonista al que se refiere como sujeto justo o
injusto es la Fortuna o el Amor, de modo que no hay necesariamente
implicaciones personales directas. Hay referencias a oficios como los oidores
y otros oficiales de la justicia a los que aludiremos en detalle más
adelante, puesto que serán ellos los responsables en buena parte de la
ruina de la justicia, de su caos, de su desorden. 90 En un caso específico
se alude al proceso de creación de las normas jurídicas, personificado en
el emperador que puede crear “decretos e fueros e leyes”. 91 Alfonso X el
Sabio está implícitamente aludido en un poema de Baena, no obstante
su importancia capital en la edificación del sistema jurídico del derecho
común. 92
87 Ibidem, p. 754: “Alto Rey, luego primero / començó a fazer estrena / e vengóse a
boca llena / de su tío el tortiçero; / como rey muy justiçiero / le corrió bien la çapata / por
el robo e la barata / que l’ fizo el viejo trotero”.
88 Ibidem, p. 297: “Quando tu curso egualas, / que al bueno das los bienes / e al malo
fadas malas, / a pocos tal curso tienes, / ca lo buelves e revienes, / al bueno el bien privando,
/ al malo multiplicando: ¡ cata qué tuerto mantienes!”; p. 302: “Dezides que en
dar e non dar / ella ningunt tuerto faze”; p. 376: “Pues non ay dubda que Dios es justo /
e a ninguno tuerto non faze”; p. 378: “Que su poder asoluto podría / a todos asolver o los
condenar, / mas de su poder ordenado usar / derecho conviene fazer todavía; / por ende,
de essa guisa gran tuerto faría / si pena el malo jamás non oviesse, / como si al bueno bien
non le diesse, / a cada qual d’ellos segunt meresçía”.
89 Véase supra.
90 Una fuerte crítica a los operadores gubernativos y judiciales en el poema que compone
Álvarez de Villasandino, en Cancionero, cit., nota 76, pp. 78-81, dirigida a los
regidores y gobernadores de los reinos, a los recaudadores y a los escribanos. El nivel de
depravación, corrupción y ruina moral lo expresa con claridad la última estrofa: “Señor,
mucho más diría / si lo quisiesse dezir, / mas non lo podría escrevir / en dos noches e un
día; / tanta es la burlería / que en la corte veo andar / que non la podrié contar / un Maestro
en Theología”.
91 Ibidem, p. 615, versos 57-59: “Assí llego a ser muy grand emperante, / que me
obedesçen muy muchos reyes, / e fago decretos e fueros e leyes”.
92 Ibidem, p. 746, versos 267-274: “Yo leí, quiero dezilla, / su nobleza de dos reys /
que fezieron nobles leys / e fechos de maravilla; / don Fernando e su quadrilla, / que ganó
con sus bondades / a las muy nobles çibdades / de Córdoba e de Sevilla”.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 39
Son muchos más frecuentes las remisiones al mundo procesal, entre
otros motivos por la existencia de un estilo desarrollado en la Edad Media
de presentar ciertos conflictos o cuestiones debatidas bajo la forma
de un proceso. 93 El teatro y la poesía se valen aquí del esquema procesal
del derecho común para la resolución de numerosas cuestiones discutidas
tanto materiales como espirituales. 94 Otras veces no hay litigio y lo que se
pide es una suerte de dictamen, de consejo, de recomendación. 95
Otras ramas del derecho tienen su pequeña referencia como se deduce
del empleo de las palabras codeçilo y mandas, 96 para el derecho privado
sucesorio; cohechar y derivados 97 , omezillo en varias acepciones que van
93 Son los casos del proceso por causa de Amor sobre el que Nicolás interroga a su
Maestro, en ibidem, pp. 333-336, con escrito de agravios y condena de costas, incluidos;
del proceso entre la Soberbia y la Mesura, ibidem, pp. 492-500; del proceso entre la Dolencia,
la Vejez, el Destierro y la Pobreza, pp. 507-515; o del proceso de los colores (“a
manera de pleito e de reqüesta que ovieron en uno los colores del paño verde e prieto e
colorado, porfiando quál d’ellos es mejor”), pp. 616-618. En otros casos, pierde el contenido
metafórico y se refiere a asuntos reales, con lo que se realiza una nueva crítica al sistema
judicial, como en ibidem, pp. 520-528, “este dezir fizo e ordenó el dicho Ruy Páez
de Ribera quexándose de Juan Gómez bachiller, alcalde que era en Sevilla, por quanto
le agravió e non le quiso fazer derecho de un arrendador a quien el dicho Ruy Páez avía
fiado en una renta çiertos marabedís”. Finalmente, hay ejemplos de lides poéticas, como
la que se produce entre Juan Alfonso de Baena y Fernán Manuel de Lando, sentenciada
por fray Diego de Valencia, en ibidem, pp. 647-650.
94 Véase sobre el tema Pérez Martín, A., El derecho procesal del ius commune en España,
Murcia, Universidad de Murcia, Servicio de Publicaciones, 1999, passim. Entre las
múltiples voces que aluden a esta rama del derecho podemos citar las siguientes: “carta
citatoria”, “conquista”, “contestado”, “contradita”, “defension”, “degreto” en el sentido
de sentencia, “esepçiones”, “jure probata”, “libeldo”, “libramiento”, “munitoria”, “perentoria”,
“procesoso”, “pleiteses”, “fazer pleito”, “rebtar”, “reconvençión”, “rescrito”,
entre otras muchas.
95 Cancionero, cit., nota 76, p. 413, versos 5-8: “Por ende, vos ruego bien como a letrado
/ que me declaredes, segund ley de derecho, / en cómo se guarde mi onra e provecho
/ en lo que se sigue por este deitado”.
96 Ibidem, p. 165: “Testamento e codeçillo / ordenó como christiano / e mandó luego
de mano / mandas de muy grant cabdillo”.
97 Ibidem, p. 79: “Señor, éstos que compraron / los ofiçios d’esta guisa, / segunt fallo
por pesquisa, / todo el reino coecharon… los dichos recabdamientos, / fuerça es los ponimientos
/ que se han de cohechar”; p. 230: “E ser en la cuenta de los verdaderos; / quien
d’esto me quita, codiçia coecho… Quien fuera me dexa con los coçineros / assaz me
conturba e assaz me coecha”; p. 336: “Vandero me llamas por te escusar / de los grandes
yerros que tú tienes fecho / a esa señora, que pides cohecho”; p. 527: “Despechados e

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FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
desde el simple odio hasta cualquier fechoría, 98 passamiento en el sentido
de tolerancia, 99 ximonía habitual cuando hay críticas a la Iglesia, 100 entre
las relativas al derecho criminal; y otras varias, manteniendo su propio
y pleno sentido jurídico, aunque se extiende su significación, de forma
metafórica a otras lides.
A pesar de esos precedentes y ejemplos coetáneos, sí es la obra de
Baena la que mejor y de modo más amplio muestra esa crítica de corte
irónico y satírico al universo del derecho común, por el gran volumen de
poesías recopiladas y por la disparidad de autores que aportan su grano
de arena con formaciones y procedencias muy distintas.
Pasemos, pues, al examen de los tres puntos propuestos: las referencias
a los juristas, las referencias a las obras y las referencias a la práctica,
cuestiones que aparecen entrelazadas en algunos mismos textos debido
a la especie de responsabilidad colectiva que los poetas otorgan a
personas, a los instrumentos de trabajo y a las prácticas profesionales
de los mismos. Todo el sistema es responsable de la ausencia de justicia, de
los defectos del derecho, de las dilaciones de los pleitos, de lo absurdo e
incomprensible de los mismos. 101 El sistema hace aguas por todas partes
y es necesario denunciar quién o quiénes son los responsables. Algunos
poetas llegan a tener visiones casi místicas, como sucede con Gonzalo
rendidos / son muy muchos labradores, / cohechos de arrendadores / los traen muy oprimidos”;
p. 777: Çessarán luego monedas, / los pedidos e cohechos”.
98 Ibidem, p. 146: “Mi señor Adelantado, / flaco ando e amarillo, / pensando en este
omezillo”; p. 165: “Que le fagan un luzillo / en que sea debuxada / toda su vida lazdrada
/ sus corrençias e omezillo”; p. 198: “Triste ando e amarillo, / señora, noche e mañana,
/ fasta que vos vea sana, / con plazer, sin omezillo. / Omezillo tendo agora / con quien
obra açidental”; p. 503: “Por ésta fue fecho el igualamiento / entre los Reyes que estavan
partidos / en los omezillos antigos avidos”; p. 354. “Quando vienes luego tienes / con las
gentes omezillo”; p. 732: “Siembren mal e omezillo”; p.778: “Çessarán portogaleses / e
todos los sus gavarros, / çessarán también navarros, / esso mesmo los ingleses; / çessarán
aragoneses, / e todos los omezillos, / quedarán para morillos / malos años, negros meses”.
99 Ibidem, p. 731: “Desatiento, con fallimiento / contra mí son, por verdat, / e con
poco passamiento”.
100 Ibidem, p. 151, asociada a la codicia: “¡Quántos codiçiosos dizen simonía / lo çierto
e derecho e clara verdad! “; p. 789: “Muchos tratan de renuevo / por henchir el su costal,
/ e non dan éstos un uevo / por aver el prençipal; / fallo en el Memorial / que legos e
clerecía / usan de la ximonía / sin temor de su Fiscal”.
101 Véase Celemín Santos, V., op. cit., nota 21, pp. 149-152.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 41
Martínez de Zamora, quien efectúa una disgresión “como en manera de
contemplaçión de Dios, fablando por metáforas escuras por los males e
pecados que son en el mundo”. 102 Por eso, la mención usual de ciertos juristas
(Cino, Bártolo o Baldo) se efectúa, creemos, con una mezcla de devoción
y de crítica, de admiración por la ímproba tarea que han afrontado
tan exitosamente, al mismo tiempo que sientan las bases para la posterior
corrupción del orden jurídico. Su alusión obedece a su frecuente empleo
en los tribunales y escritos jurídicos, con el tránsito de los mismos al
nivel popular usado por los poetas. Acaso esas figuras son encarnaciones
de los símbolos o alegorías a los que tan aficionado era el hombre medieval.
La presencia continua de arquetipos en las poesías recogidas no hace
más que confirmar el componente espiritual, mas no exclusivamente, que
inspira el pensamiento medieval en todas sus manifestaciones. 103
En el poema fúnebre del propio Juan Alfonso de Baena, compuesto
por la muerte de Enrique III, se hace figurar en la corte regia a nobles,
eclesiásticos, “vasallos, fidalgos, obispos, letrados, / doctores, alcaldes
con pura manzilla”, 104 y en el “Dezir que fizo fray Migir de la Orden de
Sant Jeronimo” a la muerte de Enrique III, se hace una descripción pormenorizada
de todas aquellas personas a las que el rey se dirige, en sentido
figurado, para comunicarles su deceso. De entre el elenco de principales
del reino, no deja de llamar la atención la presencia de letrados y
doctores, calificados por el poeta como sabios y agudos respectivamente,
al mismo tiempo que otros operadores jurídicos se atisban al final de la
enumeración:
Al gran Padre Santo e los cardenales,
arçobispos, obispos e arçedianos,
e los patriarchas e colegiales,
deanes, cabildos e otros çercanos,
a frailes e monjes, a los hermitaños,
102 Cancionero, cit., nota 76, pp. 593 y 594.
103 Véase Huizinga, J., op. cit., nota 52, pp. 286 y ss. En el ámbito político, es reseñable
el trabajo de García-Pelayo, M., “La corona. Estudio sobre un símbolo y un concepto
político”, Del mito y de la razón…, cit., nota 46, pp. 13-64.
104 Cancionero, cit., nota 76, “Este dezir fizo Johan Alfonso de Baena, componedor
d’este libro, al finamiento del dicho señor Rey don Enrique en Toledo; el qual dezir es
muy dolorido, bien quebrantado e plañido, segunt lo requería el acto del negoçio, e otrosí
va por arte común doblada, e los consonantes van muy bien guardados”, p. 57.

42
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
a sabios letrados, doctores agudos,
poetas maestros, también a los rudos,
a ricos, a pobres, a enfermos e sanos,
a todo el mundo en universal,
a emperadores e reyes, infantes,
a duques e condes, linaje real,
maestres, cabdillos e más dominantes,
alcaldes, merinos e juezes estantes,
mayores, menores, que oirán,
a todos los ombres que son e serán,
oíd la mi carta e set muy pesantes. 105
Más adelante y siempre con este tono de respeto, se reivindica el saber
jurídico de un juez, en este caso, Diego Hurtado de Mendoza, ante las
quejas que una sentencia suya ha provocado. Transcribimos las dos estrofas
finales, por la gran cantidad de información jurídica que transmiten
referida al campo procesal:
E pon sospecha de jure fundada
en malquerençia, otrosí en amor,
que non den consejo nin den favor
por actoría nin por demanda;
e, si esta orden fuere guardada,
ponga su querella, si ay querellosa,
e vaya tu parte de cómo es fermosa
mostrar sus pruevas por mí consejada.
E non alegue que es sospechoso
105 Ibidem, “Este dezir fizo fray Migir de la Orden de Sant Jerónimo, capellán del onrado
obispo de Segovia, don Juan de Tordesillas, quando finó el dicho señor Rey don Enrique
en Toledo. El qual dezir es muy bien fecho e assaz fundado segunt lo requería el abto
sobre que es fundado el dicho decir”, p. 58, versos 1-16. No son extrañas estas alusiones
a los juristas como integrantes de la corte del rey. Dice Baena en Cancionero, cit., nota
76, p. 770, versos 1.362-1.378: “Los emplastos provechosos / son los grandes cavalleros
/ e leales consejeros / con buen seso estudiosos, / ca deven ser acuçiosos / por serviçio de
Dios e vuestro / que non tomen el seniestro / estos fechos peligrosos. / Los socroçios son
pastores / e perlados de la egleja, / pues que saben la conseja, / e los vuestros abditores /
e tambien sabios doctores, / de quien vos tanto fiades; / si con saña porfiades, / lean bien
los relatores”.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 43
Aqueste grant juez pues es su primo,
E en sufiçiençia, segunt bien estimo,
Dotor en utroque es mucho famoso,
E non le será atán vergonçoso
Ser condenado por su grant linage,
E judgando por ti e dando aventaje
Será el juicio mucho más hermoso. 106
El jurista aparece normalmente como un sabio. Fernán Manuel de
Lando formula una consulta a fray Lope del Monte al que tilda de “famoso
jurista”. 107 El interpelado se defiende, en un exceso de modestia,
replicando que puede contradecir y polemizar “quanto quier’ que sea pequeño
legista”. 108 El primero se vuelve a dirigir a fray Alfonso de la Monja
de San Pablo con los siguientes términos: “Maestro esçelente, sotil
graduado / en altas çiençias, jurista discreto”. 109 Una manera de mostrar
la ignorancia de los demás es acusarles del desconocimiento de las leyes
y, aprovechando el desconocimiento, efectuar ejercicios de erudición
jurídica epatantes. Así hace fray Lope del Monte contra Diego Martínez
de Medina “en respuesta de la replicaçión e reconvençión de suso”:
Sabedes poco de fuero,
pues movéis reconvençión
do non ponen petiçión
ante juez que’es cadañero;
por ende, con nezios muero
que fázense trovadores
e non son más sabidores
que de dalfines es Duero
…
Si vos sodes abogado,
non reçiben a la prueva
ante qu’el pleito se mueva
106 Ibidem, pp. 282-283, versos 25-40.
107 Ibidem, p. 472, verso 21.
108 Ibidem, p. 473, verso 20. Parece referirse a sí mismo, aunque si se lee el verso en
tercera persona tiene también un sentido parecido al que le hemos dado.
109 Ibidem, p. 480, versos 1 y 2.

44
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
nin seyendo contestado;
yo non niego lo fablado,
que vuestros pedricadores
son de falso fabladores
que en la Virgen fue pecado. 110
Una respuesta de Ferrán Manuel a Juan Alfonso de Baena, en uno de
esos múltiples duelos poéticos, permite hacer una relación, dirigida y con
la que califica al segundo, de los hombres considerados los más sabios,
en la cual el jurista queda equiparado al profeta:
Al noble, esmerado, ardit e constante
bañado del agua de santo bautismo,
al sabio profundo que por silogismo
penetra los çentros del çírculo estante,
al puro jurista qu’el curso formante
dotó perfecçiones de abto profeta,
al digno de alta e rica planeta,
presento respuesta e só replicante. 111
Pero es un espejismo este ambiente idílico. A partir de aquí, las referencias
de corte crítico van a presentar ya nombres y apellidos. Alfonso
Álvarez de Villasandino pide merced al rey y se expresa con naturalidad
aunque no sepa de formalismos jurídicos, ni de retórica judicial:
Ya el Rey fizo lo suyo,
segunt el tiempo concluyo;
perdonad, porque arguyo
sin saber testos del Chino. 112
Es la primera referencia a Cino de Pistoya, a quien tradicionalmente
se atribuye, si no la creación, al menos sí la difusión del método de los
comentaristas por la Península Itálica. 113
110 Ibidem, pp. 575 y 576, versos 10-16 y 34-40.
111 Ibidem, p. 644, versos 1-8.
112 Ibidem, Este dezir d’estribot fizo Alfonso Álvarez pediéndole merçed al Rey, pp.
247 y 248, versos 3-6.
113 Agotado el método de los glosadores que encuentran su “canto de cisne” precisamente
en la compilación de cerca de noventa mil glosas realizado por Accursio, fue

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 45
En el canto que Francisco Imperial dedica con ocasión del nacimiento
de Juan II hallamos otras dos menciones a juristas, una bastante sorprendente,
otra de referencia obligada. Este poema es una condensación
de los mejores deseos para el nuevo príncipe. Con este motivo, se eligen
los más altos modelos que puedan inspirarle en sus superiores labores
que desempeñará en su madurez. La primera a la que aludimos es la que
se produce en relación a Dante Alighieri, de quien sabemos sus artes
poéticas y políticas, mas no esta nueva caracterización del vate: “tanta
alegría non mostró en el viso / el poeta jurista, teólogo Dante”. 114 Avanzada
la composición quiere el poeta, hablando a través de Mercurio, que
el futuro rey tenga suficiente entendimiento, sabiduría y sentido común,
y escoge como modelo, no podía ser de otra manera, el prototipo de monarca
legislador sabio, justo, prudente, es decir, el emperador bizantino
Justiniano. Es de destacar, no obstante, la referencia al derecho patrio,
ejemplificado en las leyes y en las Partidas sobre las que se habrán de
proyectar esas cualidades reclamadas para el rey:
Diz: Yo le enfloyo seso e razón
e sabiduría por que él sólo apure
como Justiniano en Çivile jure,
leyes e partidas, las que buenas son. 115
necesaria la renovación metodológica. Ésta se produjo en Francia, concretamente en la
universidad de Orleáns gracias al impulso de dos juristas: Pedro de Bellapértica y Jácobo
de Revigny. Este renacimiento obedece, sobre todo, al redescubrimiento de la lógica aristotélica
y a su simbiosis con el pensamiento cristiano por obra de Santo Tomás de Aquino.
En Orleáns, estudia Cino de Pistoya (1270-1336), quien lleva a Italia la nueva forma
de estudiar los textos justinianeos y canónicos. Allí descollarán los dos más grandes representantes
de esta nueva escuela: Bártolo y su discípulo Baldo. El método propugnado
por Cino aparece expresado de forma clara en su Lectura super Codicem, donde detalla
los pasos metodológicos e intelectuales que se han de seguir para la culminación de un
correcto razonamiento jurídico. Estos pasos son los que siguen: lectio litterae, o lectura
del texto; divisio legis, o distribución en partes del texto; expositio, o resumen y explicación
del contenido; positio casuum, o ejemplificación con fines didácticos; collectio notabilium,
o recopilación de las opiniones más relevantes de otros doctores; oppositiones,
u objeciones posibles; quaestiones, o controversias que podían surgir; concluyendo con
la sententia. Véase sobre la Escuela de Orléans y Cino da Pistoya, Calasso, F., op. cit.,
nota 1, pp. 569-572.
114 Cancionero, cit., nota 76, “este dezir fizo e ordenó miçer Françisco Imperial, natural
de Jénova, estante e morador que fue en la muy noble çibdat de Sevilla; el qual dezir
fizo al nasçimiento de nuestro señor el Rey don Juan, quando nasçió en la çibdat de Toro,
año de m cccc v años, e es fecho e fundado de fermosa e sotil invençión e de limadas
dicciones”, p. 260, versos 193-194.
115 Ibidem, p. 262, versos 265-272.

46
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Con motivo del mismo evento, fray Diego de Valencia compone otro
“dezir” en el cual se vuelven a manifestar esos deseos para con el nuevo
monarca, algunos de ellos de marcado componente jurídico. 116 Al tratar el
tema del asesoramiento y consejo que el rey debe tener, el poeta se expresa
con contundencia reclamando la necesidad de un conocimiento exhaustivo
del derecho como requisito indispensable para un buen gobierno. El autor
marca la diferencia entre el derecho civil, acaso como orden culto, estudio
para el cual hay que acudir a los doctores, frente al popular cotidiano integrado
por fueros y usos, que hay que respetar en todo caso:
Tenga con prebanos derecho çevil,
dotores sotiles vença por esamen,
e todos los fueros e uso servil
mantenga del todo que pueblos non clamen.
Los finos partistas assí lo enfamen
Que faga derecho a mí e a ti;
Dios le dé vida por que sea assí:
Respondan oyentes, digan todos: Amen. 117
Sin lugar a dudas, el poema más conocido y que mejor refleja la situación
jurídica de Castilla es el atribuido a Fernán Martínez de Burgos,
cuyo título es lo suficientemente expresivo: “Dezir que fue fecho sobre
la justiçia e pleitos e de la gran vanidad d’este mundo”. 118 La crítica es
demoledora porque llega incluso al rey con una pregunta directamente
dirigida a Dios. La justicia en manos de los hombres es totalmente destruida
por sus prácticas llenas de corrupción, sobornos, oficios inútiles
y excesivos. Un panorama totalmente pesimista sobre el que además no
116 Ibidem, Este dezir fizo el Maestro Fray Diego de Valençia de la orden de Sant
Françisco, en respuesta d’este otro dezir e de ençima que fizo el dicho miçer Francisco al
nasçimento del Rey nuestro señor; el qual dezir el dicho maestro fizo por los consonantes
qu’el otro primero, e en algunos lugares retrató al otro, p. 269, versos 121-139: “Sea
Rey de paz, en justiçia fundado, / en todos los bienes solíçito, presto, / cortés e amoroso,
de todos amado, / en todos sus fechos sea bien compuesto, / fermoso, graçioso, de muy
lindo gesto, / de Dios sobre todo leal amador, / católico firme, grant defendedor / de la ley
de Christo sobre todo esto. / Aya en sus días sin contradiçión / toda monarchía con muy
grant potençia, / del león e leona la su bendiçión / por que biva ledo en grant eselençia. /
Los reyes comarcanos fagan reverençia / al su alto nombre e grant solepnidat, / e sea justiçiero
e rey de verdat; / concuerden los sabios con la su çiençia. / De biudas e pobres sea
guardador / e guarde derecho a todos igualmente; / de villas, çibdades sea fundador”.
117 Ibidem, p. 272, versos 273-280.
118 Ibidem, pp. 603-610.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 47
hay ninguna posibilidad de solución inmediata. El poeta comienza con
una queja dirigida a la divinidad, comparando a los pleiteantes que reclaman
justicia con ovejas que van a salir totalmente trasquiladas de sus
empeños:
¿Cómo por Dios la alta justiçia
al rey de la tierra es encomendada?
En la su corte es ya tanta maliçia
Que non podría por mí ser contada;
Qualquier oveja que vien’ desarrada
Aquí la acomenten por diversas partes
Cient mill engaños, maliçias e artes
Fasta que la fazen ir bien trasquilada.
El exceso de oficiales de todo signo, que cobran copiosas rentas del
rey, conduce a la pereza, a la inacción y, en suma, a la completa inutilidad
de los mismos, hasta el punto de que pueden transcurrir perfectamente
cuarenta años sin sentencia:
Alcalles, notarios e aun oidores,
según bien creo, passan de sesenta
que están en trono de emperadores,
a quien el Rey paga infinita renta;
de otros doctores ay çiento e noventa
que traen el regno del todo burlado,
e en quarenta años non es acabado
un solo pleito ¡Mirad si es tormenta!
¿La razón? El modo de operar de los letrados. Citas y más citas de los
principales doctores, de las más importantes leyes, con lo que los expedientes
se hacen gigantescos y los jueces devienen inútiles para verificar
todo lo que se alega. En resumen, se ven impedidos materialmente para
sentenciar por la corruptela práctica en la que los sumen los abogados.
Cualquier pequeño defecto, cualquier minucia sirve para prolongar indefinidamente
el litigio para mayor gloria del perito. Aparecen las primeras
alusiones personales con aumento del número de protagonistas. Bártolo, 119
119 Bártolo de Sassoferrato, probablemente uno de los mejores juristas de todos los
tiempos, vive entre los años 1314 y 1357. Su obra es amplísima y trata prácticamente

48
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Cino, el Digesto, Juan Andrés, 120 Baldo de Ubaldi, 121 y Enrique de Segusia,
conocido como “El Ostiense”, 122 serán los protagonistas comunes,
cuyas opiniones se citan de forma abusiva y desmesurada, tantas como
uvas puede haber en un cesto:
Viene el pleito a disputaçión,
allí es Bártolo e Chino, Digesto,
Juan Andrés e Baldo, Enrique do son
más opiniones que uvas en çesto;
todos los temas del derecho romano tanto públicos como privados, así como la práctica
totalidad de los textos romano-justinianeos son objeto de sus comentarios, hasta el punto
que en la Universidad de Padua existía una cátedra destinada exclusivamente al estudio
de la obra de este prodigio muerto en plena juventud. Son numerosos sus comentarios,
tratados, estudios monográficos, pareceres y consejos, hasta ocupar un total de diez volúmenes
en folio, según la más corriente de las ediciones de sus obras. Véase Calasso, F.,
op. cit. nota 1, pp. 572-577. La difusión de su obra en España, con cerca de 125 manuscritos,
volumen no comparable a ningún otro autor, ha sido estudiada por García y García,
A., “Bártolo de Saxoferrato y España”, en Derecho Común en España…, cit., nota 81,
pp. 99-128.
120 Juan Andrés, versión castellanizada del nombre del canonista Giovanni Andrea,
es acaso uno de los mejores juristas canónicos del siglo XIV. Autor de una obra abundante
que incluye comentarios al Sexto (influido por Guido de Baysio y su Rosarium,
será completado por unas Additiones y por una Novella entre los años 1336 y 1342), a
las Clementinas (glosa que aparece en 1326) y a las Decretales de Gregorio IX (su obra
más conocida: la Novella in Decretales Gregorii IX, aparecida en 1338), además de otras
obras menores que incluyen repeticiones, cuestiones y tratados varios. Muere en el año
1348 a consecuencia de la peste. Véase Schulte, J. F. von, Die Geschichte der Quellen
und Literatur des canonischen Rechts, Graz, Akademische Druck, 1956, t. II, pp. 205-
229; y Le Bras, G. (dir.), Histoire du Droit et des Institutions de l’Eglise en Occident,
t. VII: L’âge classique. Sources et théorie du droit, París, Sirey, 1965, pp. 327 y 328; y,
específicamente sobre su obra, los estudios XVI y XVII recogidos en Kuttner, S., Studies
in the History of Medieval Canon Law, Aldershot, Variorum Reprint, 1999.
121 Discípulo de Bártolo, más completo en su formación que el maestro, ya que unía la
condición de civilista y canonista, vive entre los años 1327 y 1400. Su obra es asimismo
amplísima ocupándose también del derecho canónico. Véase Calasso, F., op. cit., nota 1,
pp. 577-578.
122 Enrique de Segusia o de Susa, conocido como el Ostiense por haber sido obispo
de dicha sede vecina a Roma, autor de la Summa Aurea, síntesis del derecho romano y
canónico, elaborada con una maestría sin comparación en el siglo XIII (fallece en 1271).
Puede ser considerada, dice Le Bras, como la culminación del esfuerzo científico de los
glosadores y de los canonistas de los siglos XII y XIII. Al mismo tiempo, la Summa es
un importante compendio del Decreto de Graciano y de las Decretales de Gregorio IX.
Véase Schulte, J. F. von, op. cit., nota 121, pp. 123-129; y Le Bras, G. (dir.), op. cit., nota
121, pp. 312-314.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 49
e cada abogado es y mucho presto,
e, desque bien visto e bien disputado,
fallan el pleito en un punto errado
e tornan de cabo a qüestión por esto.
El abogado, cual sofista griego, trata de hacer ver al cliente que el
pleito se perdió por culpa de éste, a resultas de la falta de información y
lo razona con apabullantes argumentos. Se pone al descubierto su artera
forma de actuar:
A las partes dizen los sus abogados
que nunca jamás tal punto sentieron
e que se fazen muy maravillados
porque en el pleito tal sentençia dieron,
mas que ellos ende culpa non ovieron
porque non fueron bien enformados;
e assí peresçen los tristes cuitados
que la su justiçia buscando venieron.
Dan infinitos entendimientos
Con entendimiento del todo turbado,
Socavan los çentros e los firmamientos,
Razones sufísticas e malas fundando,
E jamás non vienen ý determinando,
Que donde ay tantas dubdas e opiniones,
Non ay quien dé determinaçiones
E a los que esperan convien’ de ir llorando.
La solución, curiosamente, se puede hallar en el modelo musulmán
donde un solo juez libra los pleitos civiles y criminales, lo cual da origen
a un sistema más honesto, dotado de una mayor justicia, que otorga
al juez una existencia más placentera. De ese modo, su actuación
judicial no habrá de depender, nueva enumeración, de Azzo, 123 de las
123 Azzo de Bolonia, glosador de comienzos del siglo XIII, muerto en el año 1230,
autor de una ingente producción literaria entre las que destacan una Summa Codicis, una
Summa Institutionum, una Lectura Codicis, un completo aparato de glosas (Apparatus in
Digestum Vetus), unas Additiones ad Collectionem Summarium ad Digesta, distinciones,
glosas y una Summula de Possessione. Véase Calasso, F., op. cit., nota 1, pp. 533 y ss.; y
Kantorowicz, H. y Buckland, W. W., Studies in the Glossators of the Roman Law, Aalen,

50
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Decretales, 124 de Roberto, 125 ni de las Clementinas, 126 sino de la “discreçión
e buena dotrina”:
En tierra de moros un solo alcalde
libre lo çevil e lo criminal,
e todo el día se está él de balde
por la justiçia andar muy egual;
allí non es Azo nin Decretal,
nin es Ruberto nin la Clementina,
salvo discreçión e buena dotrina,
la qual muestra a todos bevir comunal.
Al lado de esta corrupción del sistema jurídico por el recurso excesivo
al derecho común, la quiebra del sistema obedece a la corrupción gene-
Scientia Verlag, 1969, passim. Su imposible participación en la redacción de las Partidas,
a pesar de cierta tradición en contrario, es tratada por Iglesia Ferreirós, A., “¿Azo da
Bologna ou Azo de’ Lambertazzi?”, AHDE, vol. LV, 1985, pp. 749-752.
124 La colección de Decretales de Gregorio IX (1234), elaborada por Raimundo de
Peñafort. Véase Calasso, F., op. cit., nota 1, pp. 401 y 402; García y García, A., “El derecho
canónico medieval”, En el entorno del derecho común, cit., nota 8, pp. 50-55; y
Fantappié, C., Introduzione storica al diritto canonico, Bolonia, Il Mulino, 1999, pp.
128 y 129.
125 Ignoramos quién es este Roberto. En la edición del Cancionero que manejamos,
p. 604, nota a los versos 45 y 46, se alude a un tal Roberto de Mélun (muerto en el año
1167), autor de una Summa Sententiarum, es decir, un comentario al libro de las sentencias
de Pedro Lombardo. Creemos que no se refiere a este teólogo medieval por tratarse
de una relación de juristas, no de simples sabios, y por la propia distancia temporal ya
que el poema está redactado casi tres siglos después de la obra de Roberto. Tras consultar
los repertorios de autores del derecho común al uso en que se hace mención a los principales
glosadores y comentaristas tanto del derecho romano como canónico, podemos
señalar a un tal Roberto de Malmesbury, decretalista, como un candidato posible al que
se puede referir el autor del poema, que vive entre los siglos XII y XIII. Véase Besta, E.
y Del Giudice, P., Storia del Diritto Italiano, Florencia, Frankfurt am Main, O. Gozzini,
Sauer & Auvermann KG, 1969, vol. I, segunda parte, p. 840. Autor de una Summa sobre
derecho matrimonial, en la línea de las de Raimundo de Peñafort, Juan Andrés, Tancredo
de Bolonia y Juan d’Anguissola, así como una obra miscelánea bajo el título general de
Poenitentiale, en todo caso, no tuvo la fama ni el prestigio profesional de los autores que
va acompañando.
126 Colección oficial de Decretales promulgada por Juan XXII en el año 1317, aunque
redactada gracias al impulso de Clemente V que no vio concluida su obra. Véase Calasso,
F., op. cit., nota 1, pp. 403 y 404; García y García, A., “El derecho canónico medieval”,
En el entorno del derecho común, cit., nota 8, pp. 57 y 58; y Fantappié, C., op. cit., nota
125, pp. 130 y 131.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 51
ral en la que están instalados los principales operadores jurídicos, tanto
al nivel superior de la Corte y del Consejo, donde priman los sobornos,
las recomendaciones, la compra de voluntades, la violencia al margen
del derecho, la adquisición de oficios por precio, el número absurdo y
extraordinario de funcionarios, todo excepto el triunfo de lo jurídico y de
lo justo:
Ya por dineros venden los perdones
que devían ser dados por mérito puro;
nin han dignidades los santos varones
nin por elecçiones —aquesto vos juro—,
salvo al que lieva el florín maduro
o cartas muy fuertes de soplicaçión,
e tanto es el mal e la corrubçión
que cada qual d’ellos se torna perjuro.
E pues los señores que han de regir,
en quien el Consejo está estatuado,
en su interese bien pueden dezir
cada uno d’ellos fundar su tractado;
e curan muy poco del triste cuitado
que siempre les viene justiçia pidiendo,
mas cada qual d’ellos está comidiendo
dó avrá más doblas e oro contado.
Como en el caso de los alguaciles, los abogados y los procuradores,
escribanos y recaudadores:
Los alguaziles passan de trezientos,
que todos biven de pura rapina
e andan socavando todos los çimientos
por desplumar la gente mezquina;
e, por que su obra sea más malina,
traen consigo muchos rufianes:
non me maravillo que sufran afanes
comprando el ofiçio por dobla muy fina.
Pues de abogados e procuradores
e aun de otras çient mill burlerías

52
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
e de escrivanos e recabdadores
que roban el reino por estrañas vías
¡yo non vi tantos en todos mis días!
E tanto padeçe este reino cuitado
que es maravilla non ser asolado,
si el señor Rey non quiebra estas lías.
Juan Alfonso de Baena, en respuesta al rey Juan II que había nombrado
un juez para la resolución de unos conflictos particulares, vuelve
a aludir a Cino y al Digesto, como modelos arquetípicos donde se puede
encontrar todo el derecho, además de las correspondientes alusiones a los
deberes de un juez modelo y los elementos personales que conforman el
proceso (juez, partes, escribanos):
E pues assí es cortés, muy onesto
e muy avisado en todos los fechos,
complid su mandado e más los derechos
que ponen los libros de Chino e Digesto,
que todo processo que es bien ordenado
aver debe juez sotil e avisado,
e luego el actor e más demandado
e buenos notarios fundados en testo. 127
El desconocimiento del mundo jurídico se manifiesta cuando Baena
solicita a Garci Álvarez, señor de Oropesa, que interceda por él ante el
condestable de Castilla, Álvaro de Luna. La petición está totalmente basada
en la gracia y merced como él mismo declara y no puede ofrecer
conocimientos de derecho. La mención se amplía al Liber Sextus de Bonifacio
VIII: 128
Señor, para esto yo non sé Digesto
que tanto repare mi triste fortuna,
nin glosa nin testo de Chino e de Sesto
127 Cancionero, cit., nota 76, p. 685, versos 9-16.
128 Sobre la obra compiladora de Bonifacio VIII, promulgada en 1298, véase Calasso,
F., op. cit., nota 1, pp. 402 y 403; García y García, A., “El derecho canónico medieval”,
en En el entorno del derecho común, cit., nota 8, pp. 55-57; y Fantappié, C., op. cit., nota
125, pp. 129 y 130.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 53
que faga que mane mi seca laguna,
salvante el modesto cortés e muy onesto
e noble fidalgo de la clara Luna;
si a vos plaze d’esto, señor, seré presto
a vuestro servicio, sin dubda ninguna. 129
Cino de Pistoya surge otra vez cuando Baena se dirige al arzobispo de
Toledo para que le haga ganar el favor del infante Juan. Le pide que se
olvide de argumentos jurídicos, representados por el jurista italiano y la
voz “fuero” como sinónimo de derecho en general:
Muy donoso cavallero,
Juan Carrillo de Toledo,
Apuntat bien con el dedo
Sin leer Chino nin fuero,
E creed al escudero,
Gentilhombre bien criado,
Muy cortés e mesurado,
Que vos va por mensajero. 130
A Cino se le suman de nuevo Bártolo y Juan Andrés en la petición que
Baena envía al rey “sobre las discordias por qué manera podían ser remediadas”.
El fragmento expone un principio de derecho procesal, según el
que los que protestan en juicio son eximidos de carga:
Alto Rey, los protestantes
según que dispone el dino
Juan Andrés, Bártolo e Chino,
Son de carga relevantes;
E, por ende, en consonantes
Al comienço aquí protesto,
Que yo fundo todo aquesto
Sobre los reys e infantes. 131
129 Cancionero, cit., nota 76, p. 710, versos 9-16.
130 Ibidem, p. 716, versos 9-16.
131 Ibidem, p. 740, versos 19-26.

54
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
En la misma composición, Baena alude a lo que es la formación y
lecturas ideales de un jurista, integrada por la Peregrina, atribuida a Gonzalo
González de Bustamante, obispo de Segovia y consejero del rey, 132
las Partidas y los ordenamientos de Cortes, así como fueros, la Summa
Cassum de Ambrosio, 133 y la obra de Bártolo, a la que tilda de “ley” por
su enorme poder y autoridad:
Yo leí la Peregrina,
Partidas e Ordenamientos,
E fueros e regimientos
E la Suma ambrosina,
E más la Ley bartolina,
E los libros retratantes
De çiençias espantantes
De la pena camasina. 134
132 Véase Riaza, R., “Sobre la Peregrina y sus redacciones”, AHDE, vol. VII, 1930,
pp. 168-182; García y García, A., “Obras de derecho común medieval en castellano”,
AHDE, vol. XLI, 1971, pp. 668 y 669; Barrero García, A. M., “Los repertorios y diccionarios
jurídicos desde la Edad Media hasta nuestros días (notas para su estudio)”, AHDE,
vol. XLIII, 1973, pp. 321 y 322; y Pérez Martín, A., “El estudio del derecho común en
España”, cit., p. 257 y pp. 280 y 281. Durante la estancia en Toledo del futuro obispo,
alrededor de 1380, compuso una Tabula Iuris, conocida como Peregrina o Pelegrina,
conservada en diversas ediciones tanto latinas como romances. Se trata de un repertorio
alfabético de términos jurídicos en el cual se emplearon citas de textos romanos y canónicos,
y de las Partidas, a los que posteriormente se sumaron fragmentos del Fuero Real,
Fuero Juzgo, Ordenamiento de Alcalá y otros Ordenamientos de Cortes. Sobre la base de
esta obra, en el siglo XV, el oidor Bonifacio García compuso una suerte de adaptación o
resumen de la anterior, con una glosa que proporciona interesantes datos sobre el derecho
castellano bajomedieval. Esta adaptación recibió el nombre de Bonifacia (Peregrina a
compilatore glosarum dicta Bonifacia), en honor a su autor. Fue publicada en Sevilla en
el año 1498.
133 La “Suma Ambrosina” a la que alude el texto puede referirse a dos obras canónicas:
un colección datada con posterioridad al Decreto de Graciano, procedente de Italia
y posterior al III Concilio de Letrán, o bien, lo más factible, a una Summa Titulorum,
atribuida a Ambrosio que la compone entre los años 1213 y 1215, bajo la influencia de
la colección de Bernardo de Pavía. Junto con el aparato de Tancredo, el de Dámaso y el
del propio Bernardo de Pavía, serán empleados profusamente por Bernardo de Parma
en su glosa ordinaria a las Decretales de Gregorio IX. Véase Le Bras, G. (dir.), op. cit.,
nota 22, t. VII, pp. 224, 302 y 309; y Kuttner, S., op. cit., nota 121, estudios XIII y XIV,
específicamente sobre la obra de Bernardo de Parma.
134 Cancionero, cit., nota 76, p. 743, versos 155-162. Los editores de la versión que
manejamos aluden a la posibilidad de que la voz “pena” sea en realidad “peña”. Ignora-

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 55
De los textos canónicos anteriores al Decreto de Graciano, parece solamente
existir una referencia, en concreto al Decreto de Burcardo de Works. 135
El Decreto de Graciano se cita en tres ocasiones, 136 en una sola ocasión las
Decretales 137 y lo mismo sucede con las Clementinas. 138 La expresión general
“decretos y leyes” aparece asimismo en un solo momento, equiparada con la
gran teología como la suma de todos los conocimientos posibles. 139
Dentro de la versión castellana del derecho común, esto es, las Partidas,
hallamos referencias expresas a tres leyes de corte criminal: la que
castiga la difamación por cantigas y rimas, tema muy indicado que debía
conocer todo poeta satírico por su propia cuenta y riesgo; 140 la devolución
mos el significado de los tres últimos versos, aunque podría referirse a alguna cuestión
relativa al derecho criminal y a algún tratado sobre el particular, cuyo sentido final desconocemos.
135 Ibidem, p. 581, versos 73-84: “Notilo afirmó Bernardo / con reguardo / estable e
determinado, / en le ferir con tal dardo / como sardo / a la Virgen tan osado; / su dicho
non faz alardo / sin descardo / lo que diré afincado, / pues argüid por Bocardo, / que ya
ardo / veyendo mal silogicado”. Sobre el Decreto de Burcardo, véase Fantappié, C., op.
cit., nota 125, pp. 86-88.
136 Cancionero, cit., nota 76, p. 109, versos 1-8: “Señor Alfonso Álvarez, grant sabio
perfeto / en todo fablar de linda poetría, / estrenuo en armas e en cavallería, / en regir
compañas sin algunt defeto, / que abrades ruégovos el vuestro Decreto / e me declaredes
aquella visión / que puso Sant Johán en revelaçión / en el Apocalipsi oscuro e secreto”;
p. 453, versos 33-40: “Non sé qué cosa es Decreto / nin me puse a lo aprender, / mas bien
creo e sé creer / que es un Dios solo e neto, / al qual ningún grant secreto / non se puede
ençelar; / lo que a mí quiso ordenar / yo de aqueso me entremeto”; y p. 626, versos 41-48,
con alusión asimismo a las Sentencias de Pedro Lombardo, y al Colectario de San Isidoro:
“Aquí yo añado un alto secreto / que me paresçía ser fecho divino: / ¿quál d’ellos más
sirve spíritu malino / segund las Sentencias e santo Decreto? / Dezid lo que dize el santo
perfeto, / ¿quál será más grande desaventurado /quál más en la muerte de Dios olvidado /
segund los exemplos que diz’ el Coleto?”. Se trata de la obra clave del derecho canónico
medieval. Véase Schulte, F. J. von, op. cit., nota 121, t. I, pp. 39-75.
137 Cancionero, cit., nota 76, versos 105-111: “A muchos cuerdos embarga / aqueste
mal sovernal, / e lievan sobre la carga / por codiçia mundanal; / según diz’ el Decretal; /
que los ricos avarientos / por sus mereçimientos / al fuego van infernal”.
138 Ibidem, p. 673, versos 9 y 10: “Señor, yo leyendo en mi Clementina / fallé una
dubda de grant sotileza”. Véase infra la continuación de este poema.
139 Ibidem, p. 649, versos 89-96: “Yo fallo sin dubda en Filosofía / que los çinco sesos
son nesçessarios / e libran al cuerpo de muchos contrarios / e danle plazer siquiera algunt
día; / peroque ay entre ellos muy grant mejoría / segunt representan ojectos que vees; /
assí lo confirman decretos e leyes, / e más puramente la grant Theología”.
140 Ibidem, p. 155, versos 1-4: “Pena le pone la setena Partida / al que es difamoso
componedor, / et quanto más al que es trobador / de desonores, que es cosa sabida”. La

56
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
del duplo de aquello que se ha robado con ocasión de una sentencia en
la que el juez absolvía a la amada (“a aquella que tiene el mi coraçón /
por fina fuerça bien presto robado”), pidiendo él la aplicación de la pena
correspondiente al hurto realizado de manera encubierta; 141 y otra refe-
referencia alude a Partida 7, 9, 3, De la deshonra que face un home á otro por cántigas
ó por rimas: “Enfaman et deshonran unos á otros non tan solamente por palabra, mas
aun por escriptura faciendo cántigas, ó rimas ó dictados malos de los que han sabor de
enfamar. Et esto facen á las vegadas paladinamente et á las vegadas encubiertamente,
echando aquellas escripturas malas en las casas de los grandes señores, ó en las iglesias,
ó en las plazas comunales de las cibdades ó de las villas, porque cada uno lo pueda leer: et
en esto tenemos que reciben muy grant deshonra aquellos contra quien es fecho: et otrosi
facen muy grant tuerto al rey lo que han grant atrevimiento como este. Et tales escripturas
como estas dicen en latin famosos libellos, que quiere tanto decir como libro pequeño que
es escripto á enfamamiento dotro. Et por ende defendieron los emperadores et los sabios
que ficieron las leyes antiguas, que ninguno non debiese enfamar á otro desta manera: et
qualquier que contra esto ficiese, mandaron que si tan grant mal era escripto en aquella
carta que si le fuese probado en juicio á aquel contra quien la face, que merecie pena
por ende de muerte, ó de desterramiento ó otra pena qualquier; que aquella pena misma
reciban también el que compuso la mala escriptura como el que la escribió…”.
141 Cancionero, cit., nota 76, p. 335, versos 9-16: “Ca fuestes vandero en ansí judgar,
/ non fezistes peso en aqueste fecho, / pues que judgastes contra derecho, / segunt las
leyes que suelen usar; / ca vos bien sabedes, sin otro dubdar, / que es en derecho escripto
e fallado / que qualquier que a otro oviere robado, / que l’ entregue el doblo de quanto
tomar”. La Partida 7, 14, 18 establece la pena para el hurto realizado de forma encubierta,
suceso que parece remitir al caso descrito: “Los furtadores pueden seer escarmentados en
dos maneras: la una es con pena de pecho: et la otra con escarmiento que les facen en los
cuerpos por el furto ó mal que facen. Et por ende decimos que si el furto es manifiesto,
que debe tornar el ladrón la cosa furtada ó la estimacion della á aquel á quien la furtó,
maguer sea muerta ó perdida; et demas debel pechar quatro tanto como aquello que valie.
Et si el furto fuere fecho encubiertamente, estonce debe dar el ladrón la cosa furtada ó
la estimacion della, et pecharle mas dos tanto de quanto era lo que valie”. Por eso pide,
versos 17-24, que le devuelva su corazón robado y el suyo propio: “E pues me robó la
dicha señora / en la manera que vos he contado, / deviera por vos assí ser mandado / que
me tornara, luego en essa ora, / el mi coraçón, que cada día llora / por la grant tristeza
que consigo tién, / e que me entregara el suyo también / por la osadía que fizo adesora”.
El poeta emplea de forma equívoca la palabra “robo” y derivadas, cuando parece que
está refiriéndose a un “hurto”, al menos desde la perspectiva del derecho criminal contemplado
en el cuerpo alfonsino: el robo implica siempre violencia, fuerza (Partida 7, 13,
1), mientras que el hurto parece un comportamiento más ladino, más sigiloso, dirigido a
conseguir la propiedad de la cosa mueble, lo cual puede ser perfectamente extensivo al
caso que nos ocupa: la dama de una forma artera y vil ha arrebatado el corazón del poeta
con intención de hacerlo de su propiedad, conforme a Partida 7, 14, 1: “Furto es malfetria
que facen los homes que toman alguna cosa mueble agena ascondidamente sin placer de
su señor, con entencion de ganar el señorio, ó la posesion ó el uso della…”.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 57
rencia no del todo exacta a una supuesta ley de la Partida Séptima, 142 así
como una mención general al derecho en ellas contenido. 143
Mayor concreción y conocimiento del derecho se manifiesta al tratar el
tema de la prescripción y de la posesión. En el pleito que sostienen la Mesura
y la Soberbia, 144 aquélla acusa a ésta de haber corrompido el mundo
durante cerca de cuarenta años y se escenifica un proceso con cumplidas
referencias a los “tiempos” de los procesos, imbuidos de reminiscencias
canónicas:
E digo, señora, que ya puede aver
bien quarenta años, a mi pensamiento,
que con osadía de atrevimiento
nos faze del todo la fuerça perder;
e contra derecho nos quiere tener
forçado lo bueno en su possessión;
e todas nosotras, por esta ocasión,
estamos a punto de nos peresçer.
El juez, como “buen judgador” da la palabra a la Soberbia, para que
“se defendiesse / e que alegasse lo que le pluguiesse”, presentado sus
correspondientes excepciones. Ésta alega la prescripción longissimi temporis,
creación de Constantino y recogida en el Código de Justiniano 7,
37, 39, para justificar su dominio sobre el mundo:
Dixo: Señora, juez, derechera,
respondo e digo que vos fallaredes
que por su confesión vos non devedes
judgar lo que pide en esta manera;
ca çierto es, señora, razón verdadera
142 Se emplean las Partidas con ánimo de burla, sin referise a ninguna ley en particular,
en Cancionero, cit., nota 76, p. 655, versos 1-10: “Señor, mal se desordena / e desuena /
la reqüesta que traedes, / pues leedes / que en la Partida setena / se ordena que en Guillena
/ e Carchena e Araçena / suelen los perros besar / e finchar los que no traen curmena”.
143 Ibidem, p. 213, versos 33-40: “Que sin poder absoluto / del noble Rey castellano,
/ quanto yo afané e afano / es árbol seco sin fruto; / mas guardando el astatuto / de las
Siete Letras, tengo, / que, si dos mulas mantengo, / manterné tres a pie enxuto”. Parece
referirse al respeto a la ley en general. La remisión a las mulas evoca un refrán castellano,
de acuerdo con la edición que manejamos del texto de Baena. “A pie enxuto” quiere decir
sin perder nada, a salvo.
144 Ibidem, pp. 495 y 496.

58
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
que, puesto que fuesse assí de derecho,
sería prescrito por tiempo e por fecho
e devo ser quita por justa carrera.
Y continúa:
En derecho común avemos escrito
que debda e fuerça e salto e rapina
e otro mal fecho que conteçe aína,
por quarenta años es todo prescrito;
e pues ella conosçe en el su rescrito
que ha tanto tiempo, pues non debe ser
oída en juizio nin yo padesçer
aquello que me pide por su mal escrito.
La excepción de prescripción que presenta la Soberbia es rebatida por
la Mesura con base en argumentos formales y materiales:
Con mucha omildança respondió Mesura
e dixo: Señora, oídme mi fecho,
qualquier que possee contra derecho
su tiempo non passa en ninguna figura.
Por ende, señora, con toda pressura
Ponedme remedio en esta passión,
Ca sin título justo non ay possessión,
Segund que lo aprueva la Santa Escriptura.
E puesto que oviesse lugar tal razón,
Non debe por vos de ser sentençiado
Como ella dize, pues fue protestado
Dentro en el término, en tiempo e en sazón;
Quanto más ella por su confesión,
Segunt lo que dixo, ya es condenada;
Por ende, non debe partir liçençiada
Salvo pena por condenaçión.
Esto demuestra claramente el conocimiento por parte del autor de algún
tratado de derecho común y de derecho castellano sobre la materia
por la certeza de las reflexiones aludidas. No solamente, pues, había críti-

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 59
ca, sino también empleo con fines líricos de los temas que el derecho proporcionaba
de modo continuado. El lector interesado puede hallar más
reflexiones de tipo procesal en el resto del pleito comentado.
Los poetas son hombres de su tiempo y, no obstante el predominio
del derecho común, aluden en momentos puntuales al derecho propio de
la Corona. Existen algunas referencias aisladas al propio derecho castellano,
como se puede ver al hablar de “fuero” en el sentido de derecho
general, 145 de “fazañas” con las que se evocan las sentencias con las que
los jueces castellanos creaban derecho por su sola voluntad y se convertían
en modelos de conducta, a la par que expresiones de hechos pretéritos
gloriosos, 146 o en las varias alusiones a los pactos de tipo vasalláticoseñorial,
147 usuales en la Castilla señorial, o en las behetrías. 148
Los estilos prácticos desarrollados por todos los juristas que son mencionados
en la obra, están perfectamente reflejados: 149 en la “Pregunta de
145 Ibidem, p. 190, versos 9-16: “Pues oístes que del cuero / diz’ que salen las correas,
/ palabras mintrosas, feas, / hanlas todos por agüero; / e, si yo antes non muero, / fío en
Dios que mis contrarios / a sus libeldos muy varios / non valdrá alegar el fuero”; y p. 716,
verso 12, ya citado: “Sin leer Chino nin fuero”. Acerca de esta palabra, véase Mêrea, P.,
“Em torno da palavra forum (notas de semántica jurídica)”, Revista Portuguesa de Filología,
vol. I, núm. 2, 1948, pp. 485-494; y García-Gallo, A., “Aportación al estudio de los
fueros”, AHDE, vol. XXVI, 1956, pp. 387-446.
146 Cancionero, cit., nota 76, p. 46, versos 1 y 2: “De grant tempo fasta agora / muchas
gentes por fazaña”; p. 73, versos 3 y 4: “Todo ombre verdat publique / sin lisonja, por
fazaña”; p. 117, verso 5: “A esto respondo, como por fazaña”; p. 151, verso 64: “desdeñar
mayores tienen por fazañas”; p. 240, verso 17: “Dezid, señor, por fazaña”; p. 461, verso
17: “O si entendedes como por fazaña”; p. 591, verso 24: “A los que su padre dexó por
fazaña”; y p. 741, versos 70-74: “Pero ¡juro en Jhesu Christo, / —esto quede por fazaña—
/ que jamás en toda España / otro tal nunca fue visto!”.
147 Ibidem, p. 751, verso 511: “Fizo pleito e omenaje”; p. 752, verso 553: “Por el pleito
e postura”; y p. 759, verso 847: “Fizo pleitos e posturas” y verso 851: “Esos tractos con
firmezas”. Véase Grassotti, H., Las instituciones feudo-vasalláticas en León y Castilla,
Spoleto, Centro di Studi sull’Alto Medio Evo, 1969, t. I, pp. 216 y ss.
148 Cancionero, cit., nota 76, p. 164, versos 25 y 26: “E pues eres behetría / de Ayala
entre parientes”.
149 Acerca del método de los glosadores y comentaristas, simplificados, como se verá,
en la fórmula “testo e glosa” repetida hasta la saciedad en el Cancionero, véase Riccobono,
S., “Mos italicus e mos gallicus nella interpretazione del Corpus Iuris Civilis”, Acta
Congressus Iuridici Internationalis, Roma, Pontificium Instituti Utriusque Iuris, 1935, t.
II, pp. 377-398; Calasso, F., op. cit., nota 1, pp. 521 y ss.; Weimar, P., “Die legistische Literatur
und die Methode des Rechtsunterrichts der Glossatorenzeit”, Ius Commune, vol.
II, 1969, pp. 43-83 [ampliado en Coing, H. (coord.), op. cit., nota 1, t. I, pp. 129-260];
Horn, N., “Die juristische Literatur der Kommentatorenzeit”, en Coing, H. (coord.), op.

60
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
un maestro contra un abat” se inquiere al interlocutor que responda a la
difícil cuestión de “cómo se junta / en una persona que non se remude”.
Para sostener su respuesta, se alude a tres posibles fuentes, a saber, la experiencia,
los textos o las glosas, es decir, el modo ordinario de actuación
de los juristas en aquel momento que operan por medio de la consulta
directa del texto legal y su interpretación más fiel:
Ca es cosa grave e contra natura,
que fagan juntança dos cosas contrarias;
si han calidades diversas e varias,
serán repunantes en toda figura.
Pues esta demanda paresçe escura,
Señor, platicad, muy mucho la cosa;
E por espirençia o testo o glosa,
Señor, responded, por vuestra mesura. 150
Otro ejemplo lo proporciona Fernán Sánchez Calavera en un “dezir”
contra el amor. El autor puede probar todo cuanto de negativo dice acerca
del amor amparándose en textos o en glosas:
¿Para qué más luenga prosa,
Amor, quieres que te diga?
Toda mortal enemiga
cit., nota 1, pp. 84-129 ( ampliado en ibidem, t. I, pp. 260-364); Carpintero Benítez, F.,
“Mos italicus, mos gallicus y el Humanismo racionalista. Una contribución a la historia
de la metodología jurídica”, Ius Commune, vol. VI, 1977, pp. 108-171; y “En torno al
método de los juristas medievales”, AHDE, vol. LII, 1982, pp. 617-647; Cannata, C. A.,
Historia de la ciencia jurídica europea, Madrid, Tecnos, 1996, pp. 142-150; y Wieacker,
F., op. cit., nota 1, pp. 17-64 De una manera muy simplificada, la glosa supondría el
simple comentario filológico de corte exegético, la búsqueda del significado del texto y
de todas sus palabras; el comentario implica un nivel superior de conocimiento y de construcción
jurídicas que se traduce en la capacidad de edificar teorías, hipótesis y demás
mecanismos lógico-científicos. La glosa busca la clarificación de la letra de la ley, su
significado; el comentario trata de hallar el sentido de la norma interpretada a través de
la dialéctica que triunfaba en el campo filosófico y teológico. El carácter práctico de este
método es indiscutible y marcó el modo de operar en el mundo jurídico de los comentaristas
que salieron así del reducto meramente intelectual en el que se habían confinado,
voluntaria o involuntariamente, los glosadores con su admiración y temor reverencial a
los textos romanos.
150 Cancionero, cit., nota 76, “Pregunta del Maestro contra un Abat”, p. 330, versos
9-16.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 61
E obra sin pro, dañosa,
Mala o buena o provechosa,
Todos dichos de ti fallo,
Unos bien: otros contrallo,
Pruévolo por testo o glosa. 151
Se da a entender de forma clara que la manera de defender una postura
es amparándose en lo que dicen las leyes (los textos) y las interpretaciones
que sobre las mismas se elaboran (las glosas, que pueden perfectamente
separarse del camino marcado por la ley). 152 Si algo quiere triunfar,
es preciso que cuente con el beneplácito de la ley y de su interpretación,
con el texto y con su glosa. Si, por el contrario, una determinada alegación
es indefendible, se dice que ni con el texto principal, ni con la glosa
interpretativa se puede salvar ese litigio. 153 Álvarez de Villasandino llega
a reflejar el complejo e intrincado lenguaje de los juristas en unos versos
dirigidos al condestable de Castilla, don Álvaro de Luna:
Álvaro señor, la glosa
que se podría glosar
nin por metro nin por prosa
non me cuido aventurar
151 Ibidem, “Este dezir fizo e ordenó el dicho Ferrant Sánchez Calavera, comendador
susodicho, también esso mismo contra el Amor, maravillándose d’él e de los nombres
que le ponen las gentes, ca los unos le dizen bien e los otros le dizen mal. El qual dezir es
bueno e bien fecho segunt la invençión d’él”, p. 406, versos 41-48.
152 Como se puede ver en estos versos de Diego Martínez de Medina, en ibidem, p.
288, versos 41-48: “Sin embargo de la diosa / que dizen de los amores, / segunt dizen
sabidores, / bien tengo que sea glosa / que nunca ovo tal cosa, / salvo dizen gloria vana,
/ mas la Estrella Diana / visto es que es fermosa”.
153 Ibidem, p. 179, versos 49-56: “Fago fin quanto a esto, / concluyendo mi razón, / e si
me dezides: Non, / non cuido parar mal gesto, / que por glosas e por testo / bien costumbran
los señores / dezir a sus servidores: / Non vos quiero dar aquesto”; p. 403, versos 17
y 18: “E por que entiendas que digo verdat, / quiérolo probar por libros e testo”; p. 581,
versos 85-90: “E dezides que, si mostrare / e provare / su retrato bien provado, / que habrá
quien lo declare / e repare / por versículo glosado”; p. 677, verso 17: “Señor, yo sostengo
por testo e glosa”; p. 692, verso 21: “Si sobre su testo un poco glosadas”; p. 700, verso
15: “E non sé qué l’diga por testo nin glosa”; p. 702, verso 12: “Nichil repliques por glosa
nin testo”; p. 708, verso 46: “Les quiero provar por testo sin glosa”; p. 710, verso 11:
“Nin glosa nin testo de Chino e de Sesto”; p. 711, versos 40-44: “E si reídes, protesto, /
maguer tengo rudo gesto, / que por glosa e por testo / yo vos pique en el sombrero”.

62
a dezir cómo e por qué
anda turbada la fe,
que yo só bien çierto e sé
qu’el vuestro alto cuidar
sabia todo este cantar
asonar. 154
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
El mismo Villasandino pide al condestable que todo aquello que ordene
se haga con la suficiente claridad y seguridad para evitar cualquier
suplantación de la voluntad del legislador como consecuencia de la labor
interpretativa:
El grant capitán honrado,
fidalgo esforçado, honesto,
Álvaro, leal provado,
Mande con graçioso gesto
De vuestra parte todo esto
Que se cumpla luego luego,
Por que non tengan que es juego
Los que mal glosan el testo
Del seteno libro e sesto. 155
Porque, como bien se expresa en otro texto del Cancionero, es muy
peligroso “dar glosa e esconder el testo”, 156 acaso una denuncia más a
la práctica establecida e imperante. Se alude a varias obras que condensan
la labor de glosadores y comentaristas: la de Godofredo de Trani a
las Decretales, calificada con los mejores adjetivos; 157 la prestolina (por
154 Ibidem, p. 217, versos 1-10.
155 Ibidem, p. 239, versos 55-61.
156 Ibidem, p. 459, versos 11 y 12.
157 Ibidem, p. 660, versos 40-77: “Johan García, el Anriquina / vos mostró leer el Credo
/ e las glosas de Gofredo, / escriptura santa e dina”. Godofredo de Trani (muerto hacia
1245), cuya obra destacó por su brevedad y carácter práctico, lo que hizo que perdurase
en el tiempo debido a su frecuente empleo en la praxis, con ediciones en los siglos XVI
y XVII. Su redacción fue impulsada por los estudiantes y los oficiales de la Curia, lo que
puede explicar el éxito. Se cita más adelante a Tancredo, decretista que vive entre los
años 1185 y 1236, autor de comentarios a algunas de las compilaciones antiguas, aunque
parece ser que incidiendo en su vertiente poético-satírica, en ibidem, p. 663, versos 14 y
15: “Johán García, serpentina / es mi lengua de Tancredo”. Véase sobre ambos, Schulte,

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 63
“bartolina”) y la ambrosina, complementos necesarios para desentrañar
los secretos de las Clementinas canónicas. 158
Por otro lado, los jueces, cualquiera que sea su ámbito de actuación,
han de fallar los pleitos con arreglo a justicia, derecho (entendido como
el positivo) y razón, forma esta última velada de aludir al derecho romano
en cuanto que encarnación escrita de la razón, de la misma forma
que el canónico se consideraba como representante por antonomasia de
la equidad. 159
Algunos textos recuperan el espíritu de las danzas de la muerte y
muestran la futilidad de la existencia humana, del conocimiento y de la
sabiduría. Lo verdaderamente importante es estar a bien con Dios:
Maestre señor, si bien contemplastes
con ojos del alma el vuestro trabtado,
non creo qu’el vuestro derecho sanastes
por él ser más justo nin más abivado
nin por el proçeso estar bien fundado;
que leyes nin fueros, saber ni escritura
non adulçaron la vuestra amargura,
salvo que oviestes a Dios muy pagado. 160
F. J. von, op. cit., nota 121, t. I, pp. 199-205 (Tancredo) y t. II, pp. 88-91 (Godofredo); y
Le Bras, G. (dir.), op. cit., nota 121, t. VII, pp. 299 (Tancredo) y 308 (Godofredo).
158 Cancionero, cit., nota 76, p. 673, versos 9-16: “Señor, yo leyendo en mi Clementina
/ fallé una dubda de grant sotileza; / por ende, soplico a vuestra nobleza / que la remiredes
por ser pelegrina; / e que leyendo la grant Prestolina / me dedes notable famosa respuesta
/ a una qüistión deyuso propuesta, / guardando las causas de vuestra Ambrosina”. La
referencia a la “Prestolina” puede aludir más bien a la “Bartolina”, esto es, a las obras de
Bártolo, auténtica enciclopedia del saber jurídico por la variedad de casos y asuntos en
ella tratados. Sobre la “Ambrosina”, véase supra. Se vuelven a citar en p. 743, versos 158
y 159: “E la Suma ambrosina, / e más la Ley bartolina”.
159 Ibidem, p. 366, versos116 y 117: “Que Dios que es justo non puede judgar, / salvante
derecho, justiçia, razón”; p. 397, versos 167 y 168: “Qu’el juez que es justo non debe
judgar / salvo justiçia, razón e derecho”. Sobre la noción “ratio scripta”, común en el lenguaje
jurídico medieval, véase Guzmán Brito, A., “Razón escrita”, Revista de Estudios
Histórico-Jurídicos, 1979, vol. IV, pp. 135-155. Esta voz, como equivalente a derecho
romano, prevalece en el lenguaje jurídico de los siglos XIII al XVI, aunque curiosamente
no nace en la órbita de los glosadores y comentaristas, en especial, pp. 136-142.
160 Cancionero, cit., nota 76, p. 363, versos 9-16.

64
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Solamente hemos hallado un mención a la universidad, concretamente
a Bolonia, sin alusión expresa al mundo jurídico, aunque sí a la labor
intelectual de los docentes y discentes:
En la grand Boloña estando el martes
a los escolares las artes leyendo,
e a los doctores de razón vençiendo
en filosofía e las siete artes,
allí les leía divina sçiençia,
con tanto donaire e tanta prudençia,
que a los maestros de grand excelençia
les fago entender non saber las partes. 161
También los modos y prácticas docentes medievales son citados: las
“leçiones e qüistiones”, 162 por ejemplo, son expresiones de dos formas de
actuación docente típicas de la universidad del Medievo.
En otros ejemplos poéticos aislados, la referencia a los elementos jurídicos
se introduce en un ambiente lúgubre o bien jocoso. Ejemplo de
lo primero es aquel conocido poema de Juan de Mena titulado “Razonamiento
que Juan de Mena faze con la Muerte”, en el que se desarrolla el
famoso tema medieval del ubi sunt: la fugacidad de la vida, la vanidad
de lo terrenal, lo irreversible de la muerte que a todos alcanza, sin distinción
de clases o estados, y en cualquier momento. Cuando Mena le
pregunta a la muerte cuáles son los manjares que ofrece a todos sus
invitados, aquélla le responde con una final alusión al mundo jurídico
que permite deducir la referencia al derecho tradicional (los fueros), al
nuevo derecho surgido de las cortes (las leyes) y al cuerpo fundamental
del derecho castellano (Partidas):
Son tristezas y pesares,
llantos, vozes doloridas;
en posadas mal guarnidas
entran sordos, ciegos, mudos,
donde olvidan los sesudos
fueros, leyes y partidas. 163
161 Ibidem, p. 614, versos 17-24.
162 Ibidem, p. 672, verso 3.
163 Poesía crítica y satírica del siglo XV, cit., nota 54, p. 182, versos 3-8.

LA CRÍTICA AL SISTEMA JURÍDICO DEL DERECHO COMÚN 65
Entre los ejemplos jocosos a los que nos referimos, baste un pequeño
botón de muestra. Sabido es el extraordinario valor que tenían los libros
en el Medievo hasta la aparición de la imprenta. Por ese motivo, en una
poesía anónima del siglo XV se refiere el caso de un fraile que deja embarazada
a una mujer y se ve obligado a vender y empeñar sus libros para
hacer frente a los gastos de la inminente maternidad:
Aunque le vedes tan flaquillo,
echó en una dueña un frailecillo;
yo no quise ir a decillo
porque fue, señores, su padrino.
Para mantillas y pañales
Vendió o empeñó las Decretales,
Y él, malo con todos sus males,
No tiene juicio divino. 164
En suma y a la vista de todo lo expuesto, podemos concluir que los
diferentes autores cuyas composiciones recoge el texto comentado tenían
un conocimiento bastante completo de la realidad jurídica del momento.
La terminología jurídica que emplean, las referencias varias al ámbito
procesal, la cita de autores y de textos, entre otras razones, son buena
prueba de todo ello. Dentro de esta última cuestión, debemos reiterar que
los vates sintetizan lo que podríamos llamar la “conciencia popular”, al
aludir a aquellos juristas de mayor renombre, de mayor fama y de mayor
empleo ante los tribunales. Las disposiciones normativas ya aludidas
dan cumplida muestra de ello. Con los textos sucede lo mismo. Hay un
mayor conocimiento del derecho canónico, frente al romano del que solamente
se cita el Digesto, y pocas menciones al derecho patrio y a las
obras jurídicas del mismo. Los poetas aciertan en su intención crítica y
satírica. Cumplen su cometido y los fines que persiguen puesto que para
que cale hondamente su reflexión es preciso emplear un lenguaje que
llegue a la mayor parte de la población, o, al menos, de la Corte. Baena
proporciona en esta compilación una radiografía brillante y certera del
ambiente jurídico con todos los vicios y las corrupciones que se han puesto
al descubierto y que se han criticado. Pero no se observa ningún atisbo
de renovación, de crítica constructiva, de sátira orientada a proponer
164 Ibidem, pp. 348 y 349, versos 11-18.

66
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
un nuevo camino. Acaso porque los poetas eran simplemente cortesanos
y sus luces no podían desarrollar complicadas revoluciones en el mundo
del derecho. La obra de Baena y de sus coetáneos se inserta en una
corriente que arranca del siglo XIII cuando se comienza a ver algunas
manifestaciones de los excesos cometidos por los prácticos del derecho.
Desde Dante a Baena, hay un largo camino, pero constante en la crítica
demoledora a los abogados, oficiales, jueces y demás personal corrupto.
Pero la crítica es, a la vez, erudita, con esas referencias constantes a los
grandes textos del derecho y a los grandes autores. Solamente quien tuviese
una formación jurídica, no digamos sólida, pero sí bien cimentada,
podría haber escrito lo que se escribió. La obra de Baena, clave para
entender la lírica castellana previa al Renacimiento, adquiere así un valor
de denuncia social y de reflejo del nivel cultural de la corte.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA: DOS EJEMPLOS
DE LOS SIGLOS XVI Y XVII
A Martín, recién aparecido
I. PRÓLOGO: UN SONETO CANÓNICO Y JURÍDICO
¿Existe algún aspecto de la vida que pueda quedar al margen del derecho?,
¿existe algún otro campo de la vida que pueda verse postergado
por la literatura, que pueda quedar al margen de un proyecto literario
cualquiera que sea su manifestación externa: teatro, ensayo, poesía,
novela, cuento...? Ambas disciplinas, artes o ciencias, según los casos
y las visiones que se defiendan, extienden su influencia y su visión sobre
la totalidad de las conductas humanas, lógico es pensar en las más
que posibles interferencias que se pueden dar entre ambas por el mero
hecho de compartir campos comunes que se refieren indefectiblemente
al humano actuar o al humano pensar. Como punto previo de partida,
encuentro tres pilares: la sociedad, que se exterioriza por medio de
un mundo especial (el derecho), el cual acaba siendo expresado por la
literatura: ésta termina englobando los dos fenómenos anteriores bajo
su manto protector, bajo su lenguaje. La vida bruta, la social, y la vida
estilizada a través de un lenguaje propio y armónico, sui generis, de
carácter técnico-científico, minoritario, por tanto, y otro nuevo lenguaje,
orientado a la belleza antes que a cualquier otra finalidad prioritaria.
Este triángulo con sus recíprocas ingerencias es el marco de partida
general para abordar el estudio del derecho a través de su reflejo
literario. En el derecho existen textos de intensidad obligatoria variable;
la literatura se queda en la sola condición de textos, no apoyados
en la coacción inicialmente, sin ese carácter constrictivo, no obstante
la incidencia que muchos de ellos pueden obtener en su tiempo o en
67

68
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
momentos posteriores cuando se dan las circunstancias precisas para
que germinen las ideas que en ellos se contienen, y éstas se impongan,
se lleven a la práctica. A veces coinciden, otras veces se separan en sus
rutas. Pero siempre hay un poso de verdad, un mínimo de certidumbre,
de coincidencia. El reflejo literario es, ni más ni menos, reflejo sociológico
en última instancia, espejo de todos los elementos que el complejo
social pone delante, para que sean captados y plasmados mediante
esa imagen que se acaba creando, artificial como toda creación, pero
profundamente humana.
Dice Harold Bloom, uno de los más prestigiosos y polémicos críticos
literarios del área anglosajona, en su libro El canon occidental, que William
Shakespeare es con toda probabilidad el más grande escritor que se
puede llegar a conocer. ¿Por qué tan radical —y discutible— afirmación?
A menudo, continúa Bloom, da la impresión de que lleva a la intemperie,
a tierra extraña y lejana, al extranjero, y, sin embargo todo esto, hace sentir
como en casa. Su poder de asimilación, de evocación y de contaminación
es único, inimitable, porque —la máxima es de Chateaubriand— el
gran escritor no es aquél que a nadie imita, sino aquél a quien nadie puede
imitar. 1 Es, nuevamente en palabras de Bloom, no un escritor canónico,
sino el auténtico canon literario por antonomasia, la personificación de la
tradición literaria, el modelo arquetípico de literatura global y completa, 2
porque:
Nada podemos decir acerca de Shakespeare que sea tan importante como
lo que expresó Emerson. Sin Shakespeare no habría canon, pues sin
Shakespeare no habría en nosotros, quienesquiera que seamos, ningún
yo reconocible. Le debemos a Shakespeare no sólo que representara
nuestra cognición, sino gran parte de nuestra capacidad cognitiva. La
diferencia entre Shakespeare y sus más directos rivales es cualitativa y
1 Véase Bloom, H., El canon occidental. La escuela y los libros de todas las épocas,
2a. ed., Barcelona, Anagrama, 2002, p. 13.
2 Para los elementos que erigen una obra en “canónica”, cfr. Bloom, H., El canon…
cit., p. 39: “Ningún movimiento originado en el interior de la tradición puede ser ideológico
ni ponerse al servicio de ningún objetivo social, por moralmente admirable que sea éste.
Uno solo irrumpe en el canon por fuerza estética, que se compone primordialmente de la siguiente
amalgama: dominio del lenguaje metafórico, originalidad, poder cognitivo, sabiduría
y exhuberancia de dicción. La injusticia última de la injusticia histórica es que sus víctimas
no precisan otra cosa que sentirse víctimas. Sea lo que sea el canon occidental, no se
trata de un programa para la salvación social”.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 69
cuantitativa, y esa doble diferencia define la realidad y necesidad del
canon. Sin el canon, dejamos de pensar. 3
En una aplicación sui generis del pensamiento de Vico, Bloom habla de
tres edades sucesivas en la historia de la literatura: una edad teocrática, una
edad aristocrática y una edad democrática, seguidas todas ellas de un caos,
del cual finalmente surgiría una nueva edad democrática. Shakespeare (pero
no sólo él) se integraría en ese segundo movimiento claramente sostenedor
de la totalidad del lenguaje literario, junto a otras figuras relevantes como
Dante, Chaucer, Cervantes, Montaigne, Molière, Milton, Samuel Johnson
y Goethe, que conforman el núcleo central de la literatura universal.
Pero Bloom, que no oculta sus preferencias, deja claro que es Shakespeare
el centro del canon porque, al lado de Dante, éste tildado de elitista
frente al universalismo del británico, supera a todos los demás escritores
occidentales en agudeza cognoscitiva, en energía lingüística y en poder
de invención. Lo es todo. Él impone el modelo y los límites de la literatura.
Nadie ha conseguido plasmar en toda su intensidad y en toda su profundidad
los sentimientos humanos más variopintos con la visión de Shakespeare,
culta y popular a la vez, penetrando hasta lo más recóndito del
alma humana, al infierno de las pasiones y a los más elevados sentimientos,
que también los hay. Hoy en día, sus personajes son los arquetipos de
prácticamente toda conducta, sensibilidad, sentido, dirección moral o ética.
El poder, su búsqueda, su mantenimiento, a costa de cualquier otra
circunstancia personal o afectiva, es Ricardo III; los celos son Otelo y la
inquina, el mal por el mal, su criado Yago; la ambición desaforada, teñida
de infortunio, dominada por los demás (en este caso, una mujer) es Macbeth;
la amargura del desengaño y del sufrimiento producido por la propia
familia es el rey Lear, que ni anciano puede disfrutar de una paz merecida
y, lo que es peor, sufre por la guerra fratricida causada por su propia
prole; la locura simulada de cara a la consecución de otros fines es Hamlet,
además, de la duda metódica, del miedo, del resentimiento; el amor
trágico es Romeo y es Julieta, es Antonio y Cleopatra; la necedad humana
aparece en el maravilloso Sueño de una noche de verano, con los dioses
3 Ibidem, p. 51. El propio Bloom cita las palabras de Samuel Johnson que son sumamente
gráficas: “Shakespeare es, por encima de todos los escritores, al menos de todos los
escritores modernos, el poeta de la naturaleza, el poeta que sostiene ante sus lectores un fiel
espejo de las costumbres y de la vida”, p. 73.

70
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
que juegan con nuestras bajas pasiones; sus dramas históricos que aparecen
a medio camino entre la finalidad educativa y la moralizante, así como
la recreación global de todo un tiempo y de toda una época, todo ello
muestra una visión acentuada de la historia como magister vitae;yasísucesivamente
hasta rellenar cada una de sus obras maestras y adscribirlas a
una sensación, a un valor, a una virtud, a un instante de la historia del humanidad.
Bloom concluye afirmando que para Shakespeare probablemente
se necesita un término más borgiano que el de universalidad: al
mismo tiempo todos y ninguno, nada y todos, Shakespeare, afirma categórico,
es el canon occidental. 4 Más que un autor, es una literatura total.
Un saber tan enciclopédico también tenía cabida para el conocimiento
jurídico: no se olvide la temática central de El mercader de Venecia. 5 Pero,
a modo de prólogo en este trabajo sobre derecho y literatura, se quiere
traer a colación, una obra menor —o menos conocida— de Shakespeare,
en la cual juega con la vinculación entre amor y derecho. Me refiero, claro,
al Soneto número CXXXIV, perteneciente a sus Sonetos de amor, dirigidos
a un “rubio señor” y, a su pasión complementaria, una negra dama. Quienes
sean sus reales destinatarios, sigue constituyendo un enigma varios siglos
después, un enigma que no se ha resuelto, que probablemente no se resolverá
y cuya resolución acaso no tenga importancia. Queda la belleza de
las palabras y de sus combinaciones, su arbitrariedad lírica, su poso. El
amor se equipara aquí a un vínculo jurídico, de carácter profano, pero un
vínculo en suma, una obligación, un deber, de donde manan intereses, moras
y demás institutos relacionados con lo jurídico. 6 Parece darse a entender
una relación triangular: el amante shakespeariano ha encontrado otro
amante. El amante primero, Shakespeare, narra como está “hipotecado al
albedrío” de su amante, el cual o la cual tiene otro que es “prenda tuya”. El
4 Ibidem, p. 86.
5 Ibidem, pp. 55-86, en particular, del mismo autor, véase el monumental ensayo
de Shakespeare, La invención de lo humano, Barcelona, Anagrama, 2002.
6 No se olvide la visión orteguiana del enamoramiento, que implica un alto nivel de
dependencia del otro: “El enamoramiento, en su iniciación, no es más que eso: atención
anómalamente detenida en otra persona”, para continuar afirmando que “reprimamos los
gestos románticos y reconozcamos en el enamoramiento —repito que no hablo del amor
sensu estricto— un estado inferior de espíritu, una especie de imbecilidad transitoria. Sin
anquilosamiento de la mente, sin reducción de nuestro habitual mundo, no podríamos enamorarnos”,
Cfr. Ortega y Gasset, J., Estudios sobre el amor, 12a. ed., Madrid, Alianza,
2002, pp. 43 y 45.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 71
poeta llega a su máximo extremo, a la renuncia de sí mismo: se enajena para
que se produzca la restitución. Sin embargo, esta posibilidad que se
plantea no es viable. Ella es avarienta, él, dulce y discreto, y “sólo supo firmar
por mí una garantía / con cláusula que a él lo deja a ti sujeto”. El negocio
seguirá su curso normal. Ella cobrará deudas y réditos, sin ningún tipo
de conmiseración, situación que se ha debido en parte a la torpeza de Shakespeare,
para concluir con duras palabras que revelan la dimensión de ese
triángulo: “Yo lo he perdido a él; tú a él y a mí nos tienes; / paga él todo, y
con todo, sigo yo en rehenes”. La nueva amante es la que gobierna la situación:
tiene al amante pasado y, por medio de éste, tiene también al poeta,
hipotecado como se sabe, vinculado a la libertad de su amante primero. En
suma, el dominio ha permitido la acumulación en manos de tan injusta
acreedora, tanto del principal como de la garantía de la deuda. Transcribo
ahora el soneto completo con su versión original y la traducción de Agustín
García Calvo:
So, now I have confessed thay he is thine
And I myself am mortaged to thy will;
Myself I’ll forfeit so that other mine
Thou wilt restore to be my comfort still.
But thou wilt not, nor he will not be free,
For thou art covetous, and he is kind;
He learned bur surely-like to write for me
Under that bond that him as fast doth bind.
The statute of thy beauty thou wilt take,
Thou usurer that put’st forth all to use,
And sue a friend came debtor for my sake;
So him I lose through my unkind abuse.
Him have I lost, thou hast both him and me;
He pays the whole, and yet am I not free. 7
Así ahora he confesado que él es prenda tuya
Y que yo hipotecado estoy a tu albedrío;
Me enajeno a mí mismo, porque restituya
Tu banca a ese otro mí y consuelo sea mío;
7 Shakespeare, William, The Sonnets/Sonetos de amor, Barcelona, Anagrama, 1992.
Soneto núm. CXXXIV, pp. 304 y 305.

72
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Más no lo harás; ni él por libre quedaría:
Que tú eres avarienta, y él, dulce y discreto,
Sólo supo firmar por mí una garantía
Con cláusula que a él lo deja a ti sujeto.
Tú cobrarás de tu hermosura deuda y réditos,
Oh tú, usurera, que a interés de todo lo pones,
Y aun metes al amigo en pleito por mis débitos;
Que así lo pierdo por mis torpes transacciones.
Yo lo he perdido a él; tú a él yamínostienes;
Paga él todo, y con todo, sigo yo en rehenes.
II. EL MUNDO DEL DERECHO COMÚN
Abandono el canon y paso a fijar las hipótesis sobre las que laborar. Este
trabajo se enmarca en una labor de investigación que tiene una finalidad
clara: dar a la luz las manifestaciones específicas que se produjeron en la literatura
popular —esto es, no culta, no exclusivamente jurídica— sobre el
nuevo sistema del derecho común que la Europa bajo medieval y moderna
estaban asimilando sin prácticamente excepciones territoriales. Manifestaciones
que se proyectan en dos direcciones, como sucede con todo acontecimiento
humano, y tendré ocasión de exponer en el sentido de ejemplos
arquetípicos que encarnan las dos visiones: la crítica de corte constructivo
(en la cual se realizan aportaciones o se muestran caminos para salir del laberinto
de lo criticado); y la mera descripción, casi paisajística, de un estado
de cosas y de opinión que ha calado hondo en el conglomerado social y
ha pasado a formar parte de los hábitos y las costumbres del mismo, siendo
perfectamente asumido, asimilado y aceptado, sin mayor preocupación al
respecto. Nuestro primer protagonista es el derecho común y a él debo referirme
de inmediato para enmarcar la senda jurídica que conducirá a la senda
literaria.
Sabida es la rápida difusión que el derecho común experimentó en los
diferentes territorios europeos, a partir de su formulación doctrinal situada
tradicionalmente en torno a los siglos XII y XIII. El siglo XII, usualmente
considerado como el punto de partida del redescubrimiento del derecho romano,
muestra claramente toda una serie de cambios que se han producido
en la Europa occidental. El renacimiento de las ciudades, el redescubri-

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 73
miento de las antiguas rutas comerciales merced a las Cruzadas, las conquistas
en el sur de Italia y en la Península Ibérica, entre otros muchos factores,
provocan un cambio sustancial en el esquema político, económico y
social del momento. La mutación debía producirse asimismo en la órbita
jurídica. La vida urbana incipiente, pero pronto dominante, opuesta a los
imperativos económicos de la época señorial que se dejaba atrás, exigía
una nueva reformulación del orden jurídico, con una organización administrativa
más coherente que protegiese esas conquistas, una administración
de justicia flexible y metódica, que comportaba la necesidad de un derecho
sistematizado, y una reanimación de la labor de los juristas. Los
primeros siglos medievales habían contemplado el predominio de una normativa
dispersa, divergente, basada en la costumbre, ciertamente mezcla
de varias tradiciones jurídicas, ninguna de las cuales había conseguido
la hegemonía. 8
El descubrimiento de versiones completas y auténticas de los principales
textos romano-justinianeos proporcionó el material indispensable para
la construcción de esta nueva jurisprudencia, para una nueva sistematización,
para un estudio renovado del derecho romano. La resurrección de este
orden jurídico se sitúa alrededor del año 1100 gracias a la labor de Irnerio,
un oscuro filólogo y gramático boloñés, quien convierte el derecho en
una disciplina autónoma separada de las artes liberales a las que había sido
adscrito en los primeros siglos medievales como ejemplo de un determinada
forma de razonamiento y debate. Con sus glosas, Irnerio y sus discípulos
procedieron a interpretar y explicar los pasajes de la obra justinianea,
contribuyendo a su resurrección en el sentido de recuperación de ese
8 Un derecho altomedieval que, en la clásica formulación de Kern, era derecho antiguo,
derecho bueno, no legal, ni escrito, que se impone a todas las novedades en aras de la
tradición y busca siempre la restitución o recuperación de ese pasado más o menos glorioso
al que siempre se debe regresar. La sociedad era claramente una sociedad estática, inmóvil,
conservadora, repleta de tradiciones a respetar. El derecho expresaba finalmente ese sentir
popular. El cambio cultural avecina un cambio jurídico de incalculables proporciones y
magnitudes. Véase Kern, F., Recht und Verfassung im Mittelalter, 2a. ed., Wiss. Buchges,
Darmstadt, 1958, passim (la primera edición aparece en Tubinga en 1952). Una trasposición
de los esquemas de Kern al ámbito hispánico en García-Pelayo, M., “La idea medieval
del derecho”, Del mito y de la razón en la historia del pensamiento político, Madrid, Revista
de Occidente, 1968, pp. 65-140. Sobre el mismo tema, véase Trusen, W., “Gutes Altes
Recht und Consuetudo. Aus den Anfängen der Rechtsquellenlehre im Mittelalter”, Gelehrtes
Recht im Mittelalter und in der frühen Neuzeit, Keip Verlag, Goldbach, 1997, pp.
721-736.

74
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
conglomerado jurídico y de adaptación del mismo a la realidad medieval.
Las glosas y los comentarios se fueron acumulando poco a poco, convirtiéndose
en un elemento indisolublemente unido al propio texto legal como
acontecía con las Gemara y Halacha talmúdicas. Un poco después de la labor
de Irnerio, un monje llamado Graciano elaboró la primera compilación
completa, lógica y sistemática del derecho canónico, en relación con la
cual la influencia romana era evidente como había acontecido desde el nacimiento
del orden jurídico de la Iglesia en los primeros siglos de nuestra
Era. Pero Graciano tuvo una gran virtud intelectual, resultado de un esfuerzo
de construcción, y fue la de conseguir la separación entre la teología y el
derecho canónico, de modo que hace nacer un nuevo saber especializado
dentro del universo de la ciencia jurídica, desvinculado —nunca de un modo
absoluto— del vientre materno que lo había acogido en sus inicios. De
la misma forma que el pensamiento medieval era calificado como “esclavo”
de la teología, idéntica referencia podía efectuarse del derecho canónico
hasta Graciano.
El derecho común comienza a consolidarse no sólo por la rápida difusión
intelectual que tuvo por el continente europeo gracias al papel de las
universidades, de los maestros y de los estudiantes, sino por el apoyo decidido,
siempre interesado, que instancias políticas varias (imperio, papado,
ciudades, principados, etcétera) prestaron al mundo jurídico con las miras
puestas en la tutela de sus propias posiciones e intereses. Más allá del carácter
cultural, hecho que evidentemente está presente en la forja de este
derecho de aplicación universal, un derecho para el orbem terrarum en la
conocida frase de Calasso, no se debe nunca olvidar el componente político
que está en su base. Un componente político que no es neutral, aséptico, espontáneo,
sino que obedece al deliberado proceso de enriquecimiento de la
potestad regia para fortalecer su posición respecto a los otros poderes existentes
dentro de cada reino. El rey es quien marca la pauta, el ritmo, el tempo
que acaba desembocando en la asimilación total o parcial del nuevo orden
jurídico, su consideración como derecho principal del reino o como
derecho supletorio. La fusión e interdependencia total que se produce del
cuerpo civil y del cuerpo canónico caminó de forma decidida hacia la armonía
de las soluciones jurídicas, hacia un equilibrio casi perfecto, que se
acaba exteriorizando en la propia idea de derecho común, derecho de general
aplicación en toda Europa por encima de la pléyade de Iura Propria —a
pesar de las reacciones que en sentido contrario se producen en algunos rei-

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 75
nos y principados— y en la construcción del llamado Utrumque Ius, expresión
de esa aspiración para laborar un cuerpo jurídico de carácter uniforme
para la totalidad del continente europeo que unifique las sendas romana y
canónica. 9
Con esta denominación, Ius Commune, se quiere designar al producto
resultante de la conjunción y adaptación de tres diferentes órdenes
jurídicos: el romano-justinianeo, en proceso de redescubrimiento
y de reelaboración; el canónico, en plena efervescencia marcada por la
abundante labor legislativa conciliar y, sobre todo, papal, un derecho
caracterizado por su inimitable flexibilidad para acoger en su seno toda
la compleja realidad medieval; y, en menor medida, el lombardo-feudal,
resultado de la adaptación de las antiguas prácticas y usos
carolingios de tipo vasallático-beneficial, en los territorios del norte
de la Península itálica. Bajo esta fórmula, repito, se condensa la más
importante formación jurídico-cultural que se ha producido en Europa
al tratarse, y aquí lo verdaderamente novedoso y trascendente del tema,
de un sistema jurídico que combinó adecuadamente los aspectos
teóricos y prácticos, esto es, lo establecido en los libros y las creaciones
de sus cultivadores junto con las necesidades que demandaba el
propio mundo medieval, convirtiéndose en el sustrato común de la cultura
jurídica europea, tanto continental como insular. Un derecho que
pasó de los libros a la realidad.
El derecho común cubrió con su manto la Europa bajo medieval y
sus efectos dominadores se trasladaron prácticamente sin interrupción
hasta el ilustrado y reformador siglo XVIII, en donde comienza un periodo
de crisis y de revisión de lo que había sido el modelo jurídico dominante.
De todas formas, y esto hay que decirlo, la criba que supone
el siglo XVIII es menos profunda de lo que se piensa tradicionalmente
porque no hay una ruptura total y expresa con relación al derecho romano:
se aparta, eso sí, de la práctica, estilos y usos de antaño, todo lo
considerado abusivo, excesivamente dotado de complejidad, pero se conserva
ese caudal jurídico indispensable que fue el derecho común con sus
conceptos y principios básicos, sometidos ahora a una profunda clarifi-
9 Véase Legendre, P., “Le droit romain, modèle et langage. De la signification de
l’Utrumque Ius”, Études d’histoire du droit canonique dédiées à Gabriel Le Bras, París, Sirey,
1965, pp. 913-930, t. II: Écrits juridiques du Moyen Âge occidental, Londres, Variorum
Reprints, 1988.

76
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
cación y depuración, eliminando sus defectos, sus elementos abusivos
y distorsionadores. 10
La asimilación de esta tradición jurídica en cada uno de los reinos europeos
—la así denominada Recepción, 11 entendida como el proceso sucesivo
de penetración y asunción del molde jurídico romano-canónico dentro
de los ordenamientos particulares de cada reino o principado europeos—
supuso un cambio radical en el mundo jurídico tradicional que cada uno de
10 Véase sobre la formación y evolución del derecho común las aportaciones clásicas
de Savigny, F. C., Geschichte des Römischen Rechts im Mittelalter, Wiesbaden-Biebrich,
Becker and Co., 1834, Besta, E., Introduzione al diritto comune, Milán, Giuffrè, 1938;
Ermini, G., Corso di diritto comune. I. Genesi ed evoluzione storica. Elemento costitutivi.
Fonti, 2a. ed., Milán, Giuffrè, 1946; voz “Diritto comune”, Nuovo Digesto italiano, Turín,
Unione Tipografico-Editrice Torinese, 1938, t. IV, pp. 970 y 971; y la misma voz en Nuovissimo
Digesto Italiano, Turín, Unione Tipografico-Editrice Torinese, 1957, t. V, pp.
826-829; Vinogradoff, P., Diritto romano nell’Europa medioevale, Milán, Giuffrè, 1950;
Calasso, F., Medio Evo del Diritto. I., Milán, Le fonti, Giuffrè, 1954; e Introduzione al diritto
comune, Milán, Giuffrè, 1970; Koschaker, P., Europa y el derecho romano, Madrid, Editorial
Revista de Derecho Privado, 1955; Trusen, W., Anfänge des Gelehrten Rechts in
Deutschland. Ein Beitrag zur Geschichte der Frührezeption, Wiesbaden, Steiner Verlag,
1962, pp. 22-33; y Gelehrtes Recht im Mittelalter und in der frühen Neuzeit, Goldbach,
Keip Verlag, 1997; Brynteson, W. E., “Roman Law and Legislation in the Middle Ages”,
Speculum. A Journal of Medieval Studies, vol. 41, 3, julio de 1966, pp. 420-437; Thieme,
H., voz “Gemeines Recht”, Handwörterbuch zur Deutschen Rechtsgeschichte, Berlín,
Erich Schmidt Verlag, 1971, t. I, col. 1.506-1.510; Cavanna, A., Storia del diritto moderno
in Europa. I. Le fonti e il pensiero giuridico, Milán, Giuffrè, 1979, pp. 21 y ss.; Piano Mortari,
V., Gli inizi del diritto moderno in Europa, 2a. ed., Nápoles, Liguori, 1982; Merryman,J.H.,La
tradición jurídica romano-canónica, 2a. ed., México, Fondo de Cultura
Económica, 1993; Wieacker, F., Historia del derecho privado de la Edad Moderna,
Granada, Comares, 2000; Berman, H. J., La formación de la tradición jurídica de Occidente,
México, Fondo de Cultura Económica, 2001; y Stein, P. G., El derecho romano en la historia
de Europa. Historia de una cultura jurídica, Madrid, Siglo XXI de España Editores,
2001; la producción de la doctrina jurisprudencial más relevante se puede consultar en
Coing, H. (coord.), Handbuch der Quellen und Literatur der Neueren Europäischen Privatrechtsgeschichtte,
Mittelalter, Erster Band (1100-1500), Munich, C. H. Beck’sche Verlagsbuchhandlung,
1973.
11 Sobre la expansión europea del derecho común, véase Calasso, F., Medio Evo del
Diritto. I, Le fonti, pp. 607 y ss.; “In orbem terrarum”, Introduzione al diritto comune, pp.
303-340; Gilissen, J., Introduction historique au droit, Bruselas, Bruylant, 1979, pp. 314 y
ss.; Fernández Barreiro, A. y Paricio, J., Historia del derecho romano y su recepción europea,
Madrid, Editorial Centro de Estudios Ramón Areces, 1991, pp. 211-244; Bellomo, M.,
La Europa del derecho común, Roma, Il Cigno Galileo Galilei, 1996; y Trusen, W.,
“Römisches und partikuläres Recht in der Rezeptionszeit”, Gelehrtes Recht iim Mittelalter
und in der Frühen Neuzeit, Goldbach, Keip Verlag, 1997, pp. 737-760.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 77
los reinos aspiraba a conformar. El sistema jurídico de la Recepción se caracterizó
por la atribución desmesurada de un valor casi sagrado a los textos
romanos, admitidos sin el más mínimo reparo o la menor crítica filológica,
al mismo tiempo que se tendió a abusar del argumento de autoridad en
el debate de ideas, esto es, a la cita desmesurada de los autores más prestigiosos
como único y exclusivo modo de argumentación jurídico de relieve,
por encima incluso de los propios textos legales o de los propios razonamientos
derivados del buen hacer, del pensar jurídico de cada uno de los
autores. El obrar de los juristas se convirtió en una cita constante y abusiva
de las opiniones de otros doctores anteriores o coetáneos, con la consiguiente
pérdida de la originalidad interpretativa e incluso de la pureza de la
misma, al olvidarse en muchos casos del texto que servía de referencia para
el trabajo jurídico-intelectual. La inseguridad derivada del enfrentamiento
directo con los textos romanos se trataba de salvar acudiendo al apoyo que
simbolizaban las opiniones de los otros autores, los más prestigiosos. Precisamente,
el pensamiento aristotélico del que se partía y que había auspiciado
la renovación metodológica que en su día implicó este modo de trabajo,
devino con el paso del tiempo su peor enemigo porque la libertad de
criterio, el libre uso de la razón, la confianza en el propio raciocinio, se vieron
poco a poco arrinconados y se reemplazaron por otros modos de investigación
más cómodos, más sencillos, menos polémicos, menos exigentes.
Fue un derecho jurisprudencial, creado por los teóricos y prácticos
vinculados a las universidades, sin perjuicio de que sus veleidades políticas
condicionasen las respectivas actividades intelectuales. 12 Se trató, en palabras
de Kenneth Pennington, de un conjunto de normas adoptadas, adaptadas
y asimiladas en cada sistema legal europeo, sin que ninguno de ellos
hubiese procedido formalmente a recibirlas, pero en donde cada jurista que
se había formado en las escuelas jurídicas se sentía plenamente imbuido
por todo el caudal normativo, formando parte de una tradición común europea,
13 hasta el punto de poder afirmar que no fue un derecho de libros, no
fue una ley de los grandes, para ser leída, disfrutada y devuelta a su correspondiente
estantería donde reposar el sueño de los justos, no fue una ley
culta en oposición a un ley real y cotidiana, sino todo lo contrario: It was
12 Véase Lombardi, L., Saggio sul diritto giurisprudenziale, Milán, Giuffrè, 1975, pp.
79-119.
13 Cfr. Pennington, K., “Learned Law, Droit Savant, Gelehrtes Recht: the Tyranny of a
Concept”, Rivista Internazionale di Diritto Comune, núm. 5, 1994, p. 198.

78
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
(destaco lo expresivo de la metáfora) the cauldron from which much of the
precious metal of all European legal systems emerged. 14
Como ha destacado Francisco Carpintero, la argumentación jurídica desarrollada
por los juristas del derecho común descansaba en tres pilares: la
ley, la razón y la autoridad, es decir, eran tres los elementos sucesivos que
se tomaban en consideración para la construcción doctrinal del nuevo universo
jurídico. El método es nuevo. El material sobre el que se opera también,
porque es ahora cuando ya se conocen los textos romanos de forma íntegra
y tras el correspondiente proceso de depuración filológica que ha sido
elaborado por los primeros juristas boloñeses. Con ambos elementos,
material y formal, se encuentran en plenitud de facultades para afrontar
esa tarea de renovación del método y, por supuesto, por extensión, de renovación
de los resultados. Una mayor libertad interpretativa y la posibilidad,
ahora ya sentida, de proceder a aplicar a la realidad práctica el resultado de
sus elucubraciones, muestran el cambio de actitud respecto a sus predecesores
boloñeses, aferrados a la literalidad del texto de una manera extrema
y casi esclava.
Primeramente, se partía siempre de la ley, tratando de desentrañar el significado
de cada palabra, con independencia de su categoría gramatical,
para lo cual acudían al sentido común usual o al significado jurídico más
inmediato que, de acuerdo con su formación precaria y limitada, podía presentar
el vocablo analizado. Es evidente que la ausencia de conocimientos
filológicos e históricos, denunciada siglos más adelante hasta llegar a Savigny,
provocó numerosas oscilaciones, contradicciones y arbitrariedades
en la interpretación que convirtió a estas glosas en un factor constante de
razonamiento jurídico ágil, dinámico, libre a la par que inseguro, puesto
que dependía de la formación del autor, sin criterios objetivos, fijos y
determinados. 15
En segundo lugar, se acudía a las razones, esto es, argumentos de conveniencia,
de oportunidad, de justicia o de lógica volcados sobre el caso
concreto. Este segundo recurso evidencia la existencia de todo un aparato
conceptual construido precisamente para facilitar esa labor de subsunción
del caso en el mundo jurídico, puesto que implicó la generación de to-
14 Ibidem, p. 209.
15 Cfr. Carpintero, F., “En torno al método de los juristas medievales”, AHDE, vol. LII
(1982), pp. 625 y 626. La sujeción a la letra de la ley no fue tan intensa como se pudiera pensar
“y lo que pudiera haberse reducido a una simple glosa fue, con frecuencia, auténtico comentario”.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 79
do un elenco de soluciones expeditivas, rápidas y claras, tomadas de los
textos romanos, y sintetizadas a partir de los mismos. Solamente así fue posible
penetrar en la complejidad estructural de la obra de Justiniano, ya que
estos elementos permitían una visión de conjunto general y global, que permitía
un acercamiento más atinado al complejo mundo jurídico heredado
de Roma. 16
En último lugar, estaban los argumentos de autoridad, a las opiniones de
lo expresado por otros doctores anteriores o coetáneos: inicialmente, este
recurso fue usado con prudencia y limitación hasta que adquiere una importancia
desaforada en el siglo XIV, con el incremento de la literatura
consiliar, “llegando a provocar en el siglo XV una degeneración de todo el
método jurídico, que quedó reducido en buena parte a una acumulación de
opiniones sobre cada tema, de valor dudoso”. 17 La crítica al mismo arrancará
precisamente de esta proliferación de opiniones en la que pagaron,
perdónese la expresión, justos por pecadores, como se verá en su reflejo literario,
núcleo central de este trabajo.
La consecuencia derivada de los abusos en esta forma de razonamiento
y argumentación jurídicas se cifran en la propia oscuridad deliberada en la
que se sumergió el mundo del derecho. Las citas de autores, más que eslabones
en la cadena del razonamiento y de la construcción lógicas, se proyectaron
de una manera desmedida en las actuaciones prácticas de los juristas y
contribuyeron de este modo a convertir al derecho y su mundo anexo en una
especie de oráculo délfico oscurantista al que solamente podían tener acceso
ciertas personas privilegiadas, formadas en su propio lenguaje, capaces de
surcar las procelosas aguas de los variados doctores del derecho común, con
sus citas literales, con las remisiones internas de sus obras, el catálogo de las
abreviaturas y demás parafernalia que acompañaban los plurales trabajos generales
y monográficos. Y esa complejidad teórica, de razonamiento, se tradujo
asimismo en una complejidad de la vida práctica. 18
16 Ibidem, pp. 626 y 627.
17 Ibidem, pp. 628 y 629.
18 Como denuncia en pleno siglo XVIII, uno de los más originales y reconocidos pensadores
reformistas, Juan Francisco de Castro, quien habla en diversos fragmentos de su
obra capital de la alegación de “escuadrones de AA.”, de la desaparición de la certeza de la
ley entre los inmensos volúmenes de los intérpretes, “hechos estos dueños de la legislación,
poseedores de sus llaves, sin conceder a alguno entrada sino por su trabajosa lectura, haciendo
de formidables dragones que se encargaron de su custodia, el que necesite la ley debe
pensar seriamente en el modo de franquearse paso para encontrarla”. Véase Castro, J. F.,

80
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Ante tal cúmulo de desviaciones de lo que había sido inicialmente una
saludable contribución a la renovación jurídica del Occidente medieval, las
autoridades tuvieron que reaccionar con el fin de evitar la ruina total del
sistema jurídico que habían tolerado. No será hasta la Ilustración cuando
empiecen a detectarse aires de cambio y vocaciones auténticas de modificación
de este abigarrado panorama. Mientras tanto, la literatura ofrece algún
testimonio relevante que permite contraponer la indolencia hispánica
con el impulso reformista europeo localizado en Francia. El hecho que está
en la base es el mismo, salvando las distancias; los efectos y las reacciones,
sin embargo, son diversos.
III. DERECHO Y LITERATURA: ESTADO DE LA CUESTIÓN
E HIPÓTESIS DE TRABAJO
El dominio absoluto del derecho común debió tener su correspondiente
reflejo en el campo de la literatura popular, entendiendo por tal aquella que
no era jurídica, la no culta, la vulgar, sin ánimo peyorativo. El estudio de
las relaciones entre el mundo jurídico y el mundo literario no es un tema
novedoso. 19 Desde los inicios de la historia del derecho se procuró obser-
Discursos críticos sobre las leyes y sus intérpretes, en que se demuestra la incertidumbre de
éstos, y la necesidad de un nuevo y metódico cuerpo de derecho para la recta administración
de justicia, 2a. ed., Madrid, Imprenta de E. Aguado, 1829, t. I, Libro III, Discurso IV,
ff. 228 y ss. La primera edición es del año 1776. La visión ilustrada, siguiendo los pasos de
Leibniz, era partidaria de la simplificación del derecho mediante la creación de definiciones
razonablemente establecidas, que se desarrollan progresivamente de unas a otras en una
concatenación lógica, como en la ciencia matemática, produciendo proposiciones válidas y
verdaderas en sí mismas, como es el caso de la objetiva ley de los números que están por encima
de todo (Dios incluido) y tienen una validez superior. Evidentemente, las diferencias
entre estos dos modos de entender la ciencia jurídica son notorias; la ruptura aparecía como
inminente.
19 Dentro de una tendencia general en el mundo anglosajón, conducente a examinar
las múltiples relaciones que se dan entre el derecho y la literatura, sus caminos paralelos y las
intersecciones que ambas recorren en una ruta singular que conduce al conocimiento más
completo, se deben citar los trabajos de Posner, R., Law and Literatura: a Misunderstood
Relation, Cambridge, Harvard University Press, 1988; Brooks, P. y Gerwitz, P. (eds.),
Law’s Stories. Narrative and Rhetoric in the Law, New Haven y London, Yale University
Press, 1996; Binder, C. y Weisberg, R., Literary Criticisms of Law, Princeton University
Press, 2000; y Evans, J., In difesa della storia, Palermo, Sellerio, 2001. Para el caso
italiano, véase el reciente trabajo en sede procesal donde examina asimismo la literatura
emanada de los escritos jueces, procuradores, abogados y demás personal vinculado al pa-

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 81
var la conexión fuerte que había entre estos dos universos aparentemente
separados. Así lo había expresado Savigny cuando formula su idea del espíritu
o conciencia popular, conglomerado de todo el conjunto de creaciones
culturales de un pueblo, dentro de la que se insertan varias disciplinas,
y así lo habían plasmado en la práctica los hermanos Grimm cuando afirmaron
que hubo un tiempo en que derecho y poesía dormían en la misma
cuna y vivían una misma vida. 20 No es mi intención aquí enumerar todos
los trabajos que sobre el particular se han redactado, 21 sino simplemente
dar cuenta de aquellas contribuciones más relevantes en orden al objeto
acotado de investigación que elegí: la crítica del derecho común y su reflejo
en la literatura entre los siglos XVI y XVII, ciñéndome a la producción
procedente de Francia y España.
Fieles a este propósito, recuérdense, a modo de somera recapitulación, las
diversas colaboraciones de Joaquín Costa sobre esta materia, 22 y, sobre todo,
radigma jurisdiccional, en Povolo, C. (ed.), Il processo a Paolo Orgiano (1605-1607). Regione
del Véneto, Venecia, Viella Editrice, 2003. Se trata de una dirección que, desde una
perspectiva sociológica antes que nada, utiliza el derecho como expresión de reflexiones
para trazar los grandes frescos acerca de la vida social subyacente.
20 Me refiero al famoso artículo de Grimm, J., “Von der Poesie im Recht”, Zeitschrift
für Geschichtliche Rechtswissenschaft, II (1816), pp. 25-99. Al mismo tiempo, es preciso
traer a colación la extraordinaria serie de trabajos debidos a Hans Fehr. En concreto, me refiero
a su monografía sobre la presencia del derecho en la poesía, centrado por motivos obvios
en el horizonte poético alemán, con una selección de canciones populares en la que se
alude a temas diversos como las relaciones entre el rey y sus súbditos, problemas matrimoniales,
contratos, promesas, ordalías, vínculos de fidelidad y de vasallaje, venganzas populares,
etcétera. Al mismo tiempo, Fehr procedió a invertir el orden de los factores, es decir, a
observar la inserción de la poesía en el orden jurídico, el uso que del elemento lírico han
efectuado los legisladores y los juristas, la presencia constante del mundo poético en el
mundo jurídico. Véase Fehr, H., Kunst und Recht (I. Das Recht im Bilde; II. Das Recht in
der Dichtung; III. Die Dichtung im Recht), Berna, Francke A. C., 1931.
21 Una síntesis bibliográfica en Celemín Santos, V., El derecho en la literatura medieval,
Barcelona, Bosch Casa Editorial, 1996, pp. 193-195, a la que remito.
22 Véase Costa, J., Estudios jurídicos y políticos, Madrid, Imprenta de la Revista de
Legislación, 1884, en los cuales se estudia el concepto de derecho en la poesía popular española
(pp. 3-85), las ideas políticas en el Poema del Cid (pp. 86-95), la influencia de la
ciencia política mudéjar en Castilla (pp. 96-101), el pensamiento político de Quevedo (pp.
102-111) y de Baltasar Gracián (pp. 112-122). Costa defiende la necesaria integración de
estos conocimientos que él identifica con el espíritu consuetudinario: dichos criterios positivos,
reglas inspiradas en la experiencia y en la razón común de las colectividades han prestado
a la humanidad mayores servicios que todos los libros juntos de los científicos, asumiendo
una doble utilidad: como clave para la interpretación de los hechos pasados y como
guía práctica para educar la voluntad y presidir la acción, en op. cit., p. VI. En los saberes
populares es donde se halla manifestada de un modo más absoluto una pretendida sabiduría

82
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
el estudio sobre el derecho en el poema del Cid, del padre de la moderna
historia del derecho en España, Eduardo de Hinojosa, en donde se trataban
temas de lo más dispar, como las clases sociales, el derecho de familia, el
Iriepto y un largo etcétera de cuestiones de corte jurídico que abundaban en
la relación perfectamente constatable del conocimiento que el autor o autores
del texto épico tenían del derecho castellano-leonés, labor ésta que se
inspiraba en una tesis previa de Pedro Corominas. 23 Debe mencionarse asimismo
el trabajo de Alfonso García-Gallo acerca de la poesía épica castellana
medieval, que, como réplica a Menéndez Pidal y por las relaciones
que éste estableció entre poesía y derecho, muestra como efectivamente
tanto la épica como el derecho castellanos del medievo presentan pocos
elementos que sirviesen para calificarlos como propiamente germánicos y
debían buscarse, pues, otras herencias o influencias que permitan explicar
el desarrollo de ambas manifestaciones culturales. 24 Esa conexión entre
épica y derecho no se le escapa a nadie con una mínima sensibilidad cultural.
El propio Joaquín Costa destacaba que no había epopeya nacional, ni
raza que hubiese levantado tan alto los principios de la justicia, del derecho
y de la ley como en el caso de la epopeya española, una ley voluntad gene-
o soberanía (p. VII). De la obra de Costa, ha dicho el profesor Escudero que se pueden observar
“agudas interpretaciones del pensador aragonés o atisbos sugestivos que bien podrían
ser objeto de consideración crítica. A modo de ejemplo, sus afirmaciones de un optimismo
racional de la musa popular española o el reconocimiento de la intencionalidad con
independencia de los efectos jurídicos ocasionados (pp. 12 y ss. y 36 y ss.) en el primero de
los citados; la esterilización del ingenio español por el influjo de la literatura mudéjar, lírica
y sensista, que habría obstaculizado un desenvolvimiento activo de la controversia racional
recuperada por Mariana y Suárez (p. 101), etcétera”. Cfr. Escudero, J. A., “En torno al objeto
de la historia del derecho”, Historia del derecho: historiografía y problemas, 2a. ed., Madrid,
Universidad de Madrid, Facultad de Derecho, Sección de Publicaciones e Intercambio,
1988, p. 26, nota núm. 28. Véase La semblanza de Hinojosa, E. de, “Joaquín Costa
como historiador del derecho”, AHDE, vol. II, 1925, pp. 5-12.
23 Publicado originariamente en el homenaje a Menéndez y Pelayo en el año vigésimo
de su profesorado, Madrid, 1899. La segunda edición apareció en los Estudios de
historia del derecho español, Madrid, 1931, pp. 73-112. La edición que trabajo es la de Hinojosa,
E. de, “El derecho en el poema del Cid”, Obras. Estudios de investigación,
Madrid, Publicaciones del Instituto Nacional de Estudios Jurídicos, 1948, t. I, pp.
181-215. Del mismo, con idéntica temática, merece ser destacado su discurso de ingreso en
la Real Academia, leído ante S. M. Alfonso XIII, el 6 de marzo de 1904. Véase “Poesía y
derecho”, Obras. Estudios de síntesis, Madrid, Publicaciones del Instituto Nacional de
Estudios Jurídicos, 1974, t. III, pp. 433-454.
24 Véase García-Gallo, A., “El carácter germánico de la épica y del derecho en la Edad
Media española”, AHDE, vol. XXV, 1955, pp. 583-679.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 83
ral antes que individual, un derecho como categoría eterna, inmanente en el
entendimiento divino, ingénita en la humana naturaleza. 25 El mismo García-Gallo
volverá sobre un tema análogo al examinar, con ánimo crítico,
las leyendas existentes acerca de la independencia de Castilla, 26 o las relaciones
entre amor y derecho a la luz del cancionero popular. 27 José María
Castán, 28 Niceto Alcalá-Zamora, desde la óptica de sus respectivas especialidades,
29 o José María Pemán 30 han aportado sus propias reflexiones a
esta materia. Desde la perspectiva del pensamiento político, José Antonio
Maravall ha realizado importantes contribuciones que cubren prácticamente
todo el espectro temporal desde la Edad Media hasta el siglo
XVIII, 31 destacando especialmente su visión sobre el servicio que el teatro
barroco presta al ideal político absolutista. 32 Colaboraciones varias se han
ocupado de aspectos puntuales de esta simbiosis jurídico-literaria, como
son los casos de los elementos procesales presentes en el Libro de buen
amor, 33 del matrimonio clandestino en las novelas de Cervantes, 34 el matrimonio
de las hijas del Cid, 35 la temática política de las obras de Lope de
25 Cfr. Costa, J., “Concepto de derecho en la poesía popular española”, Estudios jurídicos
y políticos, p.86.
26 Véase García-Gallo, A., “Las versiones medievales de la independencia de Castilla”,
AHDE, vol. LIV, 1984, pp. 253-294.
27 Véase García-Gallo, A., “Una aproximación jurídica a la literatura popular: amor y
derecho en el cancionero español”, en Alvarado Planas, J. (ed.), Historia de la literatura jurídica
en la España del antiguo régimen, Madrid, Marcial Pons Ediciones Jurídicas y Sociales,
2000, pp. 11-33.
28 Véase Castán Tobeñas, J. M., El derecho en el auto de acusación del género humano,
Madrid, Instituto Editorial Reus, 1960.
29 Véase Alcalá-Zamora y Castillo, N., Estampas procesales de la literatura, Buenos
Aires, Ediciones Jurídicas Europa y América, 1961.
30 Véase Pemán, J. M., La idea de justicia en las letras clásicas españolas, Madrid,
Real Academia de Jurisprudencia y Legislación, 1967.
31 Véanse las diferentes colaboraciones de sus Estudios de historia del pensamiento
español, Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2001.
32 Véase Maravall, J. A., Teatro y literatura en la sociedad barroca, Madrid, Seminarios
y Ediciones, 1972.
33 Véase Eizaga y Gondra, M., Un proceso en el libro del buen amor, Bilbao, Editorial
Vizcaína, 1942.
34 Véase Rodríguez-Arango Díaz, C., “El matrimonio clandestino en la novela cervantina”,
AHDE, vol. XXV, 1955, pp. 731-774.
35 Véase García González, J., “El matrimonio de las hijas del Cid”, AHDE, vol. XXXI,
1961, pp. 531-568.

84
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Vega desde el punto de vista de las limitaciones al poder regio, 36 la crisis de
la idea de fidelidad en las obras de Diego de San Pedro, 37 el mundo picaresco
que rodea a Guzmán de Alfarache, no exento de numerosas referencias
al derecho mercantil, o el marcado componente de sátira jurídica de las obras
de Quevedo. 38
El profesor Pérez-Prendes, con su habitual erudición, ha expuesto y depurado
los componentes jurídicos que se pueden desprender de la lectura e
interpretación del mito de Tartessos, partiendo de las narraciones latinas
sobre el particular de Trogo Pompeyo y de su epitomador Justino. 39 Se ha
ocupado con gran meticulosidad de esta tema de las relaciones derecho-literatura
el profesor José Luis Bermejo Cabrero quien al margen de colaboraciones
individuales, 40 ha recogido buena parte de sus trabajos sobre el
particular en un volumen de expresivo título, 41 que abarca desde las primeras
manifestaciones literarias del castellano (Berceo, Arcipreste de Hita,
Arcipreste de Talavera) hasta Floridablanca, pasando por la Celestina, Cervantes
y Lope de Vega. La erudición que este profesor demuestra es hoy
36 Véase Gómez-Moriana, A., Derecho de resistencia y tiranicidio. Estudio de una temática
en las comedias de Lope de Vega, Santiago de Compostela, Biblioteca Hispánica de
Filosofía del Derecho, I. Porto Editores, 1968, pp. 9-130.
37 Véase Iglesia Ferreirós, A., “La crisis de la noción de fidelidad en la obra de Diego
de San Pedro”, AHDE, vol. XXXIX, 1969, pp. 708-723.
38 Véase Gacto Fernández, E., “La picaresca mercantil del Guzmán de Alfarache”, Revista
de Historia del Derecho, vol. II, núm. 1, 1977-1978, pp. 315-370; y “La administración
de justicia en la obra satírica de Quevedo”, Homenaje a Quevedo. Actas de la II Academia
Literaria Renacentista, Salamanca, Ediciones de la Universidad de Salamanca, 1982,
pp. 133-162.
39 Véase Pérez-Prendes, J. M., “El mito de Tartessos”, Revista de Occidente, núm.
134, mayo de 1974, pp. 183-204. El artículo aparece ahora recogido en el volumen antológico
Pareceres (1956-1998), selección, edición y presentación de Magdalena Rodríguez
Gil, Interpretatio, Revista de Historia del Derecho, vol. VII, I, 1999, pp. 123-144.
40 Véase Bermejo Cabrero, J. L., “Principios y apotegmas sobre la ley y el rey en la
Baja Edad Media castellana”, Hispania, Revista española de historia, vol. XXXV, núm.
129, 1975, pp. 31-47.
41 Véase Bermejo Cabrero, J. L., Derecho y pensamiento político en la literatura española,
Madrid, G. Feijoo, 1980, de cuyo contenido destaco, en orden al fin de esta investigación,
la crítica o referencia al derecho común, tres trabajos: “El saber jurídico del Arcipreste
de Hita”, pp. 33-45; “La formación jurídica del Arcipreste de Talavera”, pp. 47-66; y “Un
tema jurídico en la tradición literaria. Famosos juristas y legisladores”, pp. 187-199. Su
planteamiento sobre el modo de imbricar el estudio del derecho con otras cuestiones de corte
social, económica, etcétera, aparece expuesto en su trabajo “Historia, derecho y sociedad”,
Hispania, Revista española de historia, t. XXX, núm. 115, 1970, pp. 427-440, en reseña
laudatoria a Tomás y Valiente.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 85
punto de referencia, donde deben acudir quienes quieran acercarse a este
motivo temático y profundizar en el complejo, a la par que atractivo, mundo
de transición entre lo artístico y lo jurídico. El profesor Bermejo ha incidido
en esta línea de investigación en el volumen colectivo Sexo barroco y
otras transgresiones premodernas resultado de un curso de verano celebrado
en la Universidad Internacional Menéndez Pelayo, dirigido por el
profesor Tomás y Valiente, en el cual se ocupa de dos cuestiones: el protagonismo
de la justicia en el teatro del Barroco, y la presencia de duelos y
desafíos en la literatura del Siglo de Oro. 42 El mismo autor brinda otro trabajo
más breve sobre las conexiones entre instituciones sociales (la hidalguía
y la monarquía) y el mundo literario, a través del examen de dos leyendas
castellanas. 43 Antonio Serrano ha reflexionado sobre la presencia
de los marginados en algunas obras literarias, con protagonismo predominante
de Shakespeare. 44 Víctor Celemín Santos ha aportado un magnífico
fresco sobre las menciones al derecho en diversos cuerpos de la literatura
medieval. 45 Así, hasta las más recientes colaboraciones de Enrique Álvarez
Cora, 46 Fernando J. Alamillo Sanz, 47 Antonio Pérez Martín, 48 Federico
Trillo, 49 Juan Castillo Vegas, 50 Pedro A. Porras Arboledas, 51 o Ignacio
42 En concreto, los trabajos “Justicia penal y teatro barroco” y “Duelos y desafíos en el
derecho y en la literatura”, en varios autores, Sexo barroco y otras transgresiones premodernas,
Madrid, Alianza Universidad, 1990, pp. 91-108 y pp. 109-126, respectivamente.
43 Véase Bermejo Cabrero, J. L., “Vertiente institucional de dos leyendas”, Homenaje
al profesor Alfonso García-Gallo, Madrid, Servicio de Publicaciones de la Universidad
Complutense, 1996, t. I, pp. 361-376.
44 Véase Serrano González, A., Como lobo entre ovejas. Soberanos y marginados en
Bodin, Shakespeare, Vives, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1992.
45 Véase Celemín Santos, V., El derecho en la literatura medieval, Barcelona, Bosch
Casa Editorial, 1996.
46 Véase Álvarez Cora, E., “Zifar y la ley: la ley y la literatura castellana medieval”,
AHDE, vol. LXV, 1995, pp. 879-902.
47 Véase Alamillo Sanz, F. J., La administración de justicia en los clásicos españoles,
Madrid, Civitas, 1996.
48 Véase Pérez Martín, A., “El derecho común en el libro del buen amor”, AHDE, vol.
LXVII, núm. I, 1997, pp. 273-293.
49 Véase Trillo-Figueroa, F., El poder político en los dramas de Shakespeare, Madrid,
Espasa, 1999.
50 Véase Castillo Vegas, J., El mundo jurídico de fray Luis de León, Burgos, Servicio
de Publicaciones de la Universidad de Burgos, 2000.
51 Véase Porras Arboledas, P. A., “El derecho y la guerra en la obra de Jorge Manrique”,
Serrano Reyes, J. L. y Fernández Jiménez, J. (eds.), Juan Alfonso de Baena y su
Cancionero. Actas del I Congreso Internacional sobre el Cancionero de Baena, Baena,
Ayuntamiento de Baena, 2001, pp. 337-348.

86
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Cremades Ugarte, quien traza una reconstrucción muy acertada e innovadora
del derecho del Camino de Santiago al amparo de varias leyendas forjadas
en la época medieval. 52 Por último, nuevamente Enrique Gacto Fernández
ha analizado la presencia de la justicia y del derecho en las fuentes
literarias del Siglo de Oro, con especial atención a las obras, poéticas y prosísticas,
de Francisco de Quevedo. 53 Una modesta colaboración propia sobre
el Cancionero de Baena se ha sumado a esta lista de egregios cultivadores
de las relaciones entre lo jurídico y lo literario. 54 Asimismo, algunas
antologías de textos histórico-jurídicos han recopilado junto a las obligadas
inserciones legales y doctrinales, referencias a obras literarias populares
que ayudan a proporcionar una visión más completa de la imbricación
del derecho en la vida de una determinada sociedad. 55
De la misma manera que el Quijote ocupa un lugar relevante en el panorama
de la literatura universal e hispánica, ha sido esta obra la que mayor
número de trabajos ha suscitado para mostrar sus aspectos jurídicos que
ponen de manifiesto el conocimiento profundo que Cervantes tenía de la
realidad que lo rodeaba en todos sus aspectos. Si se puede considerar como
el paradigma, el modelo canónico por antonomasia de la literatura, al trascender
precisamente los ámbitos literarios para llegar a ser una auténtica
52 Véase Cremades Ugarte, V., “El derecho del camino de santiago: el caso del peregrino
ahorcado”, Cuadernos de Historia del Derecho, vol. 9, 2002, pp. 163-223.
53 Véase Gacto Fernández, E., Sobre la justicia en las fuentes literarias. Lección inaugural
del curso académico 2002-2003, Murcia, Universidad de Murcia, 2002.
54 Véase Martínez Martínez, F., “La crítica al sistema jurídico del derecho común en el
Cancionero de Baena. Siglo XV”, Prologus Baenensis (revista digital), 2 (segundo semestre,
2003). Centro de Documentación Juan Alfonso de Baena, M. I. Ayuntamiento de Baena,
dirección en internet www.juanalfonsodebaena.org.
55 Sin ánimo exhaustivo y advirtiendo que muchos de ellos repiten los mismos textos
(sobre todo, el archiconocido fragmento tomado del Cancionero de Baena), véanse los más
completos y clásicos de Gacto Fernández, E., Textos de historia del derecho, Madrid, Sección
de Publicaciones, Facultad de Derecho, Universidad Complutense, 1981; Gacto Fernández,
E., et al., Textos de historia del derecho, Madrid, Sección de Publicaciones, Facultad
de Derecho, Universidad Complutense, 1983; García-Gallo, A., Manual de historia del
derecho español, t. II: Metodología histórico-jurídica. Antología de fuentes del derecho español,
10a. reimp., AGESA, 1984; Iglesia Ferreirós, A., La creación del derecho. Una
historia del derecho español. Antología, Barcelona, Editorial Signo, 1991. Véase Alonso
Seco, J. M., Textos comentados de historia del derecho, Madrid, Gráficas Caro, 1993; Varios
autores, Casos prácticos de historia del derecho español con comentarios de texto y
ejercicios de autoevaluación, Madrid, Marcial Pons, 1996; Porras Arboledas, P. A., Antología
de textos de historia del derecho, Madrid, Dykinson, 1999; y Barrios, F. et al., Textos de
historia del derecho español, Madrid, Universitas, 2002.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 87
radiografía de la España del siglo XVII, no es extraño que dentro de la heterogeneidad
de su contenido se brindase Cervantes a ofrecer las inexcusables
referencias al mundo del derecho. 56
¿De dónde procede esta conexión entre derecho y literatura?, ¿por qué
es necesaria esta relación desde el punto de vista del estudio de ambas disciplinas?
La respuesta es siempre la búsqueda del conocimiento más perfecto
y profundo de una cultura, entendida como las respuestas intelectuales
que una sociedad concede a los problemas que le son presentados o con
los que se enfrenta. La cultura de una determinada sociedad tiene múltiples
manifestaciones. A modo de un caleidoscopio que refleja las variadas facetas
en que se puede expresar el acontecer, aquélla se proyecta de distintas
formas en su intento de expresar los valores, los principios, los deseos y todo
el componente ético-sentimental de una comunidad, llámesele pueblo,
nación o estado. El hecho de compartir una serie de valores comunes y un
conjunto de vehículos, comunes, de expresión permite forjar esa idea de
comunidad cultural, la cual aparece integrada por varias manifestaciones:
el lenguaje, el folclore, el derecho, el arte, la literatura, la pintura, las leyendas.
Todas y cada una de esas facetas no pueden ser estudiadas de manera
aislada porque su conocimiento completo, cabal y global exige mostrar las
relaciones, las influencias, las conexiones que se producen entre todas
ellas. Una forma de entender, a modo de ejemplo práctico, el derecho medieval
es el estudio de la propia escultura románica o gótica y de toda su
programación ideográfica, su simbología. Ante la ausencia de textos que
de una manera rotunda y absoluta diseñen el ideario medieval acerca del
orden jurídico, el historiador ha de acudir a la concepción que el hombre
medieval plasmaba en las restantes creaciones artísticas. A partir de las
mismas se pueden rastrear las huellas que describen y explican la naturaleza
y el origen de ese orden jurídico, su manera de plasmarse en la práctica,
las formas de realización, su fundamentación última, y demás cuestiones
colaterales. Piénsese, a modo de ejemplo, en el papel del rey como juez,
acaso la forma más depurada de representación de la realeza en el alto
medievo, y compárese con las representaciones de tímpanos, capiteles y
demás obras escultóricas de las iglesias románicas, en las que el propio
Dios, la propia divinidad, aparece esencialmente juzgando, premiando o
56 Véase la bibliografía citada por Álvarez Vigaray, R., El derecho civil en las obras de
Cervantes, Granada, Comares, 1987, pp. 23-31.

88
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
castigando a la pléyade de súbditos de su reino eterno. García-Pelayo lo demostró
y acreditó en su estudio sobre la idea medieval del derecho, de la
misma manera que no hay mejor representación física de las doctrinas de
gobierno en la Baja Edad Media que la que pintó Ambrogio Lorenzetti en
el Palacio Comunal de Siena con el diseño del buen gobierno y todos los
atributos que lo caracterizan, y el mal gobierno, con aquellos vicios que lo
hacen nacer y ser reprobable. 57
La historia del derecho en su afán de conocimiento del derecho en el
tiempo ha de acudir a todo este conjunto de disciplinas auxiliares para proporcionar
la visión más ajustada, certera y verídica que se pueda acerca de
la propia evolución del ordenamiento jurídico en su sucesión temporal. No
basta con el conocimiento del “derecho oficial”, del “derecho culto”, del
“derecho popular”, o de su aplicación efectiva, manejando la clásica terminología
de García-Gallo, sino que es preciso, en la medida de mis posibilidades
y siempre que las fuentes lo permitan, completar la visión exclusivamente
jurídica, con la que se proporciona desde otros ámbitos, desde otros
lugares, que evidentemente presentan conexiones con el mundo del derecho.
Aquí es donde entra la literatura por ser una forma de testimonio de
excepcional valor sobre los tiempos pasados. Entendemos aquí por literatura,
obviamente, aquella alejada en principio del mundo jurídico, es decir,
aquellos escritos que no son calificables como cultos, que no tienen el derecho
como principal objetivo de sus reflexiones. La literatura proporciona
otra visión lega, diletante, diferente de ciertas instituciones de las cuales
solamente poseemos la visión fría y seca de los textos jurídicos. Al mismo
tiempo, el derecho sirve para la comprensión de esa literatura al remitirse al
entramado jurídico en el que se movía el autor concreto. Muestra el sentir
del pueblo o de una parte del pueblo representativa, elitista, si se quiere, pero
siempre con un marcado eco popular que se proyecta sobre lo jurídico y
sobre lo literario a partes iguales e interdependientes. Toda literatura (no
solamente aquélla que es tildada desde el siglo XIX como “realista”, “naturalista”
o simplemente “social”) es siempre testimonio de un tiempo, un lugar,
una mentalidad, un pueblo. Con esto se quiere afirmar el valor de fresco
histórico que el componente literario incorpora siempre entre sus
cometidos, con la voluntad decidida de su autor o inconscientemente sin
57 Véase García-Pelayo, M., “El buen y el mal gobierno”, Del mito y de la razón en la
historia del pensamiento político… cit., pp. 319-337.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 89
ella. De esa manera, ciertas etapas de la historia jurídica, de las que se sabe
poco o muy poco merced a la precariedad de las fuentes directas (piénsese,
por ejemplo, en la Alta Edad Media, con sus pocos textos normativos, sus
lacónicos documentos de aplicación del derecho, la ausencia de obras cultas
de los juristas, el silencio respecto a la práctica judicial, etcétera), pueden
ser conocidas desde la perspectiva jurídica gracias al apoyo que proporciona
la literatura y su visión de esa época.
De la misma forma, en los periodos históricos más cercanos, donde el
volumen de las fuentes es enorme e inabarcable, tampoco se debe desdeñar
la aportación de la literatura como una de las manifestaciones de ese nivel
“popular” al que se refería García-Gallo. Cierto es que las fuentes legales y
jurisprudenciales enseñan de una manera amplia el panorama jurídico del
momento histórico concreto que se ha acotado. Pero no debe olvidarse que
esas fuentes sitúan en un nivel elevado socialmente hablando, en las altas
esferas de las sociedad, en el mundo elitista y especializado de los reyes,
consejeros, legisladores, jueces, oidores, juristas, catedráticos y demás personajes,
desconociendo qué es lo que realmente sucedía en la calle, en las
plazas, en los barrios bajos, entre aquellas personas que, como decía Unamuno,
no hacían la historia, sino que la padecían. Y este acercamiento al
nivel popular, constituido por el universo que crean los literatos, gente
culta por lo general —mas no necesariamente perita en el mundo de lo jurídico—,
puede servir para completar la visión de un ordenamiento jurídico,
la sensación de la gente común respecto al mismo, las trampas y trucos que
se seguían en su aplicación, la realidad a flor de piel de un derecho que ha
de ser, por su propia esencia, necesariamente vivo, cómplice de esa sociedad
en la que aparece insertado.
La historia del derecho debe caminar así de un modo necesario e indiscutible
hacia las diversas formas de organización de la estructura social. El
punto de partida es esa realidad compleja, apasionante, plural, diferente,
ante los ojos de cualquiera. La forma de mirar, las lentes de aumento o los
microscopios que se empleen para percibir ese entramado, determinan el
resultado de mi investigación. Hay que elegir el elemento que acerque a esa
realidad de la manera más fidedigna posible a lo que realmente ha acontecido
en el pasado. Se trata, por tanto, de seleccionar una de las ventanas desde
las que se puede contemplar el paisaje: es una visión, no la única, especializada,
que debe combinarse con las aportadas desde otras perspectivas,
para adquirir así una dimensión global, general y completa de ese paisaje

90
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
que es la realidad. Solamente así es factible adquirir lo que Heidegger denominaba
el “rigor del saber científico”: habrá ciencias más o menos exactas,
pero lo que configura un conocimiento como científico no es la
exactitud del resultado, sino el rigor del método que se emplee en sus
construcciones. El adoptar una perspectiva concreta requiere dosis de congruencia
para llevar esos postulados hasta sus últimas consecuencias y hasta
sus últimas conclusiones a través del encadenamiento lógico de las proposiciones
que se emplean en el razonamiento y en la reconstrucción del
mundo histórico, creación de la propia mente como ya demostró Vico en el
siglo XVIII. En el caso del conocimiento histórico del derecho, esta actuación
debe articularse a través de la supremacía del enfoque jurídico: el derecho
debe ser el que marque el ritmo, la pauta, el tiempo, de ese estudio social
general.
El derecho y su lenguaje, sus categorías y principios, constituyen el eje
de la reflexión, a la que se subordina el conocimiento procedente de otros
campos. La norma jurídica y los diferentes textos jurídicos (en un sentido
lato) son el reflejo de las tensiones, las luchas, los conflictos sociales, económicos,
religiosos o políticos subyacentes, los precarios equilibrios que
se obtienen, las evoluciones y revoluciones, avances y retrocesos, los corsi
e ricorsi, hechos todos estos que finalmente acaban reflejándose en el campo
jurídico, por cuanto que éste es espejo de la realidad social, de ese conglomerado
variado de intereses y de valores, que no solamente hace nacer
el derecho, sino que marca su vivir, su éxito o su fracaso, su actuación positiva
o negativa, su madurez y decadencia según los tiempos. La validez formal
da paso después a la eficacia práctica de la norma y de las instituciones
que contiene. La primera puede verificarse desde un punto de vista exclusivamente
formal, externo; la segunda requiere salir del círculo jurídico y sumergirse
en la vida social. Para la primera sirve sólo el derecho: basta la
dogmática; para la segunda, el derecho es claramente insuficiente.
Decía Marcel Proust que cada lector es lector de sí mismo y, por ende y
por extensión, cada obra literaria es, en suma, una lectura o relectura de la
sociedad en la que emerge, se lee e interpreta a sí misma por medio de sus
creaciones culturales. El derecho no puede captar o aprehender toda la realidad.
Siempre hay aspectos invisibles, aquellos puntos decisivos e incisivos
que no se ven, cegados por las luces de la razón, pero que son, están, se
sienten, aunque no se perciban de un modo sutil. El derecho se hace muchas
veces con estos trazos invisibles e ininteligibles. El sentimiento acer-

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 91
ca del derecho se percibe por vías y cauces diferentes a los de la propia vida
jurídica. Los lazos jurídicos que quieren dominar y sojuzgar la realidad no
son los únicos que sirven para el conocimiento del mundo jurídico. A la
pluralidad de enfoques y visiones, sigue una mayor riqueza, un mayor rigor,
mayor acercamiento a una verdad que, en la historia, nunca puede ser
absoluta, sino suma de perspectivas, verdades y certezas relativas.
Desde la antigüedad el entronque entre derecho y literatura ha sido obvio,
repetido, usual. La literatura, se ha insistido en varias ocasiones, refleja
el sentir cultural y, por ende, jurídico de un pueblo. Pero el derecho ha
proporcionado argumentos constantes al mundo literario. Basta citar la
más selecta colección de tragedias griegas (Sófocles, Eurípides y Esquilo)
para observar que, al margen de las pasiones humanas y de los caprichos
divinos, el mundo del derecho está presente en los conflictos, las luchas, las
decisiones y las paces que se desarrollan ¿Qué es Antígona, si no un relato
del enfrentamiento entre el mundo jurídico y el mundo ético, entre el cumplimiento
de las leyes de la ciudad y el cumplimiento de los deberes morales
que se tienen para con los parientes más próximos? Antígona es paradigma
y marca una senda que será reiterada en la mayor parte de los textos
literarios de la posteridad: la lucha entre el ius no escrito, no mudable, no
cambiable, que no es de ayer, ni de hoy, sino de siempre, el ius que vale a
toda suerte de relaciones humanas vinculadas por relaciones de sangre con
la familia en el centro axial de este conjunto. Frente a ese derecho inmutable,
aparecen las leyes que exigen obediencia uniforme e incondicionada,
que rompen la unidad interpersonal y familiar, el amor fraterno, conyugal,
paterno y filial, ignorando la continuidad de la sangre y garantizado por el
elemento masculino de la sociedad, el rey, único y supremo legislador. Se
pasa así, desde el punto de vista literario, a la formulación de una nueva
existencia jurídica dominada por el positivismo: las nuevas leyes escritas y
mudables, que son de ayer, de hoy, probablemente no de mañana. Esa silenciosa
sacralidad del derecho es suplantada por la exterioridad de la ley.
El poder se convierte en máquina legisladora y la legalidad aparece como
única forma de legitimidad, como la unidad de medida jurídica. Del derecho
de origen familiar, sagrado, se pasa a un sistema de creación que es empresa
tecnificada, funcionalizada, funcionarizada y burocratizada. Las comedias
de nuestro Siglo de Oro, ¿no evocan con sus títulos muchos temas
jurídicos con la lucha entre una visión de la ley, como aquel texto benéfico
o maléfico, moderada o cruel, a la que se contrapone el poder salvífico del

92
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
monarca, titular de la mayoría de la justicia, para modular o dispensar de su
cumplimiento, en una intervención de perfiles taumatúrgicos? Y así sucesivamente
hasta llegar a nuestros días. ¿Acaso no es el derecho la causa última
de la muerte de Madame Bovary, acuciada por deudas, hipotecas, embargos
y demás negocios jurídicos que la pasión amorosa le había llevado a
concertar de una manera excesiva y por encima de sus posibilidades?, ¿no
están llenas las páginas de La educación sentimental de estudiantes de derecho,
exámenes, negocios de la burguesía francesa de la primera mitad del
siglo XIX, remisiones al Código Napoleón?, ¿no se cuenta que Stendhal
leía cada noche el Código Civil francés admirando su estilo lacónico, seco,
austero, como modelo de precisión en el escribir al que debía aspirar todo
narrador?, ¿no están llenas las obras de teatro de Valle-Inclán de mayorazgos,
herederos, pleitos sucesorios, foros y demás instituciones jurídicas populares?,
¿acaso no sucede lo mismo con Pío Baroja?, ¿no cuenta Chéjov
en sus dramas vidas que muchas veces están pendientes de herencias, de
decisiones administrativas o de decisiones políticas, que son en el fondo recursos
al derecho como ordenador de la vida social?, ¿no nos ha hablado
recientemente Richard Hyman acerca de la visión que de la Unión Europea
se tiene desde la literatura más joven y renovadora del propio continente y
de sus propias instituciones? 58
La interrelación entre ambos mundos parece más que evidente. La temática
jurídica es una constante en el campo literario como se ha podido ver
páginas arriba en el estado de la cuestión. Esto es así porque la literatura
siempre ha cumplido un papel de espejo de la sociedad, de reflejo del mundo
en el que aparece insertada, con ánimo descriptivo, crítico o satírico. Pero
siempre con intención de plasmar todo lo que la sociedad vive, padece,
sufre. La interacción es total. Por eso, la literatura es un buen termómetro
para el conocimiento del grado de formación de una sociedad y, en función
de ese grado de desarrollo, proceder a una compresión cabal de la misma.
Los autores se erigen así en los interlocutores válidos —no los únicos—
que emplean los historiadores para conocer el modo de pensar, las mentalidades,
tan queridas a la historiografía francesa, y las proyecciones que las
mismas tienen en su vertiente práctica ordenadora de la sociedad. En este
sentido, se depende de la formación del literato y de su capacidad e inteligencia
para captar el mundo en el que se mueve. Los habrá realistas, idea-
58 Véase Hyman, R., “Imagine Europe”, Quaderni Fiorentini per la Storia del Pensiero
Giuridico Moderno, 31 de febrero de 2002, pp. 801-818.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 93
listas, naturalistas, pero siempre se podrá encontrar un poso mínimo de verdad:
el escritor es la voz más autorizada de su tiempo por la sensibilidad
que demuestra para captarlo y para legarlo a la posteridad. Así ha dicho el
psiquiatra estadounidense Jerome Bruner que la dialéctica narrativa de toda
cultura se expresa en las obras de fantasía de sus escritores y comediógrafos,
y es virtualmente imposible prever si, cuándo y en qué modo, terminará
encontrando expresión en el corpus iuris de la cultura. Una cosa sí es
cierta, continúa este autor: las digresiones judiciales y las narraciones literarias
tienen en común el medio de la narrativa, forma que mantiene perpetuamente
en juego la inquieta relación de amor-odio entre lo que es históricamente
aceptado y aquello que es posible solamente en el plano de la
fantasía. Por eso, ha dicho el mismo Bruner, que la narrativa, la literatura
en general, restituye la ley y el derecho, al pueblo, su verdadero, final y último
receptor y destinatario. 59
Derecho y literatura son caminos conducentes a un mismo destino, decía
Rafael de Ureña: el bien. En el primer caso, personificado en la justicia; en
el segundo, en la belleza. 60 Desde la noche de los tiempos, el protagonismo
de los literatos en todas las sociedades ha sido de una relevancia tal que
muchas veces superaba la simple cuestión estética que sus creaciones impulsaban
y lo mismo sucedía con los juristas. En la antigua Grecia, se creía
que ambos recibían la inspiración de la misma divinidad. En los primitivos
derechos germánicos, el componente literario de numerosas actuaciones
jurídicas era indiscutible con las vistas puestas en la publicidad de dichos
actos.
El asunto central sobre el que voy a desarrollar este trabajo es el referido
a la crítica efectuada desde el campo literario al sistema de derecho común,
advirtiendo que no voy a agotar la totalidad de la amplia materia a que
puede dar juego tan interesante y apasionante cuestión de estudio. Por razones
de espacio y de trabajo, he decidido ceñir esta investigación a dos momentos
puntuales que representan de una manera ejemplar, y hasta cierto
punto, arquetípica, dos modos o formas de enfrentarse a esa crítica acerada
al derecho vigente y a la práctica dominante. Tras la crítica destructiva que
59 Cfr. Bruner, J., La fabbrica delle storie. Diritto, letteratura, vita, Roma-Bari, Editori
Laterza, 2002, p. 68, y, en general, los capítulos I y II, pp. 5-69.
60 Idea reiterada constantemente en la “Introducción” a su Sumario de las lecciones de
historia crítica de la literatura jurídica española, Madrid, Imprenta de la Revista de Legislación,
1897-1898, pp. 30-60.

94
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
se produce en los últimos siglos medievales, en un segundo momento,
avanzado el tiempo que todo lo puede y todo lo cura, y consolidadas las
prácticas criticadas, paso a observar una segunda modalidad de crítica velada,
de tono descriptivo, por proceder de un lego en cuestiones jurídicas,
como era el caso de Lope de Vega, quien es capaz de mostrar en muchas de
sus comedias como lo que antes era criticable, ahora ha pasado a ser un elemento
constante en el modo de hablar de las clases populares, un elemento
común a toda suerte de discurso sobre temática jurídica. Se trata de la aceptación
por la vía de los hechos, de los hábitos lingüísticos, derivados de la
asimilación del sistema jurídico imperante. Pero frente a esa indolencia
hispánica, a esa ausencia de renovación que se plasma en la aceptación de
la tradición romano-canónica sin apenas intentos revisionistas, aparece la
crítica revolucionaria, constructiva, representada en este caso por un autor
europeo, francés para más señas: en esa gran sátira que constituyen sus dos
novelas, François Rabelais traza un magnífico fresco mordaz, satírico, demoledor,
de la vida francesa del siglo XVI y en esa pintura cobra un papel
determinante el mundo del derecho. Rabelais no está sólo en su cometido
iconoclasta. Otras egregias figuras del pensamiento renacentista hacen críticas
profundas y sutiles a la práctica abusiva del derecho común. Son los
casos, simplemente citados, que no estudiados por mi en profundidad, de
Erasmo de Rotterdam, de Tomás Moro o de Tomasso Campanella, quienes
en sus obras más representativas atizan un poco las calmadas aguas de una
Europa renacida. Rabelais va más allá, puesto que él propone en su Pantagruel
una renovación del método jurídico que excede de la simple crítica.
En este caso, critica, a la par que inventa, destruye, a la vez que edifica. Y
es esa aportación de Rabelais la que mejor explica el modo de trabajo jurídico
que se llamará mos gallicus, el modo francés opuesto y superador a las
prácticas de las centurias anteriores procedentes de Italia. Dos modos o estilos
frente a frente. Un modo francés innovador, revolucionario, reformista,
inconformista, obra de una persona con conocimientos jurídicos. Por el
contrario, un modo hispánico tradicional, conservador, conformista, fruto
del trabajo de un genio que recurre al elemento jurídico como recurso literario,
resultado de la propia dinámica histórica que se vive en una España
aislada de Europa, ajena a todo intento de innovación y de reforma, aislada
geográfica y espiritualmente. Paso a examinar las obras. Dejo que hablen
las palabras escritas.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 95
IV. RABELAIS: FORMULACIÓN LITERARIA
DE UN NUEVO CAMINO JURÍDICO
Cuando Karl Jaspers fija en su Introducción a la filosofía la idea de
“tiempo axial”, se está forjando un concepto de indudable valor concreto,
un auténtico tópico, llamado a tener una prolongada existencia más allá del
ámbito específico que motivó su acuñación y determinó el nacimiento de
esta expresión que condensa en la idea de eje todas las creaciones humanas
forjadas en un amplio espectro temporal, en cuanto a su nacimiento que no
en cuanto a su proyección específica (el periodo comprendido entre los
años 400 y 200 antes de Cristo es una suerte de aleph borgiano, donde se
condensa lo más granado del pensamiento de la antigüedad no solamente
grecorromano, sino universal). El tiempo axial, tal y como actualmente se
entiende, es el tiempo que marca, que impone carácter cuasi sacramental,
que define, rige, une, y, a la vez, separa dos tiempos: el pre- y el pos hegemónico
del derecho común. El siglo XVI es el momento axial. En el siglo
XVI, el agotamiento del modelo jurídico proporcionado por el “bartolismo”
era evidente. 61
La mayor parte de los fundamentos de tipo intelectual sobre los que se
había basado este método de investigación y razonamiento habían quedado
superados por la evidencia de los nuevos tiempos y habían acabado desembocando
en una serie de excesos que serán objeto de una profunda revisión.
62 Los primeros pensadores que merecen el calificativo de “humanistas”
o de “prehumanistas” en cuanto anticipan el espíritu del Renacimiento, son
expresivos en sus palabras.
Dante se quejaba, a propósito de los glosadores y comentaristas, de su
poco afán especulativo (resultado de una timidez intelectual que les llevaba
a apegarse a los modos clásicos de trabajo) y de su excesivo apego al principio
de autoridad. Petrarca y Bocaccio, por su parte, recriminan a aquéllos
61 Muchas de las reflexiones aquí vertidas sobre la obra de Rabelais forman parte de un
trabajo pendiente de publicación en los Quaderni Fiorentini per la Storia del Pensiero Giuridico
Moderno, vol. 32, correspondiente al año 2003, bajo el título Derecho y literatura:
Rabelais o la formulación de un nuevo camino jurídico.
62 Este estilo tardío, desarrollado durante los siglos XV y siguientes, se caracterizó por
cuatro notas: el predominio de la actividad forense frente a la docente; el distanciamiento
progresivo de las fuentes romanas y canónicas; la búsqueda obsesiva del argumento de autoridad;
y el refugio conservador en la communis opinio, de acuerdo con Tomás y Valiente,
F., Manual de historia del derecho español, 4a. ed., Madrid, Tecnos, 1997, pp. 298-310.

96
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
su tendencia a encerrarse en su universo jurídico dando la espalda a otras
creaciones o realizaciones humanas que pudiesen tener trascendencia en
aras de su superior conocimiento jurídico, así como el carácter pedestre,
rústico, de su estilo literario, carente de elegancia y eficacia. El elemento
formal o externo hace así su aparición por primera vez. Un cierto gusto estético
va tomando forma pausadamente.
Giovanni Dominici y Angelo Angeli d’Aquila descubrían nuevos manuscritos
de las obras justinianeas. Maffeo Veggio expresaba su preocupación
por la excesiva oscuridad en la que se había sumido al derecho y defendía
un estudio del derecho libre de glosas, de comentarios. Lorenzo
Valla, por su parte, era partidario de una ampliación del campo de estudio
con la consiguiente preocupación intelectual por otras disciplinas que pudiesen
jugar un papel complementario como la oratoria o el estudio de las
lenguas clásicas: era preciso observar y analizar el derecho romano desde
otra perspectiva. Nuevos bríos para un material antiguo. Y era posible hacerlo
con el nuevo espíritu. No sólo lo exclusivamente jurídico. Otros campos
podrían ayudar a iluminar este derecho ignoto en muchos aspectos, aun
para los mejores jurisperitos.
Angelo Poliziano lleva a la práctica el deseo de Valla y comienza a estudiar,
con su mente de filólogo, los manuscritos florentinos donde se recogían
los principales textos romanos. Con él comienza propiamente la historia
del derecho romano. Se había preparado el camino para una revolución
metodológica inminente, sentida y necesitada ante la avalancha de críticas
que se había vertido sobre las actitudes tradicionales de actuación en el
campo del derecho. 63 Entendiendo el Renacimiento como ese proceso cultural,
conducente a la superación del medievo en todos los ámbitos posi-
63 Sobre esta corriente anterior al siglo XVI que puede calificarse como “prehumanistas”,
véase Chiappeli, L., “La polemica contro i legisti dei secoli XIV, XV e XVI”, Archivio
Giuridico, vol. XXVI, 1881, pp. 295-322; y “Firenze e la scienza del diritto nel periodo del
rinascimento”, Archivio Giuridico, vol. XXVIII, 1882, pp. 451-486; y Girard, P. F., “Les
préliminaires de la renaissance du droit romain”, Revue historique du droit français et
étranger, 4a serie, 1, enero-junio de 1922, pp. 5-46; para la también llamada “Jurisprudencia
culta”, véase la síntesis bibliográfica que proporciona Piano Mortari, V., “Dialettica e
giurisprudenza. Studio sui trattati di dialettica legale del sec. XVI”, Diritto, Logica, Metodo
nel Secolo XVI, Nápoles, Jovene Editore, 1978, pp. 121-124; Fubini, M., “L’umanista: ritorno
di un paradigma? Saggio di un profilo storico da Petrarca ad Erasmo”, Archivio Storico
Italiano, núm. 147, 1989, pp. 435-508; y Ascheri, M., “Giuristi, umanisti e istituzioni del
Tre-Quattrocento”, Diritto medievale e moderno. Problema del processo, della cultura e
delle fonti giuridiche, Rimini, Maggioli Editore, 1991, pp. 101-153.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 97
bles, que se refieren al hombre como nuevo centro del universo, es lógico
deducir la existencia de derivaciones en el campo del derecho. Ese antropocentrismo,
que supera el teocentrismo medieval, se proyecta en todas las
direcciones, incluida la jurídica.
No hay una ruptura total y absoluta, porque la historia no avanza con cesuras
drásticas, ni por medio de saltos ciegos hacia adelante, sino mediante
cambios sutiles, lentos, seguros y constantes. Renacimiento es santificación
del hombre y de su papel fundamental como dominador del universo;
es enfrentamiento contra todo tipo de dogmas o de verdades inmutables; es
reivindicación de la tolerancia; es búsqueda de la libertad personal y de acción,
de la libertad religiosa frente a todo aquello que suponga cercenar la
natural tendencia del hombre hacia la vita libera, en el nuevo sentido abstracto,
no medieval, que se debe dar a la voz libertas. La propuesta de Rabelais
responde al espíritu renacentista por antonomasia: recuperar el papel
capital del hombre como medida de todas las cosas, como canon. Era necesario
que esa misma libertad que se reivindicaba para todos los campos de
la vida, se plasmase asimismo en el campo jurídico y admitir la existencia
de nuevas fuentes sobre las cuales trabajar. Se trataba no sólo de revisar el
contenido de los textos romanos, que gozan de un prestigio bíblico, dogmático
e inmutable, una suerte de eternidad intelectual, que no admitía la
más mínima crítica filológica, sino también de proceder a conseguir nuevos
instrumentos de apoyo para el razonamiento. Se consigue así una superior
libertad interpretativa, y, con ella, también más materiales, más fundamentos,
menor sujeción al mundo de los libros jurídicos, menor
dependencia de la letra de las leyes y de las autoridades, mayor desarrollo
teórico propio, sin vincularse a opiniones de antaño. La apertura tiene lugar
en el método y en el objeto.
En el siglo XVI, el ambiente es parecido, si no más ácidamente crítico si
cabe todavía. En la península ibérica, Juan Luis Vives se enfrenta abiertamente
al sistema del derecho común, insultando a Accursio y a Bártolo por
su oscuridad y cripticismo, con la intención de recuperar la inspiración filosófica
de lo jurídico. 64 Será un espejismo puesto que en los reinos peninsulares,
salvo alguna excepción notable como es el caso de Antonio Agustín,
el bartolismo seguirá su singladura sin prácticamente oposición, ni
64 Véase Maravall, J. A., Carlos V y el pensamiento político del Renacimiento, Madrid,
Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 1999, pp. 179-190, en especial, pp. 182
y 183.

98
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
reacción en contrario. Pero en la Europa continental la situación presenta
un perfil nuevo, de crítica constructiva, de rechazo del modo tradicional y
de generación de una originaria forma de estilar el trabajo sobre lo jurídico.
Son varios los ejemplos que pueden extraerse con denuncias constantes, de
raigambre grecorromana, a la complejidad y abundancia excesiva de las leyes.
Erasmo hace lo propio en los países bajos. En su Elogio de la locura,
aparecido en 1511, puede leerse la siguiente reflexión sobre el papel de los
juristas en general, y de los abogados en particular:
Los abogados reclaman para sí el primer puesto entre la gente culta. Ninguna
otra clase está más satisfecha de sí misma. No cesan de dar vueltas a la roca
de Sísifo, ordenando más de seiscientas leyes con el mismo espíritu sin importarles
si sirven para algo. Y viven amontonando glosa tras glosa. Y una
opinión sobre otra, como para dar a entender que su profesión es la más difícil
de todas. A sus ojos todo aquello que ofrece alguna dificultad o molestia
es distinguido.
Añadamos a éstos el grupo de sofistas y dialécticos, gente más locuaz y
escandalosa que los bronces de Dodona, capaces, cada uno de ellos, de competir
en garrulería con veinte mujeres escogidas. Mejor les iría si a la charlatanería
no añadieran un espíritu pendenciero. Son capaces de venirse a las
manos por cosas tan nimias como el pelo de cabra, perdiendo en el ardor de
la refriega el hilo de la verdad. Pero también a éstos les hace felices su amor
propio. Con tres silogismos son capaces de contender desaforadamente contra
cualquiera y sobre cualquier tema. Estentor que se les opusiera, su petulancia
les haría invictos. 65
Tomás Moro y Campanella propugnan en sus conocidas utopías una
reforma integral del sistema jurídico existente. Como se sabe, las utopías
hay que leerlas en su doble sentido: la propuesta de mundo ideal que ellas
muestran es la proyección de los mejores deseos e ideales de sus autores,
al mismo tiempo que aparece como denuncia clara contra la situación del
momento en que se escribe. Esta dualidad las hace sumamente atractivas:
es denuncia de un estado de cosas y es propuesta de cambio de ese mismo
estado. 66
65 Rotterdam, Erasmo de, Elogio de la locura, introducción, traducción y notas de Pedro
Rodríguez Santidrián, Madrid, Alianza Editorial, 1998, § 51, pp. 106 y 107.
66 Véase Firpo, L., “Sfiducia nel diritto e riforma delle leggi nell’utopismo del Cinquecento”,
La storia del diritto nel quadro delle scienze storiche. Atti del Primo Congresso

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 99
Así, Tomás Moro dice respecto a las leyes existentes en la isla de
Utopía:
Pocas son las leyes que tienen, pero suficientes para sus instituciones. Lo
que critican primeramente en los demás pueblos es el número infinito de leyes
e interpretaciones, que, con todo, jamás son suficientes. Consideran injusto
en extremo encadenar a los hombres con tantas leyes, tan numerosas
que es imposible leerlas todas, y tan oscuras que muy pocos pueden comprenderlas.
Han suprimido así todos los abogados que defienden las causas,
y en manera sutil disputan sobre las leyes. La experiencia les enseñó que es
preferible que cada cual defienda su pleito y exponga al juez lo que habría
manifestado a su defensor. En esa forma evitan complicaciones, y es más fácil
dilucidar la verdad. Mientras los litigantes hablan, sin todas las argucias
que los defensores enseñan, el juez considera los argumentos y ayuda a los
hombres de bien contra las calumnias de los artificiosos.
Difícil sería aplicar tales normas en otros países donde hay tantas leyes y
su cumplimiento es tan complicado y difícil. Allí, en cambio, todos son jurisperitos,
pues, como lo he dicho, las leyes son muy pocas, y su interpretación
más simple pasa por ser la más equitativa.
Todas las leyes, como dicen, se promulgan para que cada cual sepa cómo
ha de proceder; las interpretaciones más sutiles podrían sólo convenir a
unos pocos (ya que son pocos los que pueden entenderlas). Indispensables
son leyes cuyo sentido está al alcance de la mayoría. Con referencia al vulgo,
que es esa mayoría, y el que mayor número de leyes necesita, la abundancia
de ellas, cuya interpretación no alcanza nadie sino con gran inteligencia
y largas controversias, equivale a la ausencia de leyes, puesto que su
entendimiento no llega a comprenderlas, ni su vida, ocupada en el trabajo
necesario, bastaría para ello. 67
Tomasso Campanella exalta la simplicidad de las leyes de la Ciudad del
sol, respecto de las cuales proclama que son “pocas, breves, claras y están
escritas en una tabla de bronce, colgada de los huecos del templo, es decir,
entre las columnas”. La sencillez de las mismas se extiende a su propia estructura
lógica:
Internazionale della Società Italiana di Storia del Diritto, Florencia, Leo S. Olschki Editore,
1966, pp. 459-467.
67 Moro, Tomás, Utopía, 14 ed., México, Porrúa, 2001, libro II, pp. 84 y 85.

100
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Cada una de ellas contiene en estilo metafísico y breve las definiciones de las
esencias de las cosas, o sea, qué es Dios, los ángeles, el mundo, las estrellas,
el hombre, la fatalidad, la virtud, etcétera, todo ello, con un gran sentido.
Están también indicadas las definiciones de todas las virtudes. El juez de cada
virtud ocupa un asiento, llamado tribunal, colocado precisamente debajo
de la columna en donde se halla la definición de la virtud que le corresponde
juzgar. Para ejercer su función, se siente en él y, volviéndose al
culpable, le dice: Hijo, has faltado a esta sagrada definición (por ejemplo,
la de la magnanimidad, la de la beneficencia, etcétera.). La lee…, y, después
de una discusión, le condena al castigo merecido por su delito (malos tratos,
deshonor, soberbia, ingratitud, pereza, etcétera.). Las penas son verdaderas
y eficaces medicinas que tienen más aspecto de amor que de castigo. 68
En este contexto claramente reformista, Guillermo Budeo propone cambios
en Francia caminando hacia esa misma dirección novedosa: reclama
la presencia de estudios humanísticos en el campo jurídico hasta alcanzar
un saber de corte universal. 69 La necesidad de la reforma era sentida de un
modo general en la práctica totalidad de los reinos europeos. Fue esta vez el
país galo quien tomó la delantera al tradicional dominio itálico en la investigación
jurídica, aunque el nuevo movimiento tuvo una proyección europea
—que hace que el calificativo “gálico” con el que se acompaña tradicionalmente
esta denominación— carezca de precisión y exactitud. Uno de
sus iniciadores, Andrea Alciato, era de origen italiano, y Ulrich Zasio, importante
figura posterior, alemán. Se ha mantenido ese calificativo por
cierta convención histórica no exenta de razón (puesto que fueron las universidades
francesas y los docentes franceses quienes le dieron un impulso
mayor y lo llevaron a su culminación intelectual), pero al mismo tiempo no
debe olvidarse que también el “bartolismo” tuvo sus raíces en Italia para
expandirse de una forma paulatina por toda Europa, hallándose en prácticamente
cada nación europea figuras de gran relevancia y prestigio, que no
tienen nada que envidiar a sus antecesores italianos.
68 Campanella, Tomasso, “La imaginaria Ciudad del Sol (idea de una República filosófica)”,
Utopías del Renacimiento, estudio preliminar de Eugenio Imaz, México, Fondo de
Cultura Económica, 2001, pp. 185 y 186.
69 Véase Kelley, D. R., “Guillaume Budé and the first historical school of law”, American
Historical Review, vol. LXXII, núm. 3, abril de1967, pp. 807-834; y Piano Mortari, V.,
“Studia humanitatis e scientia iuris in Guglielmo Budeo”, Diritto, logica, metodo nel secolo
XVI… cit., pp. 321-345.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 101
Hay, por tanto, una clara conciencia intelectual respecto a la necesidad
del cambio. ¿Por qué se produce este tránsito? Porque se había vaciado el
filón utilizado hasta entonces. El “bartolismo jurídico” o mos italicus había
agotado su yacimiento, entendiendo por tal su modo de obrar, su propia
concepción del derecho y del método jurídico. 70 Los postulados que se habían
defendido a ultranza quedaron desacreditados por la realidad europea
del momento. La práctica demostró la inoperancia de sus construcciones,
la complejidad de las mismas, su descrédito, su alejamiento de la realidad
cotidiana. Sus representantes habían visto en el derecho romano una suerte
de ordenamiento jurídico de corte intemporal, eterno, con validez en todo
momento y en todo lugar, lo cual chocaba abiertamente con una Europa
que empezaba a gestar los modernos reinos sobre los que se construiría el
poder estatal en la Edad Moderna. Frente a ese derecho único y uniforme,
la realidad mostraba el cúmulo de derechos nacionales que hacían de ese
ideal unitario una verdadera utopía al estilo renacentista. Debido a tal consideración
eterna, los juristas procedieron a la aplicación de ese derecho a
la realidad social con lo que la situación se hizo más compleja por la
coexistencia de dos órdenes normativos de muy dispar procedencia y evolución
intelectual. Ello provocó los correspondientes conflictos normativos
entre un derecho que avanzaba implacable y otro derecho que se resistía
a fallecer. Piénsese en el caso de Castilla, con esa pugna entre las
Partidas y los fueros municipales, la solución de compromiso de Alcalá y la
necesaria solución de las Leyes de Toro con el fin de aclarar todo el panora-
70 Acerca del método de los glosadores y comentaristas, véase Riccobono, S., “Mos
italicus e mos gallicus nella interpretazione del Corpus Iuris Civilis”, Acta Congressus Iuridici
Internationalis, Roma, Pontificium Instituti Utriusque Iuris, 1935, t. II, pp. 377-398;
Calasso, F., Medio Evo del Diritto. I. Le fonti, pp. 521 y ss.; Weimar, P. “Die legistische Literatur
und die Methode des Rechtsunterrichts der Glossatorenzeit”, Ius Commune, vol. II,
1969, pp. 43-83, ampliado en Coing, H., (coord.), Handbuch der Quellen und Literatur der
Neueren Eurpäischen Privatrechtsgeschichte... Erster Band, Mittelalter (1100-1500), Munich,
C. H. Beck’sche Verlagsbuchhandlung, 1973, pp. 129-260; Horn, N., “Die juristische
Literatur der Kommentatorenzeit”, Ius Commune, vol. II, pp. 84-129 (ampliado en Coing,
op. cit., t. I, pp. 260-364); Carpintero Benítez, F., “Mos italicus, mos gallicus y el Humanismo
racionalista. Una contribución al la historia de la metodología jurídica”, Ius Commune,
vol. VI, 1977, pp. 108-171; y “En torno al método de los juristas medievales”, AHDE, vol.
LII, 1982, pp. 617-647; Cannata, C. A., Historia de la ciencia jurídica europea, Madrid,
Tecnos, 1996, pp. 142-150; Wieacker, F., Historia del derecho privado de la edad moderna…
cit., pp. 17-64; y Hespanha, A. M., Cultura jurídica europea. Síntesis de un milenio,
Madrid, Tecnos, 2002, pp. 73 y ss.

102
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
ma existente: la colisión entre sistemas, que no había podido darse en la
época altomedieval donde el orden jurídico aparecía reconducido a la unidad
divina.
El derecho romano era, para ellos, un derecho práctico de manera indiscutible,
pero su empleo no exigía conocimientos especiales de tipo histórico,
filológico, literario o filosófico. Se aceptaba la edición común de la
obra justinianea sin la menor crítica, olvidando que había sido una recopilación
de textos romanos de diversas épocas, que había experimentado un
peregrinaje altomedieval azaroso, que había sufrido los embates lógicos de
los glosadores y las construcciones pragmáticas de los comentaristas, en
fin, que distaba mucho de ser ese cuerpo inmutable e intocable que algunos
pretendían ver.
Por otra parte, los juristas se habían centrado exclusivamente en el mundo
del derecho. Esto había supuesto una renuncia, no sabemos si querida o
no, hacia cualquier otra forma de conocimiento, principal o auxiliar, de lo
jurídico. Se ha denunciado su falta de conocimientos históricos que impidió
que pudiese contemplar el derecho romano en una perspectiva temporal.
Para Bártolo y sus seguidores, la obra de Justiniano era un regalo de
Dios, recibido íntegramente y dispuesto para ser examinado. No había
preocupación por la génesis de esas obras, por su trayectoria en el tiempo,
por las corrupciones que pudiera haber sufrido tras varios siglos de peripecias.
Se trataba de una creación divina y al ser humano le quedaba exclusivamente
la posibilidad de comentarla, sin cuestionar ninguna otra materia
relacionada con la misma. Era una especie de dogma, de verdad, de fe, de
texto sagrado que solamente puede ser empleado, mas nunca cuestionado.
La sumisión completa fue la regla general. Con ello se aseguraba una fidelidad
sin límites al texto, aceptado sin el menor comentario crítico, sin la
menor duda o vacilación.
Finalmente, el método de los juristas itálicos había desembocado en un
casuismo excesivo, desaforado. Como resultado de la aplicación de las
pautas de razonamiento aristotélico, se había conseguido desmenuzar cada
argumento lógico, cada proposición jurídica hasta sus más pequeños elementos.
Los átomos que constituían la base del orden jurídico eran sometidos
a un proceso interpretativo exhaustivo. Los casos, los textos eran fragmentados
con una precisión quirúrgica digna de encomio a la búsqueda de
la palabra, del adverbio, del calificativo, en el que pudiese hallarse la clave
explicativa de todo el pasaje comentado, o el fundamento del razonamiento

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 103
jurídico, de la nueva interpretación. El camino lógico que se seguía era similar
en todos los casos: división en leges oenparagrapha del texto romano
analizado, inserción de un summarium con el esquema de las cuestiones
que van a ser tratadas, con una numeración correlativa. El casuismo se tradujo
en la ausencia de un orden en sus obras, que aparecen ante los ojos de
un moderno espectador como una cascada de opiniones y razonamientos,
porque su preocupación principal fue el análisis, nunca la síntesis. Por ese
motivo, faltaron en sus obras exposiciones o visiones globales. Los casos
prácticos, las cuestiones, se amontonaban a propósito de ciertos textos que
servían muchas veces como excusas o pretextos para desarrollar razonamientos
alambicados y complejos. A ello debemos sumarse la excesiva farragosidad
que provocó el abuso del recurso de autoridad hasta el punto
que las obras de los juristas fueron compendios de las opiniones de otros
doctores con la consiguiente eliminación de la originalidad y de la propia
capacidad, inventiva e imaginación del autor de turno. Frente al método
analítico-casuístico se opondría uno nuevo de corte sintético e histórico. 71
En la universidad francesa de Bourges va a iniciarse un movimiento reformador
que se desarrollará de frente, punto por punto, a los argumentos
dominantes en la Europa renacentista. Se trata del conocido mos gallicus
(por oposición al italiano) o simplemente el llamado “humanismo jurídico”,
puesto que aplica las notas singulares del humanismo renacentista al
campo del derecho. 72
71 Véase Piano Mortari, V., “Considerazioni sugli scritti programmatici dei giuristi del
secolo XVI”, Diritto, Logica, Metodo nel secolo XVI... cit., pp. 267-300.
72 Véase Carpintero Benítez, F., Mos italicus, mos gallicus y el humanismo racionalista,
pp. 124-135. El trabajo más completo sobre el particular es el de Piano Mortari,
V., Cinquecento giuridico francese. Lineamenti generali, Nápoles, Liguori Editore,
1995, pp. 195 y ss. Otras visiones pueden consultarse en Maffei, D., Gli inizi dell’umanesimo
giuridico, Milán, Giuffrè, 1956, pp. 61 y ss.; Kisch, G., Erasmus und die Jurisprudenz
seiner Zeit. Studien zum Humanisitischen Rechtsdenken, Basilea, Helbing &
Lichtenhahn, 1960, passim, y específicamente, pp. 381-403; Orestano, R., Introduzione
allo studio storico del diritto romano, 2a. ed., Turín, G. Giappichelli Editore, 1963, passim;
Calasso, F., “Umanesimo giuridico”, Introduzione al diritto comune... cit., pp. 183-205;
Espinosa Gomes da Silva, N. J., Humanismo e direito em Portugal no século XVI, Lisboa,
Universidad de Lisboa, 1964, pp. 11 y ss.; las colaboraciones de los ya mencionados Orestano,
R,. “Diritto e storia nel pensiero giuridico del secolo XVI”, La storia del diritto nel
quadro delle scienze storiche... cit., pp. 389-415; y Kisch, G., “Die humanistische Jurisprudenz”,
ibidem, pp. 468-490; Villey, M., La formation de la pensée juridique moderne.
Cours d’histoire de philosophie du droit, 9a ed., París, Éditions Montchrestien, 1975, pp.

104
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Alciato, Zasio, Cujacio, Dionisio Godofredo, y Hugo Donello, y, en
España, Nebrija 73 y Antonio Agustín, 74 son los más selectos representantes
de esta nueva orientación metodológica que trata de superar, más que de
derribar, el sistema clásico. 75 ¿Cuál o cuáles fueron las direcciones que se
siguieron? Precisamente las opuestas a las que imperaron en las centurias
anteriores y que habían demostrado su agotamiento. La revolución, silenciosa,
tranquila, se venía ya forjando desde un siglo antes.
En primer lugar, se abandonó la consideración del corpus justinianeo
como una obra definitiva, inmutable, sagrada. Los autores procedieron, con
ese afán de conocimiento que caracterizó a los pensadores renacentistas, a
una depuración histórica y filológica del derecho romano conocido. La historia
y la filología pasan, a un primer plano sin anular los conocimientos jurídicos
inexcusables. Pero el razonamiento del que parten es tremendamente
exacto: si se quiere conocer en profundidad el derecho romano, se debe
partir primero de un conocimiento perfecto del latín, tanto del clásico como
del vulgar que se hablaba en los estertores del Imperio, y, a continuación,
examinar y estudiar la historia de Roma y su evolución. Solamente con estos
dos instrumentos es posible abordar después con éxito una investiga-
507 y ss.; Cavanna, A., Storia del diritto moderno in Europa. I… cit., pp. 172 y ss.; Stein, P.
G., “Legal Humanism and Legal Science”, Tijdschrift voor Rechtsgeschiedenis, vol. LIV,
1986, pp. 297-306; Cannata, C. A., Historia de la ciencia jurídica europea… cit., pp.
148-150; Wieacker, F., Historia del derecho privado de la edad moderna… cit., pp. 56-64;
y Hespanha, A. M., Cultura jurídica europea… cit., pp. 139-142.
73 Véase García y García, A., “Las anotaciones de Elio Antonio de Nebrija a las Pandectas”,
AHDE, vol. XXXV, 1965, pp. 557-564.
74 Véase Gómez Piñán, T., “Antonio Agustín (1517-1586). Su significación en la ciencia
canónica”, AHDE, vol. V, 1928, pp. 346-388.
75 Sin lugar a duda y sin que esto suponga minusvalorar a otros egregios representantes,
las dos figuras más excelsas de esta corriente jurídica fueron Jacobo Cujacio
(1520-1590) y Hugo Donello (1527-1591), el primero en el plano crítico-analítico, el segundo
en el sistemático. Sobre los mismos, véase Piano Mortari, V., Cinquecento giuridico
francese… cit., pp. 358-365 y pp. 368-374, respectivamente. El programa de Cujacio expuesto
en una breve carta en la que hace un inventario de textos y libros que deben componer
la biblioteca de un estudiante de derecho, puede consultarse en Flach, J., “Cujas, les
glossateurs et les bartolistes”, Nouvelle Revue Historique de Droit Français et Étranger,
vol. VII, 1883, pp. 205-227. No todo fue unanimidad científica y laudatoria. Alberico Gentili,
jurista italiano de la segunda mitad del siglo XVI, critica abiertamente a esta “jurisprudencia
culta”. Véase Astuti, G., “Mos italicus e mos gallicus nei dialoghi De iuris interpretatibus
di Alberico Gentili”, Rivista di storia del diritto italiano, vol. XV, 1937, pp.
149-207; y Garin, E., “Leggi, diritto e storia nelle discussioni dei secoli XV e XVI”, La storia
del diritto nel quadro delle scienze storiche... cit., pp. 417-435.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 105
ción jurídica con plenas garantías. La historia y la filología fueron la puerta
que se abrió para que toda una serie de disciplinas, en principio alejadas de
los campos jurídicos, fuesen aceptadas en el trabajo de estos juristas. La
moral o la ética, la literatura en sus distintas ramas y estilos, la filosofía,
fueron empleadas con profusión para ilustrar, glosar o explicar los nuevos
trabajos acerca del derecho romano. Este conocimiento histórico y lingüístico
no estaba del todo desencaminado.
El estudio de un texto romano no podía realizarse aislando el mismo como
en un laboratorio. Debía de tenerse en cuenta el contexto en el que había
surgido, el ambiente que alumbró dicho fragmento normativo y la expresión
del mismo. Con lo primero, se conocería su génesis, las causas que
lo motivaron y los efectos que produjo. Con lo segundo, se conseguiría saber
cómo eran las expresiones, el lenguaje típico de un momento de la historia
romana con la vista puesta en el descubrimiento de posibles interpolaciones,
corrupciones, inserciones o comentarios, que desvirtuasen o
alterasen el texto primigenio. Todo ello incardinado en una concepción de
los estudios humanísticos que consideraba necesaria la conexión estrecha
entre todos los saberes. 76
No se trata solamente de recuperar la pureza de un derecho romano,
oculto bajo una capa de múltiples comentarios, alteraciones y deformaciones:
se busca eso en aras de un objetivo final mucho más sublime y de largo
alcance, cual era el de restaurar una cultura por la que se sentía verdadera
pasión y a la que se tenía que acceder desde todas las perspectivas posibles.
Como ha señalado acertadamente Piano Mortari, significó este esfuerzo de
depuración filológica una forma de valoración nueva de la obra justinianea
como un producto humano admirable, pero perteneciente a un determinado
periodo histórico, abierto a una consideración que implícitamente disminuía
su contenido metajurídico y eterno. 77
Una primera depuración histórica y filológica de los textos jurídicos romanos
constituye el necesario punto de partida para la construcción del
76 Esto provocó una pugna entre los criterios que debían estimarse preponderantes.
Algunos otorgan primacía a los elementos históricos y filológicos, caso de Budeo, Hotman,
Charonda, Duareno o Cagnolo. Otros reconstruyen el corpus justiniano a partir de criterios
estrictamente jurídicos, sin el auxilio de otras disciplinas, como Baro, Cujacio o Donello.
Cfr. Fiorelli, P., “Giuristi e linguisti tra istituzione e storia”, La storia del diritto nel quadro
delle scienze storiche... cit., pp. 447-458; y Carpintero Benítez, F., Mos italicus, mos gallicus
y el humanismo racionalista, pp. 126-127.
77 Cfr. Piano Mortari, V., Cinquecento giuridico francese... cit., p. 196.

106
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
universo jurídico propio sobre el que trabajar: se produce así una liberación
del pesado yugo que constituían las glosas y los comentarios medievales,
así como las correcciones introducidas en los propios textos clásicos por
los compiladores justinianeos. Al estudio jurídico se le suma el estudio filológico,
lingüístico, con la finalidad de encuadrar cada porción de los textos
en su lugar adecuado y en su sentido originario, desprendiéndolo de toda
suerte de corrupción provocada por la impericia de los juristas intermediarios.
Su fruto se puede ver en las excelentes ediciones críticas debidas a muchos
de estos autores como Jacobo Godofredo (Código Teodosiano) o Dionisio
Godofredo (el Corpus Iuris Civilis). La recuperación de un lenguaje
sabio, equilibrado, suponía consagrar el mayor tecnicismo posible dentro
del tecnicismo jurídico.
Aceptada la existencia científica del derecho y su carácter de saber especializado,
es preciso que esto se desarrolle con pulcritud y escrupuloso respeto
al lenguaje propio.
Ese conocimiento suponía además la reivindicación del texto como punto
de partida de todo trabajo jurídico. En efecto, las glosas y los comentarios
habían conseguido el oscurecimiento de los textos hasta el punto que
los autores procedían a trabajar sobre la base de los grandes aparatos debidos
a los más selectos autores. El texto legal del que se partía era eliminado
de cualquier tipo de examen. En consecuencia, el nuevo humanismo reivindicó
el estudio de los textos teniendo en cuenta su propia literalidad,
evitando en la medida de lo posible recurrir a los trabajos de otros autores
como referencia. Con ello se daba el golpe de gracia al argumento de autoridad
y la opinión común, como elementos claves del razonamiento jurídico.
Se ponía de relieve así la capacidad del hombre para razonar por sí mismo,
con la consecuente tendencia a evitar la excesiva dependencia férrea
de los argumentos de otros escritores. En consonancia con el espíritu del
Renacimiento y su marcado optimismo antropológico, se colocaba al hombre
como medida de todas las cosas en el campo del derecho para su creación
y para su interpretación. No se obviaba el juego de la razón, sino que,
al contrario, se potenció su uso, pero dentro de unos límites que evitasen
las degeneraciones en que habían incurrido los juristas de épocas anteriores.
78 Se prescindía conscientemente del pasado en aras del mismo pasado,
78 Predominando más entre los autores alemanes que entre los franceses. Véase Piano
Mortari, V., “Dialettica e giurisprudenza. Studio sui trattati di dialettica legale del sec.
XVI”, Diritto, logica, metodo nel secolo XVI... cit., pp. 117-264.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 107
de la recuperación de una pureza interpretativa primigenia. Como ha destacado
Francisco Carpintero, lo que en verdad se propusieron estos juristas
era el redescubrimiento y la restauración del derecho romano, sepultado,
corrompido y desordenado por obra y gracia de los propios compiladores
justinianeos y, sobre todo, por la labor de los juristas de los siglos XIV, XV
y XVI.
Ello hace que las citas de los grandes juristas anteriores desaparezcan de
sus obras, salvo para efectuar refutaciones, correcciones o simplemente insultar.
79 Piano Mortari ha puesto de relieve que esta nueva forma de encarar
los textos jurídicos originó una discusión vivaz sobre el efectivo carácter
lógico del derecho justinianeo, contribuyendo a continuar una libre
crítica del patrimonio jurídico tradicional y a afirmar el derecho y la posibilidad
del pensamiento humano de construir una nueva ciencia del derecho
sobre bases y criterios puramente racionales. 80 Con ello se produjo el consecuente
proceso de reforma de los estudios jurídicos, de la enseñanza que
debía encaminarse, pues, a la exégesis del texto de la ley (no a los comentarios),
para formar espíritus jurídicos propensores a la síntesis y a la sistematización
frente a la tendencia doctrinal y analítica de los comentaristas.
Por último, la forma, el elemento externo, la medida en que ese contenido
renovador procede a ser comunicado al gran o pequeño público, según
los casos. El estudio del derecho romano desde estas nuevas perspectivas
debería traslucir en las propias construcciones de los autores. Frente al estilo
rudimentario que habían conseguido crear los juristas al modo itálico,
farragoso, oscuro, complejo, lleno de abreviaturas, superpuesto a lo esencial,
sin diferenciar lo principal de lo secundario, el nuevo método permitirá
la recuperación de un estilo literario, de un componente estético muy
marcado en la propia exposición. La restauración del latín clásico supone
la reivindicación de su utilidad para la jurisprudencia que gana con todo
ello en claridad expositiva, incluso en simple belleza y delectación del lector
aficionado y del lector especialista. Pero hay más: se puede detectar una
clara preocupación por el sistema, por la construcción arreglada del orden
jurídico, inspirado en el idealismo platónico y en la legendaria obra de Cicerón
(De iure civili in artem redigendo), que implica la crítica demoledora
al atomismo, a la ausencia de método y al carácter analítico de los juristas
79 Cfr. Carpintero Benítez, F., Mos italicus, mos gallicus y el humanismo racionalista,
p. 125.
80 Cfr. Piano Mortari, V., Cinquecento giuridico francese... cit., p. 197.

108
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
de la época precedente. Las exposiciones de Donello o de Domat en los siglos
XVI y XVII, respectivamente, son claras muestras de este afán ordenador.
Se recupera asimismo la atención por el derecho natural de carácter
racionalista y sistemático. La influencia de la visión del derecho natural romano
implicó una clara preocupación por los aspectos filosóficos y morales
del saber jurídico: el jurista bien formado ha de saber las leyes, pero
también ha de ser capaz de elaborar sus propias formulaciones acerca de la
justicia y de la ley natural, como afirmaba Jean Bodin. 81
En ese convulso siglo XVI y precisamente en la Francia donde se comenzaba
a gestar esta corriente, aparece la obra de un polémico escritor
que causó un gran revuelo en las tranquilas conciencias de una nación.
François Rabelais publica su obra capital en sucesivas entregas, 82 obra que
se enmarca dentro de todo un movimiento europeo de literatura satírica de
aventuras, en donde la narración de la vida de un ser excepcional (sea un
pícaro, sea una saga de gigantes como en este caso), se emplea como excusa
para trazar una radiografía de la sociedad del momento con la crítica acerada
a todos los elementos que la componen. Es el papel que cumple el Lazarillo
de Tormes en España, con su visión descarnada de una realidad
sufriente y dolorosa, donde el hambre y su combate aparece como auténtico
hilo conductor, o el Till Eulenspiegel en Alemania, más en una línea de
reivindicación de esa inteligencia popular innata. Pero en el caso francés,
el autor es un hombre culto. 83 No se trata de una obra anónima que recopila
81 Como advierte Hespanha, A. M., Cultura jurídica europea... cit., p. 141, se mostraron
críticos con el derecho justinianeo en nombre de un pretendido derecho romano clásico,
pero lo que verdaderamente les atraía era un derecho que respondiese a las preocupaciones
de los filósofos y juristas de su tiempo, un derecho que “fuese sistematizable y reductible a
dos o tres principios racionales adaptados a la cosmovisión de la época”. Según su pensamiento,
ese derecho con esas características había sido el derecho clásico, desfigurado y reducido
luego por Justiniano y Triboniano, blanco de numerosos ataques. Sin esa corrupción,
el derecho romano conservaría su carácter axiomático que se podría reducir a unos
pocos principios racionales, como el pacta sunt servanda o el neminem laedere.
82 Manejo la siguiente edición: Rabelais, F., Gargantúa y Pantagruel, 4a ed., México,
Porrúa, 1999. Acerca del papel que representan el autor y su obra en el contexto de la literatura
francesa, véase Brunel, P. et al., Histoire de la literature française, t. I: Du Moyen Âge
au XVIII siècle, Bordas, París, 1977, pp. 85-107; y Del Prado, J. (coord.), Historia de la literatura
francesa, Madrid, Cátedra, 1994, pp. 242-258.
83 Referencias al mundo jurídico en la obra de Rabelais, véase Villey, M., La formation
de la pensée juridique moderne… cit., pp. 515 y 516. Más en detalle, véase Plattard, J.,
La vie et l’oeuvre de Rabelais, París, Boivin, 1939, pp. 10-18, p. 79 y pp. 92 y 93; Marichal,

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 109
leyendas de personajes dotados de una inteligencia natural, inteligencia
que se ve afilada por las propias necesidades que tienen que subvenir. Por
eso, sus proyecciones intelectuales son mayores que en los otros dos ejemplos
reseñados: las citas que hace, el manejo de fuentes, el empleo de otros
idiomas, son muestras claras de esa superioridad intelectual, que no es obstáculo
para observar un cierto componente popular en el tema principal del
libro. Lo que sucede es que ese marchamo vulgar es pasado por el tamiz de
una buena cabeza, sólidamente preparada, y de una mejor pluma.
Nacido en la Turena, a fines del siglo XV, se sabe que Rabelais cursó estudios
de derecho y de medicina, además de dedicarse a las más variopintas
actividades, 84 y que frecuentó entre 1520 y 1527 círculos de juristas, conociendo
de cerca el derecho canónico en Poitiers. Esto tendrá su reflejo en
las aventuras de Gargantúa y Pantagruel. François Rabelais ingresa joven
en la orden franciscana, satirizada como todas las demás en su magna obra,
para iniciar sus estudios de griego en Fontenay. Allí mantiene correspondencia
con Guillermo Budeo, iniciador del estilo jurisprudencial francés.
Pasa en 1525 a la orden benedictina, viajando por el Poitou y el Périgord.
Estudia medicina en Montpellier desde el año 1530, donde halla un gran
renombre, lo mismo que en Lyon, a pesar de carecer del título. Parece ser
que su conocimiento completo del mundo jurídico procederá de estas dos
experiencias reseñadas: la lectura de las Adnotationes de Budeo a las Pandectas,
y las amistades que frecuenta en Poitiers y en el Poitou, donde se in-
R., Rabelais et la réforme de la justice, Bibliothèque d’Humanisme et Renaissance, 14,
1952, pp. 176-192; Lefranc, A., Rabelais. Études sur Gargantua, Pantagruel, le Tiers Livre,
París, Albin Michel, 1953, pp. 340 y ss.; Nardi, E.,“Rabelais e il diritto romano”,
Studi Urbinati. Scienze giuridiche ed economiche, 12, 1959-1960, pp. 37-68; Rabelais e
il diritto romano, Milán, Giuffrè, 1962, pp. 79 y ss. (ampliación del anterior trabajo); y
“Seigny Joan le fol e il fumo dell’arrosto”, Studi in onore di Biondo Biondi, Milán, Giuffrè,
1965, t. II, pp. 243-267; Lazard, M., Rabelais et la Renaissance, París, Presses Universitaires
de France, 1979, pp. 31 y 32; y Rabelais: l’humaniste, París, Hachette, 1993, pp.
99-103; Desrosiers-Bonin, D., Rabelais et l’humanisme civil. Études rabelaisiennes, Ginebra,
Librairie Doz, 1992, t. XXVII, pp. 19 y ss., y Van der Merwe, D., “Making light of
heavy weather: Francois Rabelais’s deconstruction of scholastic legal science”, Miscellanea
Domenico Maffei dicata Historia-Ius-Studium, Goldbahc, Keip Verlag, 1995, t. II, pp.
541-556.
84 Cfr. Nardi,E.,Rabelais e il diritto romano, pp. 1-18 y 43; enumera entre otros
los siguientes oficios: médico privado, hospedero, soldado, médico personal y secretario
particular de un alto prelado embajador en la santa sede, Jean du Bellay, y luego protegido
del hermano de éste, Guillaume, editor de almanaques y de textos jurídicos de la antigüedad,
hermano menor franciscano, benedictino, canónigo, sacerdote, etcétera.

110
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
serta en un círculo de juristas prácticos con Tiraqueau a la cabeza. Pasa
después a Italia, como médico personal del diplomático Jean de Bellay, a
cuyo hermano, Guillaume, servirá también más adelante. Regresa a Francia
tras la experiencia italiana y se doctora en medicina en el año 1537. 85
Su obra capital seguirá la siguiente cronología: en 1532 aparece Pantagruel
en Lyon, y en 1534, Gargantúa en la misma ciudad. El libro lleva la
firma de Alcofribas Naser, anagrama del propio Rabelais. A pesar de la distancia
temporal, este segundo libro es considerado, en buena lógica, como
la primera parte. Habrán de pasar unos años para que en 1546 salga de la
imprenta el tercer libro de Pantagruel, dedicado a Margarita de Navarra,
condenado por la Sorbona por herejía, lo que forzó al autor a huir a Metz,
de donde pasa a Lyon, en donde aparecen los primeros capítulos del libro
cuarto, ya en el año 1548. Muere Rabelais en 1553. En 1562 aparecen los
dieciséis primeros capítulos del quinto libro, del que se duda si fue obra
personal de Rabelais, que no se completará hasta el año 1654. Es muy probable,
y así lo entiende la doctrina, que Rabelais dejase escritos algunos capítulos,
los cuales fueron objeto de reelaboración por manos anónimas que
trataron de aprovechar el increíble tirón editorial de las entregas anteriores,
de las que, se cuenta, se hicieron más ediciones que de la Biblia.
Con toda justicia, se ha dicho que la personalidad de Rabelais oscila entre
la del gran humanista y la del narrador jocoso y mordaz, pleno de humor
amargo y cruel, que emplea la narración en clave paródica para plantear los
problemas más acuciantes de su tiempo. Contrario a todo tipo de dogmatismo,
el rechazo al ascetismo y a la superstición le llevaron a criticar con
fuerza a la Iglesia por sus métodos tradicionales de educación, un claro
ejemplo de ello es la carta de Gargantúa que expondré más adelante. Separado
tanto de católicos como de hugonotes, Rabelais se aparece como un
Erasmo a la francesa, un espíritu libre, sin complejos, sabio hasta la raíz,
conocedor de la ciencia y con una confianza ciega en la naturaleza del
hombre, cuyos defectos sabe disculpar sin perjuicio de criticarlos con rabia
85 Para la formación de Rabelais, véase Plattard, J., La vie et l’oeuvre de Rabelais…
cit., passim; el estudio introductorio de France, A., “Vida de Rabelais”, Gargantúa y Pantagruel…
cit., pp. IX-LVIII; y Laclaventine, J. M., Rabelais, La devinière, ou le havre perdu,
St. Cyr-sur-Loire, Collection Maison d’Écrivain, 1992. Para el conocimiento del entorno en
que nace su obra son indispensables las contribuciones de Febvre, L., El problema de la incredulidad
en el siglo XVI. La religión de Rabelais, Madrid, Akal Ediciones, 1993; y Bajtin,
M., La cultura popular en la Edad Media y en el Renacimiento. El contexto de François
Rabelais, Madrid, Alianza Editorial, 1998.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 111
y con fuerza. Su capacidad de saber se proyecta asimismo en el campo del
derecho. No deben olvidarse sus estudios canónicos y su correspondencia
con Budeo. Parece que tales episodios epistolares no fueron en balde. El
autor es capaz de reproducir el estilo enrevesado de los juristas, al mismo
tiempo que cita con profusión y acierto, en la mayor parte de los casos, textos
de derecho romano, de derecho canónico, glosas y comentarios de procedencia
dispar, en una acumulación de saber y erudición que debía ser
muy propia del estilo del foro, de la misma forma que, imitando a la perfección
el estilo de los juristas, es capaz de mimetizar su práctica con invenciones
agudas e ingeniosas. Su obra aparece como una enciclopedia del saber
del momento, pero una enciclopedia escrita con ironía, con ánimo
satírico y paródico, en clave humorística. De un modo deliberado, la obra
va a erigirse en la manifestación literaria del nuevo estilo jurisprudencial y
en su mayor defensora.
La Francia del siglo XVI aparece afectada por los mismos problemas jurídicos
que se detectan en otras zonas de Europa: la dispersión jurídica, matizada
por el papel relevante del derecho común con ánimo uniformador.
Es conocida la tradicional división del reino en dos grandes regiones, calificadas
respectivamente como de derecho consuetudinario, les pays de
droit coutumier (el norte) y de derecho escrito, les pays de droit écrit (el
sur), región esta última donde el predominio del derecho romano a través
de sus versiones medievales había sido bastante intenso y continuado. De
hecho es en la Provenza donde se observa un dinamismo elevado en los
años previos al renacimiento boloñés con el empleo en diferentes obras de
textos justinianeos y del derecho romano en general. 86 Las fronteras entre
ambas no eran del todo exactas, pues la tradicional línea divisoria trazada
alrededor de la isla de Francia, presentaba notables excepciones, como la
Auvernia, al sur de esa línea, con predominio del derecho consuetudinario,
o Alsacia, al norte, país de derecho escrito. 87 Estas regiones meridionales
habían persistido en el uso del derecho romano de raíz teodosiana y se hallaban
estrechamente ligadas al norte de Italia por cuestiones de proximidad
geográfica, con la que comparten el movimiento de renacimiento polí-
86 Véase Riché, P., “Enseignement du droit en Gaule du VI au Xi siècle”, Ius Romanum
Medii Aevi. Pars I, 5, b bb., Milán, Giuffrè, 1965; y Gouron, A., “Le science juridique
française au XI et XII siècles: diffusion du droit de Justinien et influences canoniques jusqu’à
Gratien”, Ius Romanum Medii Aevi. Pars IV, Milán, Giuffrè, 1978.
87 Una aproximación geográfica a las diferentes zonas consuetudinarias en Laferrière,
M. F., Histoire du droit français, París, Cotillon Éditeur, 1858, t. VI, pp. 425 y ss.

112
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
tico, económico y social de los siglos XI y XII. Aquí tuvieron el derecho
romano justinianeo y el derecho canónico, el estatuto y la autoridad de derecho
común, mientras que las costumbres y los derechos locales se consideraron
como derechos particulares de tipo municipal, subordinados al anterior.
Los países de derecho consuetudinario muestran una separación del
derecho romano en virtud del desarrollo de un florido conjunto de costumbres
locales, de inspiración germánica. Cuando se ordenó que estas
costumbres, inicialmente no plasmadas en ningún soporte físico, fueran
redactadas por escrito, por Carlos VII en el año 1453, se planteó el problema
de la supletoriedad jurídica, es decir, a qué derecho acudir cuando
el consuetudinario no aportaba la solución concreta al caso planteado. Se
habló de la costumbre regional o de la costumbre vecina, pero finalmente
se acabaron apoyando en el prestigio del derecho justinianeo, no en su
condición de derecho vigente, sino en su calidad de razón escrita.
El derecho romano fue admitido, no sin encendidos debates doctrinales
de corte jurídico y político, convirtiéndose en el derecho común de
Francia, bien por haber influido en varias costumbres cuando éstas fueron
puestas por escrito, bien a través de la práctica judicial de jueces y abogados,
bien por medio de la interpretación oficial. La zona norte se apartaba,
sin negarlo totalmente, del precedente romano, mientras que la zona
sur se había convertido en un reducto donde persistió el derecho romano
vulgarizado a través de la redacción visigoda del Código Teodosiano y
donde fue posible la aparición de textos que manejaban con cierta profusión
la compilación justinianea. Todos los inconvenientes de la diversidad
jurídica hicieron conscientes a reyes y juristas de la necesidad de superación,
caminando hacia un orden jurídico nuevo y uniforme. 88
La diversidad jurídica heredada del medievo fue suplida merced al papel
unificador que desempeñaron el derecho romano y el derecho canónico,
impulsados en el seno de las principales universidades que pueblan el suelo
galo, comenzando por la de Montpellier, fundada de acuerdo con la tradición
por Placentino, 89 a la que siguió toda una pléyade de centros de estu-
88 Recepción que se produce con altibajos debido a la renuencia de los monarcas franceses
a reconocer la primacía del emperador alemán. Véase Chenon, E., “Le droit romain à
la Curia Regis de Philippe-Auguste à Philippe le Bel”, Mélanges Fitting, Montpellier, Sociètè
Anonyme de l’Impremerie Générale du Midi, 1907, t. I, pp. 195-212.
89 Véase Gouron, A., “Les juristes de l’ècole de Montpellier”, Ius Romanum Medii Aevi,
Pars IV, 3 a., Milán, Giuffrè, 1970.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 113
dio. Las de París (a pesar de la prohibición de la enseñanza del derecho romano
de Honorio III en 1219, levantada por Gregorio IX doce años
después), Toulouse u Orleáns, serán los frentes abiertos para la enseñanza
y posterior aplicación de ese derecho común, concebido como droit savant,
como derecho sabio, siguiendo los esquemas prácticos desarrollados
en otras naciones. Francia se convierte, de la misma manera que el resto de
la Europa occidental, en territorio donde el derecho común consigue dominar
el panorama jurídico. 90
La obra de Rabelais es esencialmente crítica con todos los estamentos de
la sociedad francesa del siglo XVI. Con la hipérbole, la exageración, el exceso
como pretextos, el novelista compone una sátira ejemplar donde coloca
a cada uno en su sitio. Jueces, teólogos, oficiales del rey, nobles, clérigos,
soldados, etcétera, todos van desfilando por las páginas de la inmortal
obra y reciben su correspondiente dosis de humor amargo, de descripción
crítica, de sutil y fina ironía. Los juristas no escapan al ácido sentido del
análisis desplegado por Rabelais, bien mediante imprecaciones personales
que ponen de manifiesto su artera forma de actuar en el mundo judicial,
bien a través de irónicas referencias a su modo de argumentar. Pero lo que
quiero destacar de Rabelais no es simplemente su mirada crítica: es evidente
que el enfrentamiento con el modo itálico ocupa buena parte de
sus reflexiones y parodias, pero el autor es abanderado de una reforma sustancial
del operar jurídico que se traduce en una propuesta de cambios, de
modificaciones en el saber y en el actuar de los jurisconsultos.
La historia de Gargantúa, publicada en el año 1534, dos años después
del libro de Pantagruel, al que tiene que preceder desde el punto de vista
90 Véase la visión general que suministran los tratados clásicos de historia del derecho
francés acerca de las fuentes del derecho y de las relaciones entre costumbre, derecho escrito
y derecho romano: Glasson, E., Histoire du droit et des institutions de la France, París,
Librairie Cotillon, 1891-1903, t. IV, pp. 14 y ss., y t. VIII, pp. 8 y ss.; Esmein, A., Cours élémentaire
d’histoire du droit français, 10a. ed., París, Librairie J. B. Sirey, 1910, pp. 708 y
ss.; Cavanna, A., Storia del diritto moderno in Europa. I... cit., pp. 391-409; Olivier-Martin,
F., Histoire du droit français des origines à la Révolution, París, Éditions du Centre National
de la Recherche Scientifique, 1992, pp. 109 y ss., Bart, J., Histoire du droit privé. De la
chute de l’empire romain au XIX siècle, París, Éditions Montchrestien, 1998, pp. 107-141;
Guillot, O. et al., Pouvoirs et institutions dans la France médiévale. Des temps féodaux aux
temps de l’État, 2a ed., París, Armand Colin, 1998, t. II, pp. 60 y ss.; Ellul, J., Histoire des
institutions. Le Moyen Âge, París, Quadrige/PUF, 1999, pp. 136-143; y Basdevant Gaudemet,
B. y Gaudemet, J., Introduction historique au droit. XIII-XX siècles, París, Librairie
Générale de Droit et de Jurisprudente, 2000, pp. 95 y ss.

114
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
lógico, sirve de pretexto para destacar un primer ejemplo de crítica: al inicio
de la novela se cuenta cómo Gargantúa permaneció once meses en el
vientre de su madre, con las lógicas consecuencias que en el orden legal
ello comportaba a efectos de la legitimidad del descendiente. Problema
jurídico y médico, al que Rabelais debe dar respuesta por ser titular de
ambas condiciones. Obsérvese como se hace la parodia del modo escolástico
(y, por ende, jurídico) de razonar a través de la cita de argumentos, de
libros, autores, textos, acumulando material bibliográfico con la intención
de hacer poderosa y plausible una afirmación totalmente imposible y
ridícula. El autor habla de todos estos autores pensadores “locos” cuyo
número no ha hecho más que aumentar por culpa de los juristas:
Antiguos y respetables pantagruelistas han confirmado esto que yo digo y lo
han declarado, no solamente posible, sino que han considerado legítimo al
hijo que da a luz la mujer en el undécimo mes subsiguiente a la muerte de su
marido.
Hipócrates, lib. De Alimento.
Plinio, lib. 7, cap. 5.
Plauto, In Cistellaria.
Marcus Varro, en su sátira titulada El testamento alegando la autoridad de
Aristóteles.
Cesorino, lib. De Die Natali.
Aristóteles, lib. 7, caps. 3y4deNatura animalium.
Gelius, lib. 3, cap. 16.
Servius in Ecl. al exponer este verso de Virgilio: Matri longa decem, etc.
Y muchos otro locos, el número de los cuales ha sido aumentado por los legistas
ff de Luis et legit … l. intestado & fin y in authent de Restitur et ea
quae parit in XI mense.
Además con esto han embrollado también su estrafalaria ley Gallus ff de
Lib. et post. Et l. septimo ff de stat, homin., y muchas otras que ahora no
quiero citar.
A favor de estas leyes ya pueden las mujeres viudas jugar todos los envites y
todos los restos contra la continencia hasta dos meses después de la muerte
de sus maridos. 91
91 Gargantúa y Pantagruel… cit., libro I, capítulo III, p. 11.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 115
El método es citado en otro pasaje posterior cuando Rabelais confiesa su
deseo de escribir en el futuro sobre un tema tan apasionante como los colores
que existen en la naturaleza, basándose en argumentos filosóficos y en
argumentos de autoridad. 92
El conocimiento del mundo del derecho es acreditado por algunas aisladas
reflexiones al derecho de gentes y al derecho natural, por ejemplo, a
propósito de las leyes del luto. 93 Pero la crítica a los letrados no cesa. Los
habitantes de París son considerados como buenos juristas, a la par que
buenos juradores y algo presuntuosos. 94 Los abogados se caracterizan por
su apetito desmesurado por la riqueza y por el comer, como se afirma en
otro pasaje. En una de las múltiples cenas que se suceden en la novela, el
monje Juan des Entommeures, honrado por Gargantúa, afirma que “yo ya
he cenado, pero por esto no comeré un punto menos; tengo el estómago cubierto
de tachuelas como las botas de San Benito y siempre abierto como la
bolsa de un abogado”. 95 En un momento en que los protagonistas se dedican
a hablar sin tomar las medidas urgentes que la situación requería, nuevamente
el monje Juan afirma, parodiando ahora a los canonistas, “¿es este
momento de burlas? Os parecéis a los predicadores decretalistas …”. 96
En el segundo libro, dedicado a las aventuras de Pantagruel, la presencia
de lo jurídico es mayor, entre otros motivos, porque el protagonista, hijo de
Gargantúa, realizará estudios de derecho en varias universidades france-
92 Ibidem, Libro I, capítulo IX, p. 21: “Sin embargo, tengo esperanza de escribir algún
día sobre esto más extensamente y demostrar, tanto por razones filosóficas, como por autoridades
reconocidas y probadas, de gran antigüedad, cuáles y cuántos colores hay en la naturaleza
y lo que por cada uno de ellos puede ser representado, si Dios me conserva la médula
del bonete, esto es, el jarro del vino, como le llamaba mi abuela”.
93 Ibidem, Libro I, capítulo X, p. 21: “Y no se debe esta significación a una imposición
humana, instituida o promulgada, sino que nace del consentimiento de todo el mundo, como
lo que los filósofos llaman jus gentium, vigente en todas las comarcas, pues demasiado sabéis
que todos los pueblos, todas las naciones (excepto los antiguos siracusano y algunos argivos
que tenían el alma al revés), cuando quieren demostrar exteriormente su tristeza, llevan
ropas negras y todos los duelos se representan por el color negro. El consentimiento
universal, que no es hijo de un acuerdo y para el que la naturaleza no da argumento ni razón,
pero que cada uno de pronto puede comprenderlo por sí mismo, sin ser instruido en ello por
tercera persona, lo llamamos derecho natural”.
94 Puede que esos epítetos sean intrínsecos a todos los juristas. Véase Gargantúa y
Pantagruel… cit., Libro I, capítulo XVII, p. 32: “Los parisienses que se componen de gentes
de todos los países, y están hechos de piezas de todas las procedencias, son por naturaleza
buenos juradores, buenos juristas y un poco despreocupados”.
95 Gargantúa y Pantagruel… cit., Libro I, capítulo XXXIX, p. 64.
96 Ibidem, Libro I, capítulo XLII, p. 69.

116
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
sas, las más reputadas y célebres del momento. Es ésta la primera parte de
la obra que se publicará en el año 1532, como ya se ha visto. En el Prólogo,
aparece una primera mención al mundo del derecho. El autor, en el afán por
popularizar su obra, quiere que la misma se transmita “como si se tratara de
una doctrina religiosa secreta”. Pero existe un problema para ello: “…porque
hay en esto más fruto de lo que piensa esa caterva de fanfarrones empingorotados,
que no entiende más de estos agradables entretenimientos
que de lo que hace Raclet en el Instituto”, 97 alusión a un conocido profesor
de la época, Reneberto Raclif, de la universidad de Dole, cuyo conocimiento
de la obra de Justiniano dejaba mucho que desear.
Una vez adolescente, Pantagruel comienza una peregrinación en busca
del conocimiento, del saber jurídico. Poitiers, La Rochelle, Burdeos, Toulouse.
Frecuenta varias universidades, dentro de las que debemos destacar
la de Montpellier, donde comienza su periplo como jurista, a tenor de su
propia confesión: “…y pasó a estudiar leyes; al ver que allí no había más
que levantiscos y enredadores y una caterva de legistas, se marchó también”.
98 Llega a Avignon, pasa por Valence y Angers, hasta que concluye
su periplo en Bourges, el gran centro jurídico de la renovación francesa del
momento. Su peregrinación recuerda un poco a la del propio Rabelais. Se
puede hablar de un auténtico “rito iniciático”, de varias fases y en varios lugares,
iniciación en el campo jurídico, que se va desarrollando in crescendo
hasta llegar a su culminación cuando es nombrado juez en unos capítulos
que desarrollaré más adelante, momento cenital en el que se alcanza el
punto culminante de toda carrera jurídica: se ha convertido en el sumo
sacerdote del derecho, el encargado de desarrollar la actuación más relevante,
esto es, la aplicación particularizada de las normas. La visión, por
tanto, recuerda a esa idea del jurista como sacerdos iuris, tan querida en el
pensamiento medieval, un oficio que no se adquiere de repente, sino que se
va desarrollando de forma sucesiva a través de la adquisición de nuevos y
plurales saberes, con el derecho como eje final de toda la construcción. En
Bourges, se da cuenta de que los libros jurídicos son auténticos desperdicios,
no por su contenido, sino por la corrupción a que se ha visto sometida
por la interpretación distorsionadora, cuyo ejemplo más paradigmático es
la glosa de Accursio. Las palabras de Rabelais son lo suficientemente expresivas
para abundar en mayores reflexiones. Reivindica el texto primige-
97 Ibidem, Libro II, prólogo, p. 95.
98 Ibidem, Libro II, capítulo V, p. 105.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 117
nio y abomina de todos cuantos comentarios se hayan efectuado a la ley romana:
Pasó entonces a Bourges, y allí, durante largo tiempo y con gran aprovechamiento,
estudió leyes. Algunas veces, decía que los libros de aquel estudio le
parecían un hermoso ropaje de oro, triunfante y precioso a maravilla; pero
bordado de mierda, porque en el mundo no hay libros tan hermosos, tan
adornados, tan elegantes como los textos de las Pandectas; pero sus bordados,
es decir, la glosa de Accurso, es tan desabrida, tan infame, tan punible,
que no es más que suciedad y villanía. 99
De Bourges marcha a Orleáns, donde conoce a un joven que se licencia
en leyes, a pesar de no tener conocimiento alguno sobre la materia, lo cual
es otra muestra de la inoperancia del sistema educativo puramente memorístico,
con unos saberes prestos a ser olvidados de inmediato una vez que
se consigue el título que permite el ejercicio de la actividad profesional. 100
El tono jocoso se conserva cuando Pantagruel llega a París y tiene oportunidad
de ver la biblioteca de San Víctor, antaño reputada como una de las
más completas y célebres de Francia. Con mucho humor, Rabelais trastoca
el título de muchos libros como los que siguen, en los que no faltan las referencias
jurídicas, deformando su denominación:
Bragueta juris. Pantofla decretorum… Las Bambollas del Derecho… La
Compulsa de los abogados, sobre la reforma de las grajeas. El Gato-azuzado
de los procuradores. Guisantes con tocino cum commento. Preclarisimi juris
utriusque doctoris Maistre Pilloti Raquedenari, De bobelilandis glosse
Accursiane baguenaudis repetitio enucidiluculidissima… Justiniano, De cagotis
tollendis, parodia esta última de la ley De caducis tollendis, Código de
Justiniano 6, 51. 101
Pantagruel recibe, a renglón seguido, una carta de su padre Gargantúa.
Éste encarna el modo clásico, memorístico del estudio, al que comienzan a
99 Ibidem, Libro II, capítulo V, p. 105.
100 De este joven licenciado dice Rabelais, que “no conocía de la ciencia más que la portada,
pero en cambio sabía muy bien bailar y jugar a la pelota, hizo el blasón y la divisa de
los estudiantes de aquella Universidad: La pelota en la bragueta, / en la mano una raqueta, /
una luz en la corneta, / dispuesto al baile el talón, / este es, doctor, tu blasón”, ibidem, Libro
II, capítulo V, p. 105.
101 Ibidem, Libro II, capítulo VII, pp. 108-110. Esta última ley de Justiniano es reiterada
en Libro III, capítulo VIII, p. 186: “Esto es lo que dice el valiente Justiniano, Libro IV De
cagotis tollendis, para colocar sumum bonum in braguibus et braguetis”.

118
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
llegar algunos aires nuevos de cambio. Tras afirmar que en la época presente,
las facilidades para aprender son incomparablemente superiores a
las de otros tiempos pretéritos porque se ha producido una recuperación de
todos los saberes, en consonancia con el ideal renacentista, 102 manifiesta la
convicción de que su hijo aprenderá de memoria los textos legales al uso:
“De derecho civil quiero que sepas todos los textos y los compulses y comentes
con ayuda de la filosofía”. 103 Por tanto, que se esfuerce en desarrollar
el nuevo método de estudio que no consiste solamente en hacer un ejercicio
memorístico, sino en reflexionar con filosofía, con criterio, con
sentido, sobre aquello que se conoce.
Una formación completa exige el conocimiento del derecho civil, colocado
en un lugar análogo a las lenguas y a la historia, 104 a las artes liberales,
105 a las ciencias de la naturaleza, 106 la medicina y la teología, 107 así co-
102 Ibidem, Libro II, capítulo VIII, p. 111: “Ahora todo el estudio se concentra en el conocimiento
de las lenguas muertas: Griego, sin poseer el cual, es vergonzoso que un hombre
se llame sabio; hebreo, caldeo y latín. Los impresos tan elegantes y correctos en uso hoy,
que por inspiración divina se inventaron en mi tiempo, como por el contrario, la artillería
por sugestión diabólica, hacen que todo el mundo esté lleno de sabios, de preceptores doctísimos,
de librerías amplias, y tengo por seguro que ni en tiempo de Platón, ni de Cicerón, ni
de Papiniano, había para el estudio la facilidad que hay ahora. No habrá en lo sucesivo
quien antes de salir a plaza no se haya fortificado en la oficina de Minerva, y preveo que los
vagabundos, los verdugos, los aventureros y los palafreneros de mañana, serán más ilustrados
que los doctores y los predicadores de hoy”.
103 Ibidem, Libro II, capítulo VIII, p. 112.
104 Idem, “Quiero que aprendas perfectamente las lenguas: primero el griego, como
quería Quintiliano; después el latín; luego el hebreo para las Letras sagradas, y, por último,
el caldeo y arábigo para el mismo objeto. Que formes tu estilo, en cuanto al griego a la manera
de Platón; en cuanto al latín, a la de Cicerón. Que no haya historia que no conozcas, a lo
cual te ayudará la cosmografía”.
105 Idem, “De las artes liberales, geometría, aritmética te he dado nociones cuando eras
pequeño, a la edad de cinco o seis años; sigue estudiándolas y aprende todos los cánones de
las astronomía. Deja a un lado la astrología adivinatoria y el arte de Lullius, como cosas tontas
y vanas”.
106 No figura en la edición manejada, pero sí en esta otra que asimismo he consultado,
ibidem, traducción de Teresa Suero y José María Claramunda, Barcelona, Plaza y Janés
Editores, 1989. Libro II, capítulo VIII, p. 225: “En cuanto al conocimiento de los hechos de
la naturaleza, quiero que a él te entregues enteramente que no haya mar, río ni fuente cuyos
peces no conozcas; que no te sean desconocidos los pájaros del aire, los árboles y arbustos
de los bosques, todas las hierbas de la tierra, los metales escondidos en el seno de los abismos
y la pedrerías de todo el Oriente y el Mediodía”.
107 Ibidem, Libro II, capítulo VIII, p. 112: “Después examina cuidadosamente los libros
de los médicos griegos, árabes y latinos, sin despreciar los talmudistas y cabalistas, y por
frecuentes anatomías, podrás adquirir conocimiento perfecto del organismo humano. Du-

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 119
mo otras disciplinas con un perfil más práctico, como la equitación o las
armas, para convertirse así en “un pozo de ciencia”, que no debe olvidar el
componente religioso expresado en la frase “servir, amar y temer a Dios” y
en el ejercicio de las correspondientes virtudes teologales, recomendación
con la que concluye la epístola mencionada. Una nueva formación conceptual
es consolidada y, con ella, la nueva percepción de la realidad, por
cuanto que son los conceptos los elementos intelectuales de los que se vale
para nombrar aquélla y desmenuzarla. Gargantúa se ha servido de su experiencia
y de las nuevas corrientes para tratar de imbuir el espíritu nuevo a su
hijo Pantagruel. Éste cumplirá con las recomendaciones que el progenitor
le ha dado y su formación se pliega al ideario humanista.
Llego así al capítulo X, el más interesante desde la perspectiva jurídica,
cuyo título hace honor a ese interés despertado de modo paulatino: “Pantagruel,
en una controversia oscura y difícil, resuelve equitativamente y
prueba con ello que su juicio es admirable”. Siguiendo los consejos de su
padre, Pantagruel adopta la prudencia, la sabiduría y la justicia como guías
de su conducta, interviniendo en múltiples disputas doctrinales con gran
juicio y excelente visión de los problemas debatidos, problemas que se extienden
a todas las ramas del saber. 108 No es extraño que fuese llamado para
poner fin a un litigio casi eterno:
Por entonces había pendiente en la corte un pleito seguido entre dos grandes
señores, uno de los cuales era el señor Baiscul, como demandante, y en representación
de la otra parte del señor Humeuesne. La controversia, desde el
punto de vista del derecho, era difícil y ardua, y el parlamento tanto entendía
de esto como de los dialectos alemanes. Dispuso el rey que se reunieran en
rante algunas horas del día, examina también los santos libros primero, en griego, el Nuevo
Testamento y las Cartas de los Apóstoles; después, en hebreo, el Antiguo Testamento”.
108 Ibidem, Libro II, capítulo X, p. 115: “Pantagruel, atento a los encargos y admoniciones
de su padre, quiso un día probar su saber; al efecto en todas las encrucijadas de la villa
anunció conclusiones de todos los ramos del saber en número de mil setecientas sesenta y
cuatro, tocando en ellas las más intrincadas dudas de todas las ciencias. En la calle de Teusse
discutió con todos los profesores, maestros de arte y oradores, y los sentó a todos de culo.
En la Sorbona, con los teólogos, por espacio de seis semanas durante cuatro horas, desde las
doce hasta las seis de la tarde, con dos horas de intervalo para descansar y comer, pues no
quiso privar a dichos teólogos sorbonistas de beber y repantigarse conforme a su costumbre.
A estas sesiones asistían la mayor parte de los señores de la Corte, maestros de respuestas,
presidentes, consejeros, matemáticos, secretarios, abogados y otros más, con los regidores,
médicos y canonistas; hombres en suma, a quienes no era fácil quitarles la carne de los dientes;
pero no obstante sus ergos y sus falacias, a todos les puso el dedo en los labios y les probó
palmariamente que no eran sino vanos enmucetados”.

120
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
asamblea los cuatro hombres más sabios y más elocuentes de todos los parlamentos
de Francia, con el Gran Consejo y los Rectores de las principales
Universidades no sólo del reino, sino también de Italia y de Inglaterra, como
Iaso, Pilippe Dece, Petrus de Petronibus y muchos otros portavalonas. Reunidos
por espacio de cuarenta y seis semanas, no habían acertado a morder
en el asunto para ajustarlo a derecho de ningún modo y estaban tan despechados
y tan vencidos que se llenaban de vergüenza. 109
El objeto del juicio y la defensa de las partes es lo de menos porque roza
el absurdo en muchos caracteres, con citas inventadas, menciones a leyes
inexistentes, etcétera, parodiando con acidez, sarcasmo e ironía el estilo de
la curia impuesto por los juristas italianos. El lector puede hallar estas posturas
en los capítulos XI y XII. El breve fragmento reproducido arriba ofrece
algunos datos de interés respecto a la organización judicial francesa del
siglo XVI, con el Gran Consejo, el Parlamento de París o los parlamentos
regionales, 110 y las referencias a algunos juristas como Jasón de Maino, Felipe
Decio y Pedro de Petronibus, 111 quienes se ven incapaces de resolver el
litigio.
A través de ese caso concreto, se ve como el sistema jurídico ha fracasado
y es necesario renovarlo. El camino iniciado por Pantagruel previamente,
ese “rito iniciático” al que aludí, llega a su máxima expresión. El sacerdote
jurídico alcanza la cúspide de su carrera en la magistratura. Aspiración del jurista
es llegar a ese templo en el que surge la máxima expresión del derecho,
esto es, su aplicación en la praxis a través de todo un conjunto de ritos,
109 Ibidem, Libro II, capítulo X, p. 116.
110 Véase Mousnier, R., Les institutions de la France sous la monarchie absolue,
1598-1789, París, Presses Universitaires de France, 1974, t. II, pp. 85 y ss. (para los consejos)
y (para los parlamentos), pp. 253 y ss.
111 Juristas todos ellos de procedencia bartolista. Se trata de civilistas del siglo XV, pertenecientes
a la corriente itálica de corte dogmático, lo que explica la crítica que el autor
formula. Véase Calasso, F., Medio Evo del Diritto. I. Le fonti... cit., p. 369; Jasón del Maino
(1435-1519) escribió comentarios al Digesto yalCódigo; es tachado por Calasso de volgarizzatore,
al mismo tiempo que se le califica de jurista claro en cuanto al latín empleado,
lo que será elogiado por Alciato, en Medio Evo del Diritto. I. Le fonti… cit., p. 583; y Filippo
Decio (1454-1535) fue civilista y canonista. Además de gozar de la protección de los
Médici, dejó importantes y conocidos discípulos como el papa León X, César Borgia o
Francesco Guicciardini, en Medio Evo del Diritto. I. Le fonti… cit., p. 584. Ignoro a quién se
refiere Rabelais al aludir a Pedro de Petronibus, pues no tengo constancia de ningún jurista
coetáneo a los anteriores con este nombre. Pudiera ser una tal Pietro Antonio de Pietra
(1512-1608), pero las fechas de su vida concuerdan poco con las de la obra de Rabelais y
hacen difícil pensar que el autor se refiriese a él.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 121
usos y estilos que recuerdan a una ceremonia religiosa. Previamente ha
completado una formación típicamente humanística, ha recibido enseñanzas
de varios maestros, le han sido recomendadas plurales lecturas, etcétera,
ha iniciado un ascenso intelectual imparable. Está en condiciones de
aceptar el encargo y, al mismo tiempo, de proceder a una mutación del
mundo del derecho, de cambiarlo. Su formación le ha permitido comprender
el derecho y comprender los defectos que el orden jurídico presenta. El
camino hacia el saber jurídico nuevo solamente puede recorrerse destronando
el saber tradicional (pero con apoyo conceptual en éste) y reemplazarlo
por un universo de conceptos radicalmente revolucionarios, diversos.
Con su pluma ágil, suelta y libre, Rabelais va desarrollando las etapas de
este rito canónico de formación. Pantagruel lo recorre voluntariamente y
alcanza su más alto rango, al mismo tiempo que ese momento capital marca
un consecuente proceso de decadencia, de renovación y construcción de un
nuevo mundo jurídico: un tránsito hacia modos novedosos. El joven estudiante
deviene maestro, tras seguir la senda recta que le ha sido marcada
por sus antecesores, y en su ascensión ha conseguido llegar al trono supremo
del derecho: la administración de justicia. La nueva primavera del “modo
francés” se implanta y florece tras el invierno decadente del “modo italiano”
de interpretación del derecho, todo ello entrecruzado con una realidad aferrada
a lo antiguo, pero que se comienza a cambiar sutilmente, con la esperanza
hecha flor de un nuevo orden que se acaba imponiendo, más justo, más
sabio, más libre, menos vinculado, menos lleno de ataduras.
Retomando el argumento anterior en el que había dejado a mi protagonista,
lo importante es la voz del juez. Las reflexiones que el propio Pantagruel
brinda, constituyen el ejemplo más depurado, literariamente hablando,
del programa científico que se empezaba a defender en la Francia del
siglo XVI que culminará en el mos gallicus. Tras ser propuesto por el señor
de Douhet (quien ha sido identificado como un personaje real, consejero
del Parlamento de Burdeos y magistrado en Poitiers), y observar los
autos del proceso transportados mediante cuatro esforzados asnos, Pantagruel
se pregunta si viven todavía los litigantes, cosa que no es baladí
puesto que la prolongación de los pleitos podía dar lugar al fallecimiento
de alguno de los interesados. Se le responde que sí y comienza la diatriba
contra el “bartolismo jurídico”. Primeramente, se explican los defectos del
sistema del derecho común en los siguientes términos ya conocidos y asumidos:
proliferación de citas y más citas, recurso a los autores, olvidando

122
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
los textos primeros, la incomprensión de las leyes que se comentan, el oscurecimiento
del derecho, su conversión en un saber arcano, oculto, distante
del común de los hombres, entre otros muchos. Los comentaristas aludidos
parecen ser los que tenían un mayor predicamento en la realidad
práctica. A los nombres conocidos de Accursio, Bártolo y Baldo, se suman
ahora Cépola, Paolo de Castro, Juan de Imola, Hipólito, el abad Panormitano,
Bertachin, Alejandro y Curtius. 112
¿De qué diablo sirven entonces barullos de papeles y copias como me dais?
¿No es mejor que ver con los propios ojos, oír con los propios oídos el debate,
que leer esas bagatelas, que no son sino engañifas, sutilezas diabólicas de
Cépola y subversiones del derecho? Estoy seguro de que vosotros y todos
aquellos por cuyas manos ha pasado el pleito habéis encontrado y opuesto el
pro y el contra, y en caso de que la controversia fuera fácil de juzgar y clara,
la habéis oscurecido con razones irracionales, necedades y opiniones ineptas
de Accurso, Baldo, Bartolo, Castro, Imola, Hipolytus, Panormo, Bartachin,
Alejandro, Curtius y otros viejos mastines que jamás entendieron la ley más
fácil de las Pandectas, que fueron otra cosa que ladrones de diezmos e ignorantes
de todo lo necesario para la inteligencia de las leyes, porque no tenían
conocimiento de las lenguas griega y latina y sí sólo de las gótica y bárbara. 113
La solución de la ciencia jurídica pasa por una vuelta a los textos clásicos
efectuada desde tres premisas: filológica, filosófica e histórica. Se debe
partir de la base material sobre la que están construidos los textos, las palabras:
se impone el conocimiento del latín y del griego, que ha de emplearse
de un modo elegante y culto en la escritura, puesto que no será posible co-
112 Conforme a los datos proporcionados por Besta, E. y Del Giudice, P., Storia del diritto
italiano, volume I, parte seconda…cit. passim, los autores mencionados son Bartolomeo
Cipolla o Caepolla, civilista de la segunda mitad del siglo XV; Paolo de Castro
(1394-1441), uno de los máximos representantes del comentario en la línea de Bártolo y de
Baldo, de quien fue discípulo; Giovanni Nicoletti de Imola (muerto en 1436), civilista y canonista
muy apreciado en su tiempo; Hipólito de Marsella (1450-1529), jurista francés especializado
en derecho criminal; Niccolò Tedeschi, llamado el abad Panormitano (muerto
en 1453), uno de los más reputados canonistas junto a Giovanni Andrea; Giovanni Bertacchini
(1448-1497), autor de un repertorio de derecho canónico de gran difusión; Alessandro
Tartagna de Imola (1424-1477), civilista y canonista que comentó el Digesto, elCódigo y
las Decretales; aunque hay otros juristas con el mismo nombre, creo que la referencia se hace
a éste por ser el de mayor prestigio y fama, en la línea de todos los demás que le acompañan.
El Curtius que se menciona al final no figura en ningún repertorio al uso. Pudiera ser
Curzio Rocco de Pavia (1470-1515), canonista que abordó el tema del patronato, o bien
Francesco Corti (muerto en 1500).
113 Gargantúa y Pantagruel… cit., Libro II, capítulo X, pp. 116 y 117.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 123
nocer en toda su profundidad y en toda su esencia las leyes romanas (algunos
de cuyos fragmentos está en griego), si se desconoce la lengua madre
que las alumbró y la evolución de la misma. Como denuncia el propio autor,
el oscurecimiento del mundo del derecho procede en parte de la incorporación
sucesiva de notas, glosas y comentarios a los textos romanos que
han acabado olvidándose, sumergidos en esos mares de notas explicativas.
Se ha perdido la perspectiva de la labor interpretativa misma, se ha omitido
la consulta directa al caudal que constituyen los principales textos legales.
Tanto es así que no se consideraba preciso tener nociones de latín clásico
para acceder a los mismos: bastaba el latín corrupto y deformado que había
conseguido estilarse como norma de cultura usual. El discurso de Pantagruel
opone a esta idea una clara renovación en la formación de los juristas
que tiene que pasar necesariamente por el aprendizaje de la lengua latina
(sobre todo, la clásica) y el griego, puesto que parte de la compilación justinianea
está redactada en esta lengua (las Novelas). Al mismo tiempo, es
precisa una renovación formal de corte literario, en el sentido de que las
lenguas usadas por los juristas copien muchos de los estilos y recursos de la
antigüedad. No basta saber latín y leerlo: es preciso que se sepa escribir con
elegancia y con soltura, evitando cualquier suerte de vulgarización. He
aquí el renacimiento en su estado más puro, el conocimiento más general y
absoluto, el saber en todas sus ramificaciones, en aras de la libertad más
completa del hombre. Éstas son las gráficas palabras de Pantagruel:
…porque no tenía conocimiento de las lenguas griega y latina y sí sólo de las
gótica y bárbara. Las leyes siempre han sido tomadas primeramente del griego,
según el testimonio de Ulpiano Posteriori de origine iuris y todas están
llenas de sentencias y palabras griegas; después se tradujeron al latín en la
forma más elegante y adornada por Salustio, Varrón, Cicerón, Séneca y
Quintiliano. ¿Cómo entonces hubieran podido entender esos viejos resudosos
el texto de las leyes si jamás vieron un libro en lengua latina, como claramente
se deduce de su estilo, de pastor, campesino, marmitón o cocinero y
no de jurisconsulto? 114
Al conocimiento filológico, se ha de añadir el conocimiento de la filosofía
moral y natural de donde proceden las normas, lo cual supone tomar conocimiento
de las principales corrientes filosóficas existentes en Roma a lo
largo de todo el proceso de creación de su derecho. Todo ordenamiento ju-
114 Ibidem, Libro II, capítulo X, p. 117.

124
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
rídico es fruto de una juridificación de los valores éticos o morales que una
sociedad defiende y encarna, pues, aunque el derecho moderno ha procedido
a deslindar el campo jurídico y el campo moral, no es factible hablar
nunca de un derecho absolutamente amoral, esto es, que no tenga una serie
de valores y principios como punto de partida que sirva para iluminar las
diferentes normas que lo integran. No existe derecho al margen de la ética.
Las normas romanas no son una excepción a esta regla. Si se quiere conocer
realmente el espíritu de las leyes, el jurista deberá saber cuál o cuáles
eran los principios que auspiciaban la creación de tal norma, el sustrato
cultural o intelectual que le servía de sustento. Ello comporta retrotraer
el análisis jurídico a las corrientes filosóficas que inspiraron a los legisladores.
Piénsese, por poner algún ejemplo, en el componente marcadamente
cristiano que adquieren muchas normas romanas desde la época de Constantino,
en el notable peso de la filosofía estoica, dentro de la que destacan algunos
emperadores romanos, o de la filosofía neoplatónica. El conocimiento
de esta parcela permitirá formular una visión más global y completa
del mundo romano. Conocer, en suma, la mentalidad que hizo surgir las
normas para poder profundizar en las finalidades que se persiguen por medio
de las mismas: “Además, dado que las leyes han sido extraídas de la filosofía
moral y natural, ¿cómo han de comprenderlas esos locos que no han
estudiado más filosofía que mi mula?” 115
Finalmente, las humanidades también tienen su lugar. No se puede conocer
el derecho romano, si se carece de datos y noticias acerca de la propia
evolución de Roma, de su historia. Por eso, se ha calificado al humanismo
jurídico como un método histórico-crítico, el primero que afronta el estudio
del derecho desde una perspectiva de historicidad. El mundo del derecho
comparte la nota, consustancial al ser humano, de la esencia histórica
de todas sus manifestaciones culturales. El ser del hombre consiste en la
historia, antes que en la naturaleza. El derecho es histórico, evolutivo, en
continuo cambio y renovación. Si se considera una norma como simple
producto atemporal, eterna, puesta por un legislador perpetuo en un momento
dado y para un pueblo concreto, se pierde la capacidad de analizarla
en todos sus extremos y queda reducida a una mera manifestación positiva,
externa, sin sentimientos, sin ser, aquella manifestación cultural que sirve
para tomar el pulso de la comunidad a la que está sirviendo, el crisol donde
se solidifican las influencias plurales que condicionan la vida de la colecti-
115 Idem.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 125
vidad política. Las normas no proceden de la nada, del vacío, ni de la omnisciencia
de un legislador poderoso, que conoce a la perfección aquello
que su pueblo quiere y necesita. Mas es preciso ubicarla, a la norma, en su
contexto histórico específico para saber cuáles son los elementos, fuerzas o
poderes que la crearon, los intereses, valores y principios que se hallan en
su base, el por qué de tal creación, la respuesta que se quiere dar a los conflictos
generados por la antítesis de los anteriores elementos citados, la forma
de aplicarse en la práctica y los órganos que tenían encomendada tal
función, las modulaciones que experimenta la misma en ese salto hacia la
vida real, su aplicación pacífica y su aplicación contenciosa, etcétera. En
suma, el conocimiento de la historia de Roma es requisito indispensable
para saber cómo fue realmente su derecho. Saber las etapas políticas por las
que pasa el mundo latino (monarquía, república, imperio, alto o bajo,
etcétera), los órganos que creaban y aplicaban el derecho, las alteraciones o
los elementos que podían condicionar unos resultados diferenciados a los
previstos por el legislador, la importancia de los juristas como auténticos
autores de las más relevantes construcciones jurídicas a partir de pautas de
razonamiento singulares (sobre todo, en la época republicana y altoimperial),
entre otros muchos aspectos, son apoyos constantes para el jurista
que, lejos de ser erudición vana, se convierten en elementos decisivos para
la labor de interpretación y de comprensión: “De humanidades, historia y
conocimiento de la Antigüedad están tan cargados como lo está de plumas
un renacuajo, mientras que el derecho está saturado de ello y sin estas nociones
no se puede comprender, como demostraré algún día más extensamente
y por escrito”. 116
Pantagruel exige para intervenir como juez la quema de todos los papeles
y la inmediata comparecencia de las partes a las que tomará declaración
para decidir. A pesar del revuelo causado, Du Douhet, quien lo había propuesto
para tal cargo, arropa al protagonista y destaca como todo lo afirmado
es verdad, como el orden jurídico prácticamente se había instalado en el
caso más absoluto: todos los registros, réplicas, respuestas, reproches, salutaciones
y otras actuaciones diabólicas no eran “sino subversiones del derecho
para el alongamiento de los pleitos y que el demonio se los llevaría a
todos si no procedían de otra manera según la equidad evangélica y filosófica”,
nueva manera de referirse al derecho canónico y al romano, despo-
116 Idem. Contrariamente al texto, no lo llega a demostrar en capítulos sucesivos, ni
se conoce obra alguna de Rabelais que dé cumplimiento a este deseo.

126
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
jados ya de las vestiduras de comentarios y glosas que los habían desdibujado.
117 Tras oír los argumentos —absurdos, reitero, el carácter ejemplificador
del caso que es lo que hay que resaltar—, Pantagruel no se asusta y acude al
ejemplo del derecho común nuevamente. Lo embrollado del litigio no es
nada comparado con ciertos textos romanos que los comentaristas se habían
encargado de oscurecer, ocultar, hacerlos irreconocibles. 118 La sentencia
que dicta, ejemplar, solemne, asimismo absurda, deja satisfechas a
ambas partes y gozará de un gran éxito hasta el punto que será comparado
con Salomón, máximo ideal del juez justo y sabio. Tras haberle propuesto
la presidencia del tribunal, pero el héroe rechaza el ofrecimiento y pide a
cambio, fiel a su espíritu, un poco de vino.
La propuesta de reforma de la aplicación del derecho había concluido.
En otros fragmentos de la obra, se satiriza de nuevo de un modo, sustancial
y formal a la par, la praxis y el estilo de los comentaristas: 119 el carácter de
los legistas, que se inmiscuyen en toda clase de discusión hace que incluso
opinen sobre el movimiento de los cuerpos, 120 o sobre la interpretación de
un gesto, en este caso, del famoso Panurgo, consistente en exhibir un cuerno
de buey y dos piezas de madera. 121
El Libro tercero, aparecido en 1546, manifiesta nuevamente el buen
compendio del saber jurídico de Rabelais, a medio camino entre la simple
erudición y la crítica sutil, consustancial a la obra que vengo comentando.
Se recogen referencias a las leyes suntuarias de los romanos, 122 alusiones a
117 Idem.
118 Ibidem, Libro II, capítulo XIII, p. 122: “Pues bien, señores, si así os agrada, así lo haré
—dijo Pantagruel—, pero no encuentro el caso tan difícil como vosotros. Vuestro párrafo
Catón, la ley Frater, la ley Gallus, la ley Quinque pedum, la ley Vinum, la ley Si Dominus,
la ley Mater, la ley Mulier bona, la ley Si quis, la ley Pomponius, la ley Fundii, la ley Eruptor,
la ley Putor, la ley Venditor y tantas otras son mucho más difíciles en mi opinión”. Se
trata de alusiones a textos de la compilación justinianea, en buena parte acertadas y concordantes,
es decir, no inventadas, salvo ejemplos jocosos.
119 Cfr. Nardi, E., Rabelais e il diritto romano, pp. 55-68.
120 Gargantúa y Pantagruel… cit., Libro II, capítulo XVI, p. 130: “…y además el que,
según los legistas, la agitación y el movimiento tienen por efecto el desarrollo”.
121 Ibidem, Libro II, capítulo XIX, p. 136: “Los teólogos, médicos y cirujanos allí presentes,
pensaron que con este signo quería decir que su adversario tenía lepra; los consejeros,
legistas y decretalistas supusieron que aludía a esta especie de felicidad humana que radica
en el estado del leproso, como según se dice, sostenía Nuestro Señor”. En la otra
edición manejada, p. 275, figura la palabra “decretistas” en vez de “decretalistas”.
122 Ibidem, Libro III, capítulo II, p. 177: “En lugar de observar las leyes suntuarias y
coenarias de los romanos, la ley Orchia, la Faima, la Didia, la Licinia, la Cornelia, la Lepidiana,
la Antia, y las de los Corintios…”.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 127
los glosadores, 123 al estilo jurídico universitario, 124 a Bártolo y a Baldo, 125
o a los juristas en general y su preocupación por la defensa de los intereses
ajenos, 126 entre otras muchas referencias. Destacan por su extensión y claridad
el caso del Seigny Ioan 127 y el famoso proceso del juez Bridoye, con
más de cien citas jurídicas, de las cuales setenta y seis se refieren al derecho
romano, 128 donde a la vez se parodia la actividad del foro, 129 o la constante
crítica a Triboniano por el mal funcionamiento de la justicia, considerado
como uno de los principales responsables de la corrupción y degeneración
en la que se hallan los textos del derecho romano, dado que fue él, el primero
que comenzó a realizar las tan debatidas y criticadas interpolaciones a
aquéllos. 130
123 Ibidem, Libro III, capítulo XIV, p. 196: “Preguntadles a los señores clérigos, a los
señores presidentes, a los señores consejeros, abogados, procuradores y otros glosadores de
las venerables rúbricas de frigidis et maleficiatis”.
124 Ibidem, Libro III, capítulo XV, p. 198: “A ti te gustan las sopas de prima y yo prefiero
las de liebre acompañadas de alguna ración de labrador salado en nueve lecciones”; y capítulo
XVI, p. 200: “…son verdaderos perros de muestra, verdaderas rúbricas de derecho”.
125 Ibidem, Libro III, capítulo XII, p. 192 (Baldo); y capítulo XIX, p. 204 (Bártolo).
126 Ibidem, Libro III, capítulo XXIX, p. 225.
127 Ibidem, Libro III, capítulo XXXVII, p. 239: “No me apartaré de la cuestión si os
cuento lo que dice Yox. André, acerca de un canon de cierto rescripto de papel enviado al
gobernador de La Rochela, y después de él Panormo en el mismo canon, Barbatias sobre las
Pandectas, y recientemente Jasson en sus consejos, han reproducido acerca de Seigny Ioan,
loco insigne de París, bisabuelo de Caillette”. Los juristas aludidos son los ya conocidos
Juan Andrés (Giovanni Andrea, canonista), el Abad Panormitano (Niccolò Tedeschi, canonista)
y Jasón de Maino, de quienes ya he apuntado algunos datos, además de Andrea Barbazza
da Messina, canonista del siglo XV. En profundidad sobre este caso, véase Nardi, E.,
“Seigny Joan le fol e il fumo dell’arrosto”, Studi in onore di Biondo, Biondi, t. II, pp.
243-267.
128 Gargantúa y Pantagruel… cit., Libro III, capítulos XXXIX-XLIII, pp. 243-251.
El juez Bridoye es el trasunto del canciller Du Poyet. El presidente del tribunal recibe el
nombre de “Trinquamelle” (literalmente, rompe almendras), aunque pudiera tratarse de
una deformación del nombre de Tiraqueau o Tiraquelo, jurista que fue protector de Rabelais
y lugarteniente del baile de Fontenay-Le-Comte, entre otros cargos.
129 Ibidem, Libro III, capítulo XXXIX, pp. 243 y 244: “Después de haber bien visto,
revisto, leído, releído, paladeado y hojeado, los complementos, aditamentos, comparticiones,
comisiones, informaciones, anteprocesos, producciones, alegaciones, interdictos,
contradictos, respuestas, preguntas, réplicas, dúplicas, tríplicas, escrituras, reproches,
gabelas, salutaciones, comprobaciones, confrontaciones, aclaraciones, libelos, rescriptos
papales, cartas reales, compulsorias, declinatorias, anticipatorias, evocaciones, envíos,
reenvíos, conclusiones, alegatos de no proceder, apuntamientos, textos, confesiones, exposiciones
y otras grajeas y especias de una parte y otra, como debe hacer el buen juez…”.
130 Ibidem, Libro III, capítulo XLIV, p. 252: “Cierto es, sin embargo, que la dirección,
en la judicatura actual, la ha trazado Triboniano, hombre miserable, infiel, bárbaro, tan

128
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
En el Libro cuarto, la renovación jurídica se puede observar tímidamente
en la mención que el prólogo se hace a Tiraquelo, conocido por el
propio Rabelais, si bien es el derecho canónico quien tiene una presencia
abundante. 131 No se escatiman de nuevo las críticas al mundo de los abogados.
132 Finalmente, en el Libro quinto aparecido póstumamente y de
discutida paternidad, se recogen algunas nuevas menciones al derecho
romano. 133
El afán cultural de Pantagruel permite expresar con claridad el ideario
de los juristas “al modo gálico”, con una preocupación constante por el derecho,
pero sin descuidar los elementos filológicos, filosóficos, morales e
históricos, que debían acompañar toda labor seria de investigación. La crítica
en este caso se vio acompañada de un propuesta positiva, fruto del saber
jurídico de su autor. Se denunció lo que fallaba en el orden jurídico, al
maligno, tan perverso, tan avaro e inicuo, que vendía las leyes, edictos, rescriptos, constituciones
y ordenanzas a la parte que le ofrecía más dinero. Así, con sus recortes, retazos y cabos
sueltos, ha ido destruyendo y anulando la ley sana y principal, por miedo a que dicha ley
y los libros de los antiguos jurisconsultos, dedicados a la exposición de las Doce Tablas y
los edictos de los pretores dieran a conocer al mundo su maldad. Por todo esto, sería mejor,
es decir, menos mal vendría a los litigantes de caminar sobre abrojos que de entablar
demandas sobre su derecho; así rogaba Catón en su tiempo y aconsejaba que fuera de
abrojos el pavimento de los sitios en donde funcionaran los tribunales de justicia”.
131 Sorprende ver cómo Rabelais salva de la quema al derecho canónico. Probablemente,
por su formación canonista, consideraba la supremacía de este cuerpo normativo frente
al derecho romano y no lo consideraba tan responsable de la degradación del sistema por su
contenido evangélico. Al mismo tiempo, siempre se consideró que el derecho canónico era
el depositario de la equidad, gozando de una cierta supremacía moral sobre el derecho secular.
Al llegar a la Isla de los Papimanes, es decir, personas obsesionadas por el Papa y la
Iglesia en general, se ve como este pueblo vive conforme al derecho canónico, con elogiosas
palabras, en Gargantúa y Pantagruel… cit., Libro IV, capítulo LI, p. 357: “¡Oh divinas
Decretales!.. ¡Oh seráfico Sexto!.. ¡Oh querúbicas Clementinas!.. ¡Oh extravagantes angélicas!”.
En Libro IV, capítulo LII, p. 358, se añade una mención laudatoria al abad Panormitano
de quien se dice que “jamás mintió”. Más elogios al derecho canónico y a los canonistas,
sobre todo decretalistas, en Libro IV, capítulo LIII, pp. 360 y 361. Es frecuente el
empleo de neologismo para designar a los herejes, tales como “decretalífugo”, “decretalición”,
“decretalicida”, o, en otro sentido, “decretaliarca” para aludir a quien se gobierna por
las normas canónicas a la perfección.
132 Gargantúa y Pantagruel… cit., Libro IV, prólogo, p. 282: “Estaba encantado del
mismo modo y tan perfectamente como los abogados de ahora”; capítulo XII, pp. 304 y
305: “…cuando un monje, presbítero, usurero o abogado, quiere mal a cualquier gentilhombre
de su país…”.
133 Ibidem, Libro V, capítulo X, p. 404; capítulo XLVI, p. 458. Cfr. Nardi, E., Rabelais
e il diritto romano, p. 46.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 129
mismo tiempo que se articulaban las medidas para hacer frente a esos defectos
y solucionarlos.
El humanismo jurídico francés no tendría una supervivencia más allá
del siglo XVI en un sentido estricto, 134 pero sentó las bases para adherir al
mundo jurídico todo el componente cultural del cual es capaz el hombre en
aras de la búsqueda de la justicia. Todo lo cual provocó una mayor libertad
de interpretación y una mayor confianza en el papel del hombre que acaba
desembocando precisamente en la reivindicación de la razón humana como
mecanismo interpretativo que sirve para descubrir el derecho más justo,
sabio y perfecto que se pueda imaginar. Estas son las puertas del iusnaturalismo
racionalista. Rabelais, por medio de Pantagruel, había definido
el camino a seguir. Cujacio y Donello, los dos representantes más señalados
de esta corriente, 135 harán honor al programa de trabajo que Rabelais
había esbozado en su inmortal obra.
V. LA OBRA DE LOPE DE VEGA O CÓMO EL LENGUAJE
TODO LO CURA
La Corona castellano-leonesa constituye el paradigma de una manera
peculiar de concebir el derecho común que se aparta de lo acontecido en el
resto de la península ibérica 136 y en el resto de Europa, puesto que mientras
134 Véase Guizzi, V., “Il diritto comune in Francia nel XVII secolo. I giuristi alla ricerca
di un sistema unitario”, Tijdschrift voor Rechtsgeschiendenis, vol. XXXVII, 1969, pp.
1-45.
135 Referencias bibliográficas a ambos autores en Coing, H. (coord.), Handbuch der
Quellen und Literatur der Neueren Europäischen Privatrechtsgeschichte… cit., t. II/1, pp.
470 y 471.
136 Véase entre otros muchos, Altamira y Crevea, R. de, “Les lacunes de l’histoire du
droit romain en Espagne”, Mélanges Fitting, Sociètè Anonyme de l’Imprimerie Générale
du Midi, Montpellier, 1907, t. I, pp. 59-84; Riaza Martínez-Osorio, R., Historia de la literatura
jurídica española. Notas de un curso, Madrid, Universidad Central de Madrid, 1930,
pp. 34 y ss.; Larraona, A. y Tabera, A., “El derecho justinianeo en España”, Atti del Congreso
Internazionale di Diritto Romano, Pavia, Istituto di Studi Romani, Tipografia Successori
F. Fusi, 1935, t. II, pp. 83-182; Horn, N., “Literaturgeschichtliche Aspekte der Rezeption in
Spanien”, Tijdshrift voor Rechtsgeschiendenis, vol. XXXVII, 1969, pp. 489-514; García y
García, A., “La penetración del derecho clásico medieval en España”, AHDE, vol. XXXVI,
1966, pp. 575-592; y su volumen En el entorno del derecho común, Madrid, Dykinson,
1999, con varias colaboraciones de interés; Font-Ríus, J. M., “El desarrollo general del derecho
en los territorios de la Corona de Aragón (siglos XII-XIV)”, VII Congreso de Historia
de la Corona de Aragón. Ponencias, Barcelona, Imprenta Viuda de Fidel Rodríguez Ferrán,

130
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
que en la pugna entre el derecho propio y el derecho común, muchos territorios
llegaron a una solución de compromiso y equilibrio consistente en el
respeto al primero y en la atribución de carácter supletorio al segundo, la
Corona castellana pasó a efectuar una expresa renuncia al primero y una
1962, pp. 289-326; y “La Recepción del derecho romano en la Península Ibérica durante la
Edad Media”, Recueils de Mémoires et Travaux publiés par la Société d’Histoire du Droit
et des Institutions des Anciens Pays de Droit Écrit, fascículo VI (1967), pp. 85-104; Hinojosa
y Naveros, E. de, “La recepción y estudio del derecho romano en España”, Obras, Madrid,
Publicaciones del Instituto Nacional de Estudios Jurídicos, 1974, t. III, pp. 319-358;
las colaboraciones de García-Gallo, A. et al., en el volumen colectivo Diritto comune e diritti
locali nella storia dell’Europa. Atti del Congreso di Varenna, Milán, Giuffrè, 1980, pp.
225-284; Petit, C., “Derecho común y derecho castellano. Notas de literatura jurídica para
su estudio (siglos XV-XVII)”, Tijdshrift voor Rechtsgeschiendenis, vol. L, 1982, pp.
157-195; Pérez Martín, A. (ed.), España y Europa, un pasado jurídico común. Actas del I
Simposio Internacional del Instituto de Derecho Común, Murcia, Universidad de Murcia,
1986; “El estudio de la recepción del derecho común”, varios autores, Seminario de historia
del derecho y derecho privado. Nuevas técnicas de investigación, Bellaterra, Universidad
Autónoma de Barcelona, 1985, pp. 241-325; y “Derecho común, derecho castellano, derecho
indiano”, Rivista Internazionale di Diritto Comune, núm. 5, 1994, pp. 43-89; Sánchez-Arcilla
Bernal, J., “La pervivencia de la tradición jurídica romana en España y la recepción
del derecho común”, Estudios jurídicos en homenaje al maestro Guillermo Floris
Margadant, México, UNAM, 1988, pp. 379-413; Iglesia Ferreirós, A., “La recepción del
derecho común: estado de la cuestión e hipótesis de trabajo”, El Dret Comú i Catalunya.
Actes del II Simposi Internacional, Barcelona, 31 de mayo-1o. de junio de 1991, Edició
d’Aquilino Iglesia Ferreirós, Fundació Noguera-Associació Catalana d’Història del Dret
Jaume de Montju c, 1992, pp. 213-330; y “Ius Commune: un interrogante y un adiós”, El
Dret Comú i Catalunya. Actes del VIII Simposi Internacional, Barcelona, Edició d’Aquilino-Iglesia-Ferreirós-Fundació
Noguera-Associació Catalana d’Història del Dret Jaume
de Montju c, 29 y 30 de mayo de 1998, 1999, pp. 239-637; y Clavero Salvador, B., Temas
de historia del derecho: derecho común, Salamanca, Ediciones de la Universidad de
Salamanca, 1994, pp. 40 y ss. Entre los manuales al uso véase Sánchez, G., Curso de historia
del derecho. Introducción y fuentes, 7a. ed., corregida, Madrid, Instituto Editorial Reus,
1949, pp. 78 y ss.; Gibert Sánchez de la Vega, R., Historia general del derecho español,
Granada, Imprenta de Francisco Román, 1968, pp. 41 y ss.; Elementos formativos del derecho
en Europa. Germánico, romano, canónico, Granada, Imprenta de Francisco Román,
1976, pp. 61 y ss.; Pérez-Prendes, J. M., Curso de historia del derecho español, Madrid,
Universidad Complutense, 1989, t. I, pp. 637 y ss.; Historia del derecho español, Madrid,
Facultad de Derecho-Universidad Complutense, 1999, t. II, pp. 1.129 y ss.; García-Gallo,
A., Manual de historia del derecho español, t. I: El origen y la evolución del derecho,
8a ed., Madrid, Artes Gráficas y Ediciones, 1982, pp. 80 y ss.; Gacto Fernández, E.,
et al., El derecho histórico de los pueblos de España, 3a. ed., Madrid, Facultad de Derecho-Universidad
Complutense, 1982, pp. 265 y ss., Manual básico de historia del derecho
(temas y antología de textos), Madrid, Laxes, 1997, pp. 173 y ss.; Lalinde Abadía, J., Iniciación
histórica al derecho español, 3a. ed., Barcelona, Ariel Derecho, 1983, pp. 125 y ss.;
Fernández Espinar, R., Las fuentes del derecho histórico español, Madrid, Centro de Estudios
Universitarios Ramón Areces, 1985, pp. 303 y ss.; Manual de historia del derecho es-

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 131
correlativa “nacionalización” del segundo, el cual, por decisión de la suprema
instancia normativa, se convirtió en derecho propio. En el caso de
Castilla, la aportación del derecho común fue doblemente importante puesto
que a la misión de renovación aludida, este nuevo orden jurídico contribuyó
a la superación del localismo jurídico altomedieval que tanto había
preocupado a los monarcas. La pluralidad normativa inherente a los primeros
siglos medievales se había convertido en un enemigo a batir. Tímidos
esfuerzos de Fernando III tuvieron su recompensa, pero con modelos antiguos.
En este contexto se arriba al reinado de Alfonso X, en la segunda mitad
del siglo XIII, quien elaborará una obra clave en la historia del derecho
de Castilla: las Siete Partidas, una enciclopedia del derecho común por lo
que se refiere a su contenido, fuentes empleadas e influencias, en detrimento,
por tanto, del derecho tradicional castellano-leonés. No voy a incidir
aquí en toda la polémica que la obra alfonsina ha generado y sigue generando
entre los estudiosos. Interesa destacar, por encima de todo, la dependencia
de su contenido respecto del molde romano-canónico del que bebe con
profusión. 137 Con independencia de su carácter inicial (si legal o didascálico),
lo cierto es que, a pesar del rechazo que los municipios y la nobleza hicieron
de esta obra, los tribunales reales fueron poco a poco aplicando las
Partidas hasta llegar al momento decisivo que constituye el Ordenamiento
de Alcalá de Henares, que las convierte ya en derecho legal de aplicación
pañol. I. Las fuentes, Madrid, Centro de Estudios Ramón Areces, 1990, pp. 343 y ss.; Clavero
Salvador, B., Institución histórica del derecho, Madrid, Marcial Pons Ediciones
Jurídicas y Sociales, 1992, pp. 35 y ss.; Pérez-Bustamante, R., Historia del derecho español.
Las fuentes del derecho, Madrid, Dykinson, 1994, pp. 83 y ss.; Sánchez-Arcilla Bernal,
J., Historia del derecho. Instituciones políticas y administrativas, Madrid, Dykinson,
1995, pp. 373 y ss.; Historia del derecho español, Barcelona, Cálamo Producciones Editoriales,
2001, pp. 171 y ss.; Iglesia Ferreirós, A., La creación del derecho. Una historia de
la formación de un derecho estatal, 2a. ed., corregida, Madrid, Marcial Pons Ediciones Jurídicas
y Sociales, 1996, t. II, pp. 9 y ss.; Tomás y Valiente, F., Manual de historia del derecho
español, 4a. ed., Madrid, Tecnos, 1997, pp. 180 y ss.; Merchán Álvarez, A., Las épocas
del derecho español, Valencia, Tirant Lo Blanch, 1998, pp. 115 y ss.; Coronas González,
S. M., Manual de historia del derecho español, 2a. ed., Valencia, Tirant Lo Blanch, 1999, pp.
227 y ss.
137 Un resumen en Sánchez-Arcilla Bernal, J., “La obra legislativa de Alfonso X el Sabio.
Historia de una polémica”, El Scriptorium Alfonsí: de los libros de astrología a las
Cantigas de Santa María, Madrid, Editorial Complutense, 1999, pp. 17-81. Con algunas
precisiones y matizaciones, véase del mismo autor el estudio introductorio a Alfonso X el
Sabio. Las Siete Partidas (El Libro del Fuero de las Leyes), introducción y edición dirigida
por José Sánchez-Arcilla Bernal, Madrid, Reus, 2004, pp. XIII-XXXVI.

132
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
supletoria en defecto de norma aplicable en los Ordenamientos de Cortes y
en los Fueros. 138
¿Qué sucedió en la realidad cotidiana? Los juristas procedieron a la aplicación
directa de las Partidas por motivos que a nadie se le escapan: era un
cuerpo jurídico global y completo; no presentaba las insuficiencias que podían
detectarse en los Ordenamientos de Cortes o en los Fueros; y, aquí una
de las perversiones que se originó con este sistema, al haberse nutrido las
mismas de los derechos romano y canónico, se entendió que la remisión a
las Partidas era una puerta abierta a todo el derecho común y a toda la doctrina
de los autores. La perversión había comenzado y el exceso, tan típicamente
hispánicos, no tardaría en llegar. Se produjo la “nacionalización” del
derecho común, el convertir en propio del reino un derecho en principio
ajeno al mismo, lo cual no impidió finalmente el recurso directo a aquél;
antes bien, se convirtió en el pretexto alegado por los juristas para acudir a
las fuentes romano-canónicas y a las glosas y comentarios existentes en las
principales bibliotecas. Los autores lo adornaron con las más variadas reflexiones
(tradición, costumbre, consentimiento del príncipe, identificación
del derecho romano con la razón, etcétera), que, en última instancia,
conducían a la consideración de los derechos romano y canónico como la
plasmación por escrito de dos conceptos esenciales: la razón y la equidad,
respectivamente. 139
La especialización que comportó este nuevo orden jurídico, en el sentido
de requerir conocimientos muy concretos del ámbito jurídico, del lenguaje,
de la técnica normativa, etcétera, supuso una reducción del círculo
de personas que podía acceder a ese mundo especializado. Paralelamente
se va produciendo el crecimiento cualitativo del estamento letrado como
auténticos depositarios del saber especializado que constituía el mundo jurídico.
Ellos serán los que desarrollen hasta sus máximas consecuencias la
educación que han recibido, trasladándola paso por paso en la aplicación
138 Ordenamiento de Alcalá de Henares (1348), Título 28, ley 1, Como todos los pleytos
se deben librar primeramente por las Leyes deste Libro; et lo que por ellas non se pudiere librar,
que se libre por los Fueros; et lo que por los Fueros non se pudiere librar, que se libre
por las Partidas. Cito la edición de Los códigos españoles concordados y anotados, Madrid,
Antonio de San Martín Editor, 1872, t. I, pp. 465 y 466.
139 Véase un resumen de las opiniones de algunos juristas en Petit, C., “Derecho común
y derecho castellano. Notas de literatura jurídica para su estudio (siglos XV-XVII)”,
Tijdschrift voor Rechtsgeschiedenis, vol. L, 1980, pp. 157-195; y Pérez Martín, A., “Derecho
común, derecho castellano, derecho indiano”, Rivista Internazionale di Diritto Commune,
vol. 5, 1994, pp. 43-89.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 133
práctica en sus múltiples vertientes. Su ubicación en los recientes órganos
creados para la administración cada vez más compleja del reino es una
muestra de su poderío ideológico (sustentado en el derecho romano y en su
ideal de un solo poder) y de su paralelo poderío social que lleva a modelar a
su antojo algunas de las nuevas instituciones de poder. 140 Unos años después
de Alcalá, las Cortes de Briviesca en tiempos de Juan I (1387), ponían
de manifiesto el triunfo del derecho común frente al derecho propio del reino,
al admitir expresamente la alegación de aquél, si bien con algunas limitaciones.
141 La puerta estaba abierta y los abogados empezaron a inundar
sus escritos de referencias a los derechos romano y canónico, y a las opiniones
de los más dispares juristas antiguos y coetáneos, convirtiendo la labor
del juez en un auténtico calvario ante la imposibilidad de acreditar la
autenticidad y la autoridad de las citas realizadas. Para corregir estos excesos,
se pronuncia Juan II en su famosa “Ley de Citas”, Pragmática Sanción
del año 1427, dirigida a limitar las alegaciones de juristas. 142
La Real Pragmática fija un límite cronológico que viene marcado por las
vidas de Bártolo de Sassoferrato y de Juan Andrés, para el campo civil y
canónico respectivamente. Los autores posteriores a los años 1357 y 1348,
fechas respectivas de fallecimiento de los mencionados juristas, no podían
ser alegados en juicio. Se creaba un criterio temporal para restringir las citas
y una especie de vacío de casi setenta años, en relación con el cual la
producción doctrinal entonces generada se consideraría como letra muerta.
140 Los letrados van copando poco a poco los principales puestos de gobierno, como el
recién alumbrado Consejo Real que, como cuerpo burocrático organizado con plantilla fija,
actuación permanente y competencias propias, fue iniciativa de Juan I, hasta el punto
de poder afirmar que los juristas se hicieron indispensables para el buen gobierno y la correcta
administración. Sobre esta cuestión, véase Maravall, J. A., “La formación de la
conciencia estamental de los letrados”, Revista de Estudios Políticos, núm. 70, julio-agosto
de 1953, pp. 53-81; y Moxó, S. de, “La promoción política y social de los letrados
en la Corte de Alfonso XI”, Hispania. Revista española de historia, vol. XXXV, núm.
129, 1975, pp. 5-29.
141 El texto en Cortes de los Antiguos Reinos de León y Castilla publicados por la Real
Academia de la Historia; Madrid, Imprenta y Estereotipia de M. Rivadeneyra, 1863, t. II,
p. 376.
142 Véase Pérez de la Canal, M. A., “La Pragmática de Juan II, de 8 de febrero de 1427”,
AHDE, vol. XXVI, 1956, pp. 659-668. Una visión general sobre este predominio de los juristas
y las soluciones adoptadas para limitar su influencia, puede consultarse en Marongiu,
A., “Legislatori e giudici di fronte all’autorità dei giuristi. Dalle legge delle citazioni all’art.
265 CPV Reg. Gen. Giud”, Studi di storia e diritto in onore di Enrico Besta per il XL anno
del suo insegnamento, Milán, Giuffrè, 1939, t. III, pp. 441-464.

134
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
El intento, sin embargo, no tuvo mucho éxito y la práctica siguió su propio
camino al margen de las restricciones reales. Tanto es así que en 1493, los
reyes católicos exigieron mediante otra Real Pragmática el estudio del derecho
romano o del canónico durante al menos diez años para poder ocupar
oficio o cargo de justicia, pesquisidor, relator o algún oficio de corregimiento,
asistencia, alcaldía o juzgado, receptoría o cualquier otro puesto
relacionado con la justicia. Es decir, hay una cierta claudicación en las palabras
de Isabel y de Fernando y una aceptación del estado de cosas en que
se hallaba inmerso el reino castellano-leonés. 143 Pero la práctica jurídica, a
pesar de esta aceptación, seguía siendo caótica, compleja, repleta de citas,
autores, referencias de dudosa procedencia y juristas de discutida autoridad.
Para poner fin a esta pléyade de alusiones y de doctores, los reyes católicos
dan un nuevo paso con una Pragmática de 1499, en la que se fija una
jerarquía entre las autoridades doctrinales susceptibles de alegarse. En el
derecho civil, se seguirá la opinión de Bártolo o, en su defecto, la de Baldo;
en el campo canónico, la de Juan Andrés o bien la del abad Panormitano. 144
Pero se trataba de otro intento de limitar lo ilimitable: en el caso de que no
se hallase opinión de alguno de los juristas referidos, el panorama que se
preveía era idéntico al que se trataba de combatir con lo que la efectividad
real de la medida estuvo muy mermada desde sus orígenes.
Las pragmáticas mencionadas ponen de manifiesto la perfecta inserción
de Castilla en el universo del derecho común, lo que implicaba que las
fuentes del derecho propio fuesen interpretadas a la luz de todos los principios
y categorías de los derechos romano-justinianeo y canónico. De esa
forma, la doctrina de los juristas no se consideró como algo diferente o alejado
de la ley, sino como una parte integrante de la misma, como una inter-
143 Libro de las Bulas y Pragmáticas de los Reyes Católicos, Madrid, edición facsímil,
Instituto de España, 1973, t. I, ff. CXVIII-CXIX.
144 El texto en Iglesia Ferreirós, A., La creación del derecho. Una historia del derecho
español. Antología de textos, Barcelona, Editorial Signo, 1991, p. 122. Esta disposición no
se verá alterada por las nuevas Ordenanzas de Madrid, del año 1502, recogidas en Libro de
las Bulas y Pragmáticas de los Reyes Católicos… cit., t. I, ff. LXIV-LXXVI. Para el protagonismo
jurídico del reinado de los reyes católicos, véase Villapalos Salas, G., Justicia y
monarquía. Puntos de vista sobre su evolución en el reinado de los reyes católicos, Madrid,
Marcial Pons, Ediciones Jurídicas y Sociales, 1997, pp. 97-122; y Suárez Bilbao, F. y Navalpotro
y Sánchez-Peinado, J., “La consolidación del derecho común en Castilla. La obra
legislativa de los reyes católicos”, “Le Droit Commun et l’Europe. El derecho común y Europa”,
Actas de las Jornadas Internacionales de Historia del Derecho de El Escorial, Madrid,
Dykinson, Universidad Rey Juan Carlos, 2000, pp. 285-314.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 135
pretación fidedigna de aquélla. Así se entendió que la opinión de los doctores
debía ser seguida y vinculaba al juez cuando era unánime o cuando, si
se trataba de la postura de un solo autor, no había sido contradicha por ningún
otro.
De la aceptación de la realidad, deducida de los anteriores textos, se pasará
al combate abierto contra el sistema desarrollado en la práctica. La
Ley 1 de las Leyes aprobadas en las Cortes de Toro (1505) derogará la anterior
pragmática de 1499 y reinstaurará el orden de prelación de fuentes
creado por el Ordenamiento de Alcalá de Henares. 145 Esta ley de Toro será
reiterada nuevamente por la Nueva Recopilación 2, 1, 3, y por la Novísima
Recopilación 3, 2, 3, con lo que el esquema de las fuentes permanecerá
inalterado hasta la época de la Codificación. Sobre el papel y desde una
perspectiva teórica, en principio, el derecho castellano se integraría por el
derecho creado exclusivamente en Castilla y por el rey castellano o las personas
en quien éste delegue. No había pie para la aplicación de órdenes jurídicos
extraños y ajenos. No cabe acudir a otros derechos, ni a otras tradiciones
jurídicas. No ocurrió así 146 y en varios textos posteriores, como en
algunos autos acordados, se pone de manifiesto esa práctica ya secular e infructuosamente
erradicada. Así la Nueva Recopilación recoge en su texto
la referencia a la pragmática de Juan II (N. R., 2, 16, 4) y hace lo propio la
Novísima Recopilación (Nov. R., 11, 14, 1), con lo cual se puede detectar
la existencia de una antinomia clara: se prohíbe el recurso al derecho romano,
conforme a las Leyes de Toro, pero se admite la cita de los autores de
acuerdo con las reglas establecidas por Juan II. En esa misma línea, deben
ser mencionados dos autos acordados, que demuestran el camino diferente
respecto a la postura real oficial que se seguía en la práctica de los tribunales:
el de 5 de febrero de 1594 y el de 19 de enero de 1624, recogido en el
volumen correspondiente a los autos acordados, 2, 16, 1 y 7, 147 y también
145 Leyes de Toro. Ley Primera. Cito por Los códigos españoles concordados y anotados,
2a. ed., Madrid, Antonio de San Martín, Editor, 1872, t. VI, pp. 571 y 572. Completa
este nuevo orden de cosas la Ley Segunda… cit., t. VI, p. 572, en la cual se ordena
que los letrados “sean principalmente instructos é informados de las dichas leyes de
nuestros reynos, pues por ellas y no por otras han de juzgar”.
146 Véase Pérez Martín, A. y Scholz, J. M., Legislación y jurisprudencia en la España del
antiguo régimen, Valencia, Universidad de Valencia-Secretariado de Publicaciones, 1978.
147 Nueva Recopilación de las Leyes de Castilla, Valladolid, t. III de Autos Acordados,
edición facsimilar, Lex Nova, 1982, volumen IV, ff. 199 y 200, libro 2, título 16, 1. Dado
por el Consejo el 5 de febrero de 1594: “El Consejo consulto a su Majestad que aviendo visto
la demasia, que ay en Abogados, assi en hacerse pagados, como en alargarse en las infor-

136
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
en la Novísima Recopilación 11, 14, leyes 2 y 3. Esta situación será la que
origine la pugna entre el derecho común y el derecho llamado patrio o real
a lo largo del siglo XVIII, fundamentalmente a partir del reinado de Carlos
III. Algunos autos acordados son partícipes de esos nuevos aires que se respiran.
148 Las opiniones autorizadísimas del padre Feijóo, Berní, Mayáns o
Juan Francisco de Castro, entre otros muchos, sentarán las bases para la renovación
jurídica, del método y de la forma creadora, que alumbrará el siglo
XIX y su hija más preclara: la Codificación. El triunfo del derecho común
y de su estilo había sido indiscutible durante varias centurias. Era el
momento para proceder a una revisión de las bases sobre las que se erigía
el sistema jurídico. En el momento en que Lope de Vega da a la imprenta
y al escenario la mayor parte de su producción teatral, entre los siglos
XVI y XVII, el sistema jurídico castellano aparecía ya totalmente sometido
al imperio del derecho común y a las prácticas espurias que el mismo había
introducido por mediación de sus intérpretes, los mismos beneficiados.
Tanto fue así que el poder, en este caso la monarquía, lejos de combatir ardientemente
la imposición de este derecho no nacional, trató de aminorar
un poco sus perniciosos efectos. Con ello reconocía al mismo tiempo la im-
maciones en derecho, parecia que de aquí adelante los hagan breves, i compendiosas en Latin,
sin Romance alguno, si no fuera algun dicho de testigo, ó de Escribano, ó ponderación
de Lei, i aleguen solamente la Lei, ó Doctor, que principalmente tocan al punto, i al que refiere
á los otros sin decir los referidos por él, so pena de 20 mrs para la Camara, i pobres por
mitad…”; y f. 201. Libro 2, 16, 7. Dado por el Consejo el 19 de enero de 1624, ordenando la
limitación en las informaciones presentadas por letrados a un máximo de veinte hojas. Si
la anterior constituía una clara muestra de limitación cualitativa, ahora el Consejo establece
una cuantitativa, lo que exigiría a los abogados la agilización de sus escritos y la restricción
a la cita indiscriminada de leyes romanas, canónicas o de doctores del derecho común:
“…que las partes, que litigan, no puedan dar las Informaciones, ni los Abogados hacerlas,
ni los Jueces recibirlas de mas cantidad, que de las dichas 20. hojas…”.
148 Nueva Recopilación de las Leyes de Castilla, t. III de Autos Acordados… cit., vol.
IV, ff. 67 y 68 y ff. 68 y 69, Libro 2, título 1, 1. Dado por el Consejo el 4 de diciembre de
1713: “…lo que es mas intolerable, creen que en los Tribunales Reales se deve dar mas estimación
a las Civiles, i Canónicas, que las Leyes, Ordenanzas, Pragmáticas, Estatutos, i Fueros
de estos Reinos siendo assi que las Civiles no son en España leyes, ni deven llamarse assi,
sino Sentencias de Sabios, que solo pueden seguirse en defecto de ley, i en quanto se
ayuden por el Derecho Natural, i confirmen el Real, que propiamente es el Derecho Comun,
i no el de los Romanos, cuyas leyes, ni las demas estrañas, no deven ser usadas ni guardadas
…”; y Libro 2, 1, 3. Dado por el Consejo el 29 de mayo de 1741: “…en lugar del Derecho de
los Romanos, se restableciese la lectura, i explicación de las leyes Reales, asignando Cátedras,
en que precisamente se uviesse de dictar el derecho patrio, pues por él, no por el de los
Romanos, deven substanciarse, i juzgarse los pleitos…tengan cuidado de leer, con el derecho
de los Romanos las leyes del Reino, correspondiente á la materia que explicaren”.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 137
posibilidad de erradicar las prácticas y su impotencia para luchar contra un
estamento poderoso, los juristas, que había logrado implantar sus estilos.
Las medidas de los reyes católicos o los autos acordados que ya he mencionado
son los botones de muestra de este fracaso asumido. Ante la imposibilidad
de erradicarlo de un modo pleno, el poder intenta encauzarlo, limitarlo,
reconociendo su fracaso ante un mundo que no podía dominar y
someter a sus propios designios. Ante esa incapacidad se optó por una vía
de tolerancia y de respeto. Solamente en el siglo XVIII se observará una
clara reacción decidida que tenía como fin la recuperación del derecho nacional
en detrimento del derecho común hegemónico. El avance de los
años provocó un cambio en la actitud de los literatos. Si Baena y sus coetáneos
habían criticado, ridiculizado, satirizado el derecho común, con sus
innumerables citas de autores, textos y demás parafernalia jurídica, el paso
del tiempo determinó una mutación en el panorama literario, o, al menos,
en la percepción de lo jurídico por los literatos. El espíritu popular se encargaría
de dar carta de naturaleza en el lenguaje del pueblo a todas las perversiones
que la práctica jurídica había conseguido alumbrar. Elegí el caso
concreto de Lope de Vega (1562-1635) por su impresionante producción
dramática y por el marcado carácter popular que el “Fénix de los Ingenios”
dio a toda su obra. Ni el conceptualismo, el dramatismo o la profundidad de
Calderón, ni la ejemplaridad moralizante de Tirso de Molina, acaso los dramaturgos
que más se le pueden aproximar, con Lope, el pueblo adquirió un
vehículo propio de expresión. Su voz fue la voz de los corrales, la voz de la
plebe, la voz del pueblo llano.Como destacó Menéndez Pelayo, el pueblo
español no sólo otorgó a Lope la materia épica para crear el drama histórico,
el espectáculo de su vida para crear la comedia de costumbre, sino
que le emancipó de las trabas de escuela, le infundió la conciencia de su genio,
le obligó a encerrar los llamados preceptos con cien llaves, le ungió vate
nacional y se glorificó a sí mismo en su apoteosis. 149
149 En su contestación al discurso de ingreso en la Real Academia de Benito Pérez Galdós,
en el volumen La sociedad como materia novelable, discurso leído ante la Real Academia
Española el 7 de febrero de 1897, en su recepción pública, por el excelentísimo señor
don Benito Pérez Galdós y contestación del excelentísimo señor don Marcelino Menéndez
y Pelayo, Madrid, Civitas, 2002, p. 46.

138
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Curiosamente Lope no tenía conocimientos jurídicos, pero elevó a la categoría
de lenguaje universal aquellas expresiones que el pueblo había
creado a partir de lo que observaba en el mundo jurídico. Así lo manifiesta
el propio Lope en su correspondencia, si bien esta confesión no es del todo
cierta, como tendré ocasión de comprobar. 150 Veré a continuación cómo las
referencias a Bártolo como modelo de sabiduría y erudición son una constante
en sus obras teatrales, si bien no será el único jurista citado, lo que demuestra
unos conocimientos del mundo jurídico superiores a los del hombre
medio, aunque notoriamente inferiores para ser considerado —él no se
consideraba— un erudito en materia jurídica. 151 Si la poesía epigonal del
medievo había demostrado con creces su capacidad crítica, 152 el teatro no
iba a ser menos. Es acaso el género literario donde mayor realismo se puede
acometer por su proximidad al espectador, por su dinamismo, por la
complicidad que demuestra ese juego a tres bandas entre autor, actores y
público. Diversos estudios han mostrado esas relaciones, como los de Maravall
153 o los de Bermejo, 154 por citar solamente dos ejemplos. Lo que sucede
es que en el caso de Lope la crítica ha dejado paso a una cierta confor-
150 Lope de Vega en sus cartas, Madrid, Edición de G. de Amezúa, tipografía de Archivos,
1941, t. III, p. 270: “No soy letrado, pero soy clérigo; mientras ellos busquen leyes en
sus Bártulos, buscaré yo en mi brebiario y missal oraçiones”.
151 Acerca de la vida, obra y significado de Lope, véase Díez Borque, J. M. (coord.),
Historia de la literatura española. II. Renacimiento y Barroco. Siglos XVI-XVII, Madrid,
Taurus, 1982, pp. 659-668; Rico, F. (dir.), Historia y crítica de la literatura española. Siglos
de Oro: barroco, Barcelona, Crítica, pp. 291 y ss.; Alborg, J. L., Historia de la literatura
española, 2a. ed., Madrid, Gredos, 1987, t. II, pp. 196-334; y Canavaggio, J. (dir.), Historia
de la literatura española, t. III: El siglo XVII, Barcelona, Ariel, 1995, pp. 85-113.
152 Una síntesis sobre estos precedentes puede consultarse en mi trabajo “La crítica al
sistema del derecho común en el cancionero de Juan Alfonso de Baena. Siglo XV”, Prologus
Baenensis… cit, segundo semestre de 2003, donde se mencionan, entre otros referencias,
a Dante, la Revelación de un Hermitaño, la Danza de la Muerte, el Libro Rimado de
Palacio de Pedro López de Ayala, la obra lírica del Marqués de Santillana, la Coplas de Mingo
Revulgo, atribuidas a fray Iñigo de Mendoza, y poemas aislados de Hernán de Mexía,
Gómez Manrique y Juan de Mena, así como las citas inexcusables al mundo jurídico que recogen
el Arcipreste de Hita y el Arcipreste de Talavera en sus obras ya clásicas.
153 Véase Maravall, J. A., Teatro y literatura en la sociedad barroca, Madrid, Seminarios
y Ediciones, 1972.
154 Véase Bermejo Cabrero, J. L., “Aspectos jurídicos de La Celestina”, Derecho y ensamiento
político en la literatura española… cit., pp. 95-109; “Dos notas cervantinas...”,
cit., pp. 139-159; y “Dos obras de Lope...”, op. cit., pp. 161-186; “Un tema jurídico en la
tradición literaria. Famosos juristas y legisladores...”, op. cit., pp. 194 y 195; y “Justicia penal
y teatro barroco”, Sexo barroco y otras transgresiones premodernas… cit., pp. 91-108.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 139
midad resultado de la asimilación por el pueblo, y luego por el autor al
servicio de aquél, del lenguaje usual. La censura ha dado paso a una sana
indiferencia, a un estado de conformismo, a la asimilación pacífica de todo
un elenco de palabras y frases hechas, y a la construcción de expresiones
que tienen como base antiguos términos jurídicos o referencias explícitas
al mundo del derecho.
El tránsito no ha sufrido interrupciones. Alusiones más o menos críticas,
cuando menos realistas. Existen remisiones expresas a los juristas del derecho
común en obras de Diego de Valera, 155 éste desde una perspectiva política,
Vives, 156 fray Antonio de Guevara, 157 Baltasar Gracián, 158 Queve-
155 Por motivos obvios, acude a las citas continuadas de Bártolo en su “Espejo de Verdadera
Nobleza”, Biblioteca de Autores Españoles. Prosistas castellanos del siglo XV, edición
y estudio preliminar de Mario Penna, Madrid, Atlas, 1959, t. CXVI, pp. 89-116. La cita
es obligada al ser el jurista italiano el autor de un importantísimo Tractatus de Insignis et
Armis, al que puede referirse el mismo Lope de Vega en la novela El peregrino en su patria,
citada infra.
156 Citado por Maravall, J. A., Carlos V y el pensamiento político del Renacimiento…
cit., pp. 179-190.
157 Guevara, A. de, Libro Primero de las Epístolas Familiares, edición y prólogo de José
María de Cossío, Madrid, Aldus, 1950, t. I, p. 189, Letra para don Pedro de Acuña, conde
de Buendía: “Que el caballero administre justicia en su tierra… pues vemos cada día por experiencia
cuánta ventaja hay del que tiene buen seso al que no sabe más de a Bártulo”; y Letra
para don Hernando de Toledo: “Cuando Dios mandó que los jueces de su república fuesen
sabios, no lo dixo para que solamente supieran a Baldo, y a Bárthulo, y al Esforzado…”,
t. I, p. 405.
158 A modo de ejemplo, basta tras citas correspondientes a sendas obras del jesuita
aragonés. Así, pueden leerse varios pasajes donde se refiere a la presencia de Bártolo y de
Baldo en El Criticón, parte II, crisis III en Gracián, B., Obras completas, Madrid, Biblioteca
Castro-Turner, 1993, t. I, p. 266: “Con una palmada que da un letrado en un Bártulo, cuyo
eco resuena allá en el bartolomico del pleiteante, ¿no hace saltar los ciento y los doscientos
al punto, y no de la dificultad? Advertid que jamás da palmada en vacío y, aunque
estudia en Baldo, no es de balde su ciencia”; parte III, crisis XII, p. 406: “Pero ya Bártulo y
Baldo comenzaron a alegar por la Jurisprudencia; acotando entre los dos doscientos textos
con memoriosa ostentación, probaron con evidencia que ella había hallado aquel maravilloso
secreto de juntar honra y provecho, levantando los hombres a las mayores dignidades
hasta la suprema”; y parte III, crisis IV, p. 509: “Téngale por un Bártulo moderno”. Reaparecen
Bártolo y Baldo en “El Discreto”, capítulo V, Obras completas… cit., t. II, pp. 116 y
117: “Lo que dice es que ella es la hermosura formal de todas, realce del mismo saber, ostentación
del alma, y que tal vez aprovechó más saber escribir una carta, acertar a decir una
razón, que todos los Bártulos y Baldos”. Finalmente, en su Agudeza y arte de ingenio, “Discurso
XXXI”, Obras completas… cit., t. II, pp. 564 y 565, donde se recoge un soneto del
doctor Juan Francisco Andrés dedicado a Raimundo de Peñafort, insigne figura de la canonística
medieval.

140
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
do, 159 incluso un autor encarnación de la seriedad conceptual y temática
como Pedro Calderón de la Barca, 160 y otros autores menores, lo cual debe
llevar a reflexionar sobre el modelo de crítica que se adopta, el por qué de
la misma y las explicaciones en última instancia que permitan contextualizar
con exactitud sus motivos remotos. 161 Hay una solución de continuidad
desde el siglo XV al siglo XVII que acredita a las claras esos aires de incorporación
al acervo popular, que perfila el carácter estéril y continuista de la
tradición jurídica española. Los autores no harán más que citar a aquellos
juristas cuyos nombres proceden de una supuesta evocación popular: la
práctica los ha encumbrado, han trascendido la vida del foro judicial y se
han erigido en patrimonio colectivo. El escritor certifica este tránsito de lo
culto especializado a lo popular simplificador y simplificado. Una vulgarización
opera y se hacen eco de la misma egregias figuras del Siglo de Oro.
Lope emplea estas alusiones a juristas del pasado en varios sentidos en
su numerosa producción. Además de las obras en las que el mundo jurídico
aparece como protagonista principal (El alcalde mayor y El cuerdo en su
159 Tanto en sus obras en prosa como en verso, que mencionaré con ánimo comparativo.
Más en profundidad sobre la crítica de Quevedo a las prácticas de los letrados, véase Gacto
Fernández, E., Sobre la justicia en la fuentes literarias… cit., pp. 44 y ss.
160 Calderón De La Barca, P., Entremeses, jácaras y mojigangas, Rodríguez, Evangelina
y Tordera, Antonio (eds.), Madrid, Clásicos Castalia, 1990, Entremés de la Franchota, p.
256: “En el alma me bulle la chicota, turbar hiciera a Bártolo y Baldo”.
161 Como marco general de referencia, cfr. Bermejo Cabrero, J. L., “Un tema jurídico en
la tradición literaria. Famosos juristas y legisladores”, Derecho y pensamiento político en la
literatura española… cit., pp. 192-194. Podemos citar a Setanti, J., “Centellas de varios
conceptos”, Biblioteca de Autores Españoles, Madrid, Atlas, 1953, t. LXV, p. 533, núm.
380: “Entre las cosas del mundo cuyo saber es la práctica, suelen perderse muchas veces los
puramente letrados; porque les parece que es agravio de sus letras atreverse al parecer
de los otros, y con esto dan consigo en un atolladero de errores, de que no basta á sacarlos
Bártulo ni Baldo”; Pinelo, L. de, “Libros de chistes, recogido en Sales españolas o agudezas
del ingenio nacional”, Biblioteca de Autores Españoles, 2a. ed., Madrid, Atlas, 1964, t.
CLXXVI, p. 99: “Los juristas tienen cinco libros, así como los judios tenían cinco libros de
Moysen”, los cuales son el Código, las Instituta, el volumen, el “Esforçado”, y los Digestos
Nuevo y Viejo; y Huarte de San Juan, J., Examen de ingenios para las ciencias, Fresco Otero,
Felisa (ed.), Madrid, Espasa Calpe, colección Austral, 1991; Proemio, p. 47: “Y si como
Baldo (aquel ilustre varón en derecho) estudió medicina y la usó, pasara adelante con ella,
fuera un médico vulgar (como ya realmente lo era, por faltarle la diferencia de ingenio que
esta ciencia ha menester) y las leyes perdieran una de las mayores habilidades de hombre
que para su declaración se podía hallar”; y, en especial, capítulo XI, Donde se prueba que la
teórica de las leyes pertenece a la memoria; y el abogar y juzgar, que es su práctica, al entendimiento;
y el gobernar una república, a la imaginativa, pp. 193-212.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 141
casa). Unas veces, se utilizan los nombres de juristas para respaldar una
afirmación. Se acude a la autoridad y se usa un modo de argumentación típicamente
jurídico y conforme al estilo del derecho común. Así sucede con
la comedia Mirad a quien alabáis. La parodia puede entreverse en estos recursos.
En otras ocasiones, lo que se hace es comparar a alguien en proceso
de educación con alguna de estas famosas lumbreras que proporciona el
mundo jurídico. El protagonista por antonomasia va a ser Bártolo, quien
gozaba de un prestigio indiscutible por parte de la ciencia jurídica y de la
práctica judicial. Es lo que acontece en la mayor parte de las obras de Lope
que citaré:
Fuenteovejuna, La Corona de Hungría, La Santa Liga, El cardenal de
Belén, La serrana de Tormes, Mirad a quien alabáis, La venganza venturosa
y la novela El peregrino en su patria. Bártolo y otros juristas, como
Baldo o Jason, son menciones continuadas. 162
Basta recordar que las dos “Leyes de Citas” castellanas, la de Juan II y la
de los reyes católicos, aludían al primero expresamente como referencia
jurídica inexcusable. Su nombre había pasado al Olimpo de los sabios, de
los intocables. Eso hizo que con suma facilidad el pueblo, el lenguaje popular,
asumiesen su nombre como modelo de inteligencia, sabiduría, erudición,
formación jurídica, y, al mismo tiempo como el representante del
confusionismo y la complejidad a la que se había llegado en el mundo
del derecho. 163 Incluso la alusión a sus obras, enormes y enciclopédicas, ya
162 Bártolo de Sassoferrato, probablemente uno de los mejores juristas de la Edad Media,
vive entre los años 1314 y 1357. Su obra es amplísima y trata prácticamente todos los
temas del derecho romano, tanto públicos como privados. La totalidad de la obra justinianea
es objeto de sus agudos comentarios, hasta el punto que en la universidad de Padua existía
una cátedra dedicada exclusivamente a estudiar su obra exegética. Véase Calasso, F.,
Medio Evo del Diritto. I. Le fonti... cit., pp. 572-577. La difusión de su obra en España, con
cerca de 125 manuscritos, volumen no comparable a ningún otro autor, ha sido estudiada
por García y García, A., “Bartolo de Saxoferrato y España”, Derecho común en España.
Los juristas y sus obras, Murcia, Universidad de Murcia, 1991, pp. 99-128. A su lado, como
se verá en orden de importancia y número de citas, figura Baldo de Ubaldi (1327-1400), discípulo
de Bártolo, profesor en Bolonia, Pisa, Florencia y Perugia, más completo en su formación
que el maestro, dado que a su condición de civilista, unía la formación canónica e
incluso feudal. Véase sobre el mismo Calasso, F., Medio Evo del Diritto. I. Le fonti… cit.,
pp. 577 y 578.
163 Tanto es así que en muchas de sus obras, el personaje dotado de mayor ingenio y
agudeza naturales recibe este nombre. Véase Griswold Morley, S. y Tyler, R. W., “Los
nombres de personajes en las comedias de Lope de Vega”, Estudio de onomatología, Berkeley-Los
Ángeles, University of California Publications on Modern Philology-University

142
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
que había logrado comentar prácticamente la totalidad de la obra de Justiniano,
amén de otros trabajos de igual envergadura, caló hondamente en el
lenguaje cotidiano. Los “bártulos” pasaron de designar primeramente los
libros de estudio a nombrar los enseres que acompañaban a una persona
cuando ésta se desplazaba o cambiaba de residencia, así como los argumentos
jurídicos expuestos en determinado litigio. 164 Cervantes había incluido
esta mención en dos de sus obras con lo que Lope no estaría separado
del sentir literario y popular del momento. 165 No debe olvidarse, en
última instancia, que Lope pondría también actuar, movido por la dictadura
de la rima y de la métrica, es decir, que el empleo de los nombres de los juristas
podía venir condicionado por las exigencias del propio ritmo del texto,
los recursos métricos al uso, la búsqueda de la rima, la sinalefa o la concordancia
silábica, que implican el decantarse por uno u otro nombre en
función de la exigencias de sonoridad y musicalidad del propio texto.
Las referencias jurídicas en la obra de Lope son numerosas y no me voy
a ocupar de la totalidad de ellas. Es cierto, como bien demostró Maravall,
que el teatro barroco, con Lope a la cabeza, juega un papel decisivo en la
consolidación del poder absoluto de los reyes. Las comedias de los autores
españoles del Siglo de Oro son una manifestación clara de este ideario donde
se ve al rey por encima de cualquier otra autoridad, decidiendo litigios y
of California Press, 1961, parte I, p. 53. Como indican los autores, en Parte I, p. 22, es un
nombre apenas usado para designar a los caballeros, pero tampoco a los criados, lo que lo
colocaría en un estrato social intermedio, perfectamente acorde con el lugar social que tenían
los juristas.
164 De acuerdo con Corominas, J. y Pascual, J. A., Diccionario crítico etimológico castellano
e hispánico, Madrid, Gredos, 1984, t. I, p. 533, voz “Bártulos”, esta palabra designó
de forma sucesiva los libros de estudio, por ser Bártolo uno de los más prolíficos e influyentes
jurisconsultos a nivel universitario y a nivel práctico, los argumentos jurídicos, y, desde
fines del siglo XVIII y por extensión del primero de los significados a cualquier objeto voluminoso,
los enseres que constituían la decoración y el ajuar de una casa.
165 Concretamente, en las piezas La elección de los alcaldes de Daganzo y en la novela
atribuida presuntamente a Cervantes, La tía fingida, citadas por Bermejo Cabrero, J. L.,
“Dos notas cervantinas”, op. cit., p. 156. Dos son los pasajes del entremés en el que se hace
alusión a la literatura del derecho común. Véase Cervantes, M. de, Entremeses, Asensio,
Eugenio (ed.), Madrid, Clásicos Castalia, 1970, La elección de los alcaldes de Daganzo, p.
114: “Así se me aderezan los sentidos, que me parece a mí que en aquel punto podrá prestar
leyes a Licurgo y limpiarme con Bártulo”; y en p. 120: “Sansones para las letras y para las
fuerzas Bártulos”. En la novela vuelven a detectarse dos referencias. Véase Cervantes, M.
de, Novelas ejemplares, III, Bautista Avalle Arce, Juan (ed.), Madrid, Clásicos Castalia,
1987, La tía fingida, p. 325: “Dos estudiantes mancebos, más amigos del baldeo o rodencho
que de Bártulo o Baldo”; y p. 329: “Graduado en utroque”.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 143
ejecutando sus propias decisiones con un poder incontestable, al que se tienen
que plegar corregidores, oficiales, comendadores, señores y demás potentados,
e incluso el pueblo mismo, tantas veces desvalido y confiado en
esa suprema autoridad como única solución para todos sus problemas.
Piénsese en el conocido título de la obra de Lope que exalta este poder jurisdiccional
del monarca (El mejor alcalde, el rey), o la obra de Francisco
de Rojas Zorrilla que pone de relieve la primacía del monarca (Del rey abajo,
ninguno). Son sólo dos ejemplos puntuales de esa reflexión general que
el teatro barroco efectúa sobre el tema particular. El rey aparece como la
encarnación de la justicia y los asuntos extremadamente graves, complejos,
irresolubles, son remitidos al mismo para que, con arreglo a su sabiduría,
equidad y suma justicia, dicte la correspondiente sentencia.
¿Cómo ve el autor el mundo del derecho común? Como un ciudadano
normal, aunque con varias perspectivas. Lope lo expresa con claridad en
diversos textos que procedo a enumerar, sin ánimo exhaustivo. No he seguido
el orden cronológico por la dudosa ubicación en el tiempo de algunas
de las obras del autor que menciono. Destaca, ante todo, en Lope la capacidad
magnífica de dar varios sentidos a lo largo de sus obras a las mismas
palabras empleadas. Puede ser crítico, popular, satírico, espejo de la realidad
cotidiana, aun usando los mismo términos. Aquí una buena parte de su
grandeza e inmortalidad, y de la inimitabilidad de la que hace gala a lo largo
de toda su producción. Comienzo el periplo por este teatro con implicaciones
jurídicas.
En una de sus obras más famosas, Fuenteovejuna, Lope emplea por primera
vez el sustantivo “Bártolo”, como sinónimo de sabio, de erudito, de
persona culta, bien formada y mejor preparada. Se trata del inicio del Acto
II, cuando se produce el diálogo entre el licenciado Leonelo, procedente de
Salamanca, y Barrildo. Sirve esta remisión como crítica a la ingente producción
de obras impresas que conducen a la confusión de las mentes más
vivas y despiertas:
Leonelo: A fe que no ganéis la plamatoria,
Porque ya está ocupado el mentidero.
Barrildo: ¿Cómo os fue en Salamanca?
Leonelo: Es larga historia.
Barrildo: Un Bártulo seréis.
Leonelo: Ni aún un barbero.

144
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
Es, como digo, cosa muy notoria,
En esta facultad lo que os refiero. 166
En La Corona de Hungría, drama de tipo histórico, vuelve a aparecer esa
referencia que se extiende ahora no sólo a Bártolo, sino a Jasón de Maino.
Aquí el sentido popular anteriormente visto cede su sitio a la crítica renovada
del derecho común, muy en la línea de Baena. El rey de Hungría,
Enrique, pide a Liseno una respuesta sencilla, fácil, directa, sin complicaciones,
todo lo contrario a lo que eran los usos ya conocidos de los juristas
del momento:
Liseno, amigo, pues ya
Nuestro padre no te llamas,
Este pleyto es mui confuso;
Ya la dilaçión me cansa.
Ya sabes que aborreçí
Las letras; no quiero nada
Por Bártulos y Jasones
Por ynformaçiones largas.
No quiero leyes ni glosas
Por las márgenes notadas. 167
Deben resaltarse dos cosas. Por un lado, la referencia a los dos juristas
probablemente más famosos del momento (Bártolo y Jasón, junto a Baldo
que será citado en otras obras referidas más adelante), al mismo tiempo que
se alude veladamente a los estilos desarrollados por los mismos con esas leyes
repletas de glosas anotadas en los márgenes, origen del carácter farragoso
del derecho. Por otro lado, una tímida referencia a los abogados, autores
de esas informaciones largas en las que no paraban de efectuar citas y
remisiones a los principales juristas del derecho común.
Otros autores aparecen aparejados en una nueva referencia. Esta vez en
La Santa Liga, otra comedia histórica que narra los preparativos de la batalla
de Lepanto. El sultán, ante el senado veneciano, defiende sus derechos
166 Fuenteovejuna, Arrete Blanco, Juan José (ed.), Madrid, Biblioteca Didáctica Anaya,
1990, acto II, pp. 75 y76.
167 A critical edition of Lope de Vega’s. La Corona de Hungría, Tyler, R. W. (ed.), Madrid,
Department of Romance Languages, University of North Caroline, Editorial Castalia,
1972, acto III, p. 142, con nota en p.183.

sobre la isla de Chipre frente a los de Saboya, en estos términos. Vuelve Jasón,
pero no Bártolo. En su lugar, su discípulo, Baldo de Ubaldi. El derecho
común está dominando de nuevo la argumentación jurídica:
Saboya tiene derecho,
Si con leyes cristianas
Las nuestras se conformasen,
Por ser herencia bastarda;
Mas los Baldos y Jasones,
Que escribe Italia y España
Con tinta, con sangre pura
Los escribimos en Asia. 168
DERECHO COMÚN Y LITERATURA 145
Más sencilla y elemental es la nueva referencia a Bártolo en esa comedia
sobre la vida de San Jerónimo que lleva por título El cardenal de Belén.
Para empezar, la mención no figura en el texto de la obra, sino en la
dedicatoria, con lo cual pierde parte de su fuerza popular para erigirse, sobre
todo, en una remisión culta. La obra mencionada, dirigida a fray Hortensio
Félix Paravicino, inicia en su dedicatoria una serie de alabanzas
destinadas a los más preclaros representantes de diferentes disciplinas del
siglo XVII, a los que Lope equipara o trata de equiparar con los portentos
de otras centurias, para significar que la pertenencia a una generación o a
una determinada época no obsta para alcanzar la más grande reputación,
sabiduría o fama. Concretamente y por lo que aquí interesa, dice Lope de
Vega: “¿Qué debe el Valenciano Salat a Hipócrates, ni el granadino Berrio
a Bártulo?”. 169
Se emplea a Bártolo aquí como elemento comparativo. El paralelismo es
curioso y significativo. Si al máximo representante de la medicina antigua,
Hipócrates, el coetáneo Salat no tiene nada que envidiar, lo mismo acontece
con el jurisconsulto granadino, el licenciado Gonzalo Mateo de Berrio,
quien es igualado al mismo Bártolo en sus conocimientos, único jurista patrio
al que Lope cita en sus obras.
168 Lope de Vega, “La Santa Liga”, Comedias, Madrid, Biblioteca Castro-Turner,
1994, t. X, acto I, pp. 505 y 506.
169 El cardenal de Belén, prólogo y notas de Elisa Aragone, Zaragoza, Biblioteca Clásica
Ebro, 1957, p. 35. Se refiere al licenciado Gonzalo Mateo de Berrio. Desconozco más datos
acerca de este jurista del siglo XVI.

146
Por su parte y de nuevo, Jasón de Maino aparece en solitario en La serrana
de Tormes. Antandro dice a su hijo, sorprendido por sus respuestas
huidizas y esquivas:
“¡Buen Jasón! ¡gentil doctor!”. 170
El hijo, Alejandro, era, a la sazón, estudiante de leyes, de ahí lo calificativos
usados en los que no se duda en recurrir a una de los mejores comentaristas
de los siglos XIV y XV.
Mirad a quien alabáis suministra otros dos ejemplos. Por un lado,
Bártolo aparece como modelo de todas las virtudes, de todas las sabidurías
letradas. Le acompaña en elogios Próspero Farinaccio, jurista italiano
que vive entre los años 1544 y 1618.
Habla Fabio, uno de los protagonistas, con dos alusiones jurídicas y una
mitológica de estilo comparativo:
Alabo al mozo que cuelga
Cien espejos cada día,
En que enriza y se peina.
Alabo al letrado, y digo
Que es Bártulo de su tierra,
Farinacio de Castilla,
Y Jasón de su Medea. 171
Pero, por otro lado, se parodia el modo de argumentar de los juristas y el
empleo desaforado del latín. El nivel cómico contrasta con el carácter encomiástico
del ejemplo anterior.
El mismo Fabio dice, trasponiendo el lenguaje jurídico al campo de las
relaciones amorosas, como si en éste bastasen dictámenes y leyes para la
consecución de los fines perseguidos:
Pues los Digestos de amor,
Ley Tibio, párrafo Miedo,
Dicen que quien tempus habet
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
170 Lope de Vega, “La serrana de Tormes”, Comedias, Madrid, Biblioteca Castro-Turner,
1993, t. IV, acto I, p. 125.
171 Fray Lope Félix de Vega Carpio, “Mirad a quien alabáis”, Comedias escogidas,
Hartzenbusch, J. E. (ed.), Madrid, Biblioteca de autores españoles, 1952, t. IV, acto I, p.
461.

Y aguarda que veniat tempus,
Pues que no mereció silla,
Quasi jumento albardetur. 172
En La venganza venturosa se alude de nuevo a las dos grandes figuras
del derecho común más conocidas en Castilla: Bártolo, como no podía ser
de otra forma, y su discípulo Baldo. El protagonista, Lisardo, ante el ofrecimiento
hecho por el marqués de elevarle socialmente por medio de un honroso
casamiento, rechaza tan alto honor por considerarse indigno de tales
atenciones. Él solamente es un hidalgo llano, sin más prendas. La descripción
del oficio de jurista es aquí sumamente gráfica. El letrado emplea a los
autores como sus propias armas de defensa y de ataque, como espadas y
banderas:
Señor, aunque soy hidalgo,
No tengo tan altas prendas
Como tu estado requiere,
Mira que no te arrepientas.
La profesión de mi padre
No son armas, sino letras.
Baldos tiene por espadas,
Y Bártulos por vanderas. 173
DERECHO COMÚN Y LITERATURA 147
Cuando se esboza, aunque sea de forma tangencial, la vida de los estudiantes,
el mundo del derecho común aparece en su plenitud, reflejo de cómo
las prácticas docentes medievales seguían perpetuándose en la universidad
de la Edad Moderna. El ambiente universitario que se respira en el
inicio de la comedia La obediencia laureada, da pie para criticar asimismo
el método docente, con lecciones numerosísimas que casi no daban tiempo
a los estudiantes para vivir o mal vivir, siempre envueltos entre textos y
glosas. Los nombres que salen a la palestra no deben ya extrañarnos: Bártolo
y Baldo. Es significativa la comparación de los alumnos con bueyes que,
en este caso, están rumiando las leyes que aprenden cada día y que reiteran,
repiten en cualquier momento. Carlos, estudiante de Bolonia, y su criado
Guarín, son interpelados por Aurelio, padre del primero, que los reprende
172 Ibidem, t. IV, acto II, p. 467.
173 Comedia famosa de la venganza venturosa en Lope de Vega Carpio en la décima
parte de Comedias, Madrid, impresas por Diego Flamenco, 1621, acto III, f. 49 v.

148
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
por haber regresado a Nápoles, ciudad cuna de todos los vicios, antes de
tiempo. Ante el silencio del amo, el criado responde lo que sigue:
Si tú nos aprietas tanto,
Por fuerza habremos de hablar.
Si estamos sorbiendo caldo
Todo el año entre mil textos,
Donde somos más digestos
Que los de Bártulo y Baldo;
Si antes de salir el sol.
Ya con la lección prima,
Nos cae más niebla encima,
Que al Pireneo español.
Si después de haber comido
Menos carne que un alcon,
Volvemos á otra lección,
¿Qué tiempo juzgas perdido?
Si antes de la noche fría,
Ya estamos, como los bueyes,
Volviendo a rumiar las leyes,
Que pacimos todo el día. 174
Alguna velada referencia se puede detectar en otra comedia, La pobreza
estimada, en donde se alude reiteradas veces a la “doctrina”, puede perfectamente
referirse a la jurídica, máxime cuando se están tratando temas que
pueden afectar al mundo del derecho.
Mi pronunciamiento aquí no es definitivo porque al tratarse de un tema
fronterizo entre la teología y el derecho canónico, puede deducirse que la
cita puede aludir perfectamente a cualquiera de esas dos ciencias. 175
Finalmente, en su novela El peregrino en su patria, Lope emplea a Bártolo
como cita erudita, como referencia cultural.
Al comenzar el libro IV, en una representación teatral a la que asisten los
protagonistas de esta novela plenamente bizantina y llena de aventuras,
puede leerse:
174 “La obediencia laureada”, Comedias escogidas... cit., nota 171, t. IV, acto I, p. 169.
175 “La pobreza estimada”, Comedias escogidas… cit., nota 171, t. IV, p. 142.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 149
Siendo tan corta nuestra vida humana,
Y habiendo muchos hombres puesto en duda
Ser el alma inmortal, solicitaron
Que la gloriosa fama de sus obras
Los hiciese inmortales en el mundo;
Tanto de conservar su ser se estiende
La común ambición en los mortales,
Que en contentos por haber nacido
Con excelencia de progenie o estirpe,
Como dice Iodoco Clitoveo,
O de tener de honesto honor del príncipe
Aquella calidad que dice Bártulo,
Procuraron ser nobles por sí mismos. 176
Indudablemente, cuando el mundo jurídico toma cuerpo de una manera
más intensa es en aquellas escenas que están directamente relacionadas con
pleitos, litigios, asesoramiento de letrados o vida universitaria. Vamos a citar
dos ejemplos claros y nítidos sobre este punto para terminar con este
epígrafe. El conocimiento de Lope en estos campos se antoja mucho más
amplio, lo que contradice su propia confesión epistolar, sobre todo en el segundo
de los ejemplos enunciados, lo cual implica pensar en la asistencia
proporcionada por algún amigo jurista.
En la comedia El alcalde mayor, cuyo título marca indefectiblemente su
acentuado cariz jurídico, Lope narra cómo don Juan solicita la asistencia
legal de un doctor de la universidad de Salamanca para que le auxilie en un
pleito de gran trascendencia que versa sobre un mayorazgo. El particular
reproduce la actuación que corresponde desarrollar a los oficiales que reciben
el calificativo de alcaldes mayores, los cuales, debido a su origen nobiliario
y en principio alejado de cualquier conocimiento jurídico, estaban
obligados a auxiliarse para la resolución de los pleitos de un asesor letrado.
El doctor Leonido, a quien consulta en primer lugar, le contesta con la siguiente
carta que el propio don Juan lee en voz alta. Las menciones jurídicas
son, en este caso, las ya usuales a los conocidos juristas Baldo, Bártolo
y Jasón de Maino, cuya sapiencia deviene inútil en comparación con la del
176 El peregrino en su patria, Bautista Avalle-Arce, Juan (ed.), Madrid, Clásicos Castalia,
1973, libro IV, p. 369. Las referencias concretas del texto aluden al De Vera Nobilitate,
de Ioducus Clichtoveus, aparecido en París en 1520, tratado sobre la materia nobiliaria, y al
Tractatus Testimoniorum, de Bártolo de Sassoferrato, sobre la prueba testifical, o bien puede
referirse al tratado sobre las insignias y las armas ya mencionado supra.

150
doctor Aurelio, el sabio salmantino recomendado para llevar a buen puerto
el litigio:
Ha dado de manera que hacer vuestro pleito á los doctores desta Universidad,
no solo legistas y canonistas, pero también teólgos, que no se ha visto
en ella otra quistión tan notablemente controvertida. El que con más curiosidad
lo ha visto, es el señor doctor Aurelio, que os dará esta. Si alguno en el
mundo, aunque resuciten Bártulo, Baldo y Jasón de Maino, os puede dar este
pleito, es él, por ser el más raro, único y famoso ingenio que han visto nuestras
escuelas. El va á sus pretensiones: regaladle, servidle, que solo lo que
tiene escrito es para que el Consejo os adjudique el mayorazgo. 177
Dos aspectos se deben destacar. El primero es de tipo comparativo: los
juristas citados no tendrían, aun en caso de resucitar, nada que hacer frente
al ingenio, saber y estilo del doctor Aurelio. Lope emplea aquellos juristas
que más se conocían y citaban en su tiempo como modelos para resaltar el
saber del doctor, recurso literario que como se ha visto, no es novedoso a lo
largo de su obra. Al mismo tiempo, en segundo lugar, se puede detectar una
crítica feroz al estilo de los juristas. El inciso final dice que solamente con
su producción científica (no se dice si buena o mala), el Consejo se vería
forzado a fallar en favor del doctor Aurelio. Es decir, en el sistema procesal
lo que cuenta es la cantidad de los argumentos, no la calidad de los mismos.
La denuncia de siempre al sistema del derecho común.
Sobre el mismo tema, aunque con tono humorístico, se insiste en la misma
comedia. Beltrán, típico personaje bufonesco del teatro de Lope, se refiere
a sí mismo como “graduado en Tejares, en utroque y en utreque”, 178
ridiculizando, lo que era una titulación usual en aquel entonces (el doctor
en ambos derechos, romano y canónico),y alude al doctor Aurelio usando
los más altos calificativos posibles. Se le compara con los mejores legisladores
(Licurgo, famoso legislador espartano), juristas (Bártolo y Baldo) y
oradores (Demóstenes):
Unos lo llaman Jason,
Demóstenes elocuente,
Licurgo, Bártulo y Baldo
Y otros desbordado Fénix. 179
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
177 “El alcalde mayor”, Comedias escogidas… cit., nota 171, t. IV, acto I, p. 33.
178 “El alcalde mayor”, Comedias escogidas… cit., nota 171, t. IV, acto II, p. 36.
179 Idem.

A mi entender, la comedia en donde la presencia del derecho común está
más acentuada y en la cual Lope demuestra ser un perfecto conocedor de la
literatura jurídica (al menos, de los principales nombres), es en la obra titulada
El cuerdo en su casa. Entre otros motivos, porque el protagonista Leonardo
es un letrado y su vida profesional lo inunda todo para desesperación
de su esposa.
En el primer acto, Mendo pone de relieve el diferente mundo en el que
vive Leonardo, contraponiendo la vida de un labrador con la del abogado,
enfrascado en su mundo de libros y de leyes:
Vos letrado, yo ignorante;
Vos hidalgo, yo villano,
Será nuestro trato en vano
No hallaremos semejante.
Yo hablaré de mis labores,
Y vos de libros y leyes;
Vos de negocios de reyes,
Yo de humildes labradores. 180
DERECHO COMÚN Y LITERATURA 151
Esa crítica velada se torna de todo punto afilada cuando Lope pone en
boca de uno de los personajes la siguiente expresión: “hidalgo letrado y
hombre de bien es de temer”. 181 Una lectura a sensu contrario del pasaje es
sumamente expresiva. Tales calidades difícilmente se hallan en la misma
persona. Sobran comentarios al respecto.
La devoción de Leonardo por su profesión lleva a Mondragón a ofrecerle
toda una biblioteca del mejor derecho del momento, con la finalidad de
acercar a su amo a la mujer de aquél. ¡Qué mejor manera de hacerlo que
ofreciendo a un letrado obsesionado por su profesión las obras más selectas
y famosas de toda perfecta biblioteca jurídica! Al no hallarse Leonardo en
casa, es entregada una lista a la criada. La enumeración de autores que hace
Mondragón demuestra el conocimiento, al menos nominal, que Lope tenía
de los autores cuyas obras circulaban con mayor regularidad en la España de
los siglos XVI y XVII, y que, por ende, eran empleadas por los abogados,
jueces y tribunales:
180 “El cuerdo en su casa”, Comedias escogidas, Hartzenbusch, J. E. (ed.), Madrid, Biblioteca
de Autores Españoles, 1950, t. III, acto I, p. 442.
181 Ibidem, t. III, acto II, p. 448.

152
Traigo de todo el derecho
Libros sí son de provecho:
Esta lista le daréis:
Hay Godofredos y Dinos,
Oldrados, Bártulos, Baldos,
Paulos Castrenses, Uvaldos,
Albericos y Aretinos,
Decios, Jasones, Rosatos,
Curcios, Decios, Amodeos,
Fulgosios, Ripas, Budeos,
Tiraquelos, Purpuratos
Y otros mil. 182
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
182 Ibidem, t. III, acto II, p. 450. Los autores citados son los siguientes, de acuerdo con el
catálogo proporcionado por Besta, E. y Giudice, P. del, Storia del diritto italiano, Florencia,
Librería O. Gozzini, volume I, parte seconda, 1969; y por Coing, H. (coord.), “Handbuch
der Quellen und Literatur der neueren europäischen Privatrechtsgeschichte”, Zweiter
Band. Neuere Zeit (1500-1800). Das Zeitalter des Gemeinen Rechts, Munich, Erster Teilband.
C. H. Beck’sche Verlagsbuchhandlung, 1977, passim, todos ellos pertenecientes a la
dirección metodológica del bartolismo jurídico y en su mayor parte originarios de Italia:
Godofredo de Trani (muerto en 1245), decretalista; Dino Rossoni de Mugello (1278-1298),
civilista y canonista; Oldrado da Ponte da Lodi (muerto en 1335), comentarista del derecho
justinianeo, de las novelas y del derecho feudal; Bártolo de Sassoferrato y Baldo de Ubaldi:
a Baldo y a su hermano Angelo puede aludir la mención “Uvaldos” del verso siguiente;
Paolo de Castro, jurista del siglo XV, uno de los mejores comentaristas de su tiempo; Alberigo
da Rosciate (muerto en 1354), comentarista del derecho civil, autor de un diccionario
de derecho. A este autor puede aludir el nombre “Rosatos” del verso siguiente; el apelativo
“Aretinos” puede corresponder a Angelo Gambiglioni (muerto en 1451) o a Francesco
Accolti (1418-1486), nacidos ambos en Arezzo, de ahí el apelativo, con mayor probabilidad
este último debido a su mayor fama; Filippo Decio o Felipe Desio (1454-1535), jurista
milanés del siglo XVI; el varias veces mencionado Jasón de Maino (1435-1519), figura clave
en el tránsito del siglo XV y XVI, con una producción ingente de comentarios, cuya labor
compiladora recuerda a la de Accursio en cierta medida; Curcio, referencia que aparecerá
en la obra de Rabelais, puede ser Francesco Curtius o Curzio Rocco da Pavía; Amedeo
Giustino di Città di Castello, autor de obras sobre los síndicos comunales; Raffaele Fulgosio
(1367-1427), consultor de la República veneciana; Gianfrancesco Sannazzai della Ripa
(1480-1535), jurista italiano; Guglielmo Budeo, uno de los iniciadores del estilo jurídico
galo; Andrés Tiraquelo o Tiraqueau (1488-1558), jurista francés especializado en derecho
criminal, adscrito al bartolismo jurídico; y Giovanni Francesco Porporato (1485-1544), asimismo
italiano. Piénsese, por ejemplo que una de las grandes obras de la jurisprudencia castellana
del siglo XVI, las Glosas de Gregorio López a las Partidas, impresas en Salamanca
de 1555, emplea como recursos usuales las obras de los siguientes juristas: Bártolo, Baldo y
Angelo de Ubaldi, Andrea de Isernia, Juan de Imola, Bartolomé de Saliceto y Felipe Desio,

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 153
La criada, Leonor, imbuida por esta exposición de autores, se empapa de
cierta cultura jurídica que le lleva a pronunciar la siguiente frase: “¿Qué dicen
los Jasones, Baldos y Bártulos?”. 183 El mismo Quevedo, coetáneo a
Lope, incluirá en dos de sus obras más relevantes similares retahílas de
nombres jurídicos: me refiero al pasaje que aparece en Los sueños yenLa
hora de todos y la Fortuna con seso. En el primer caso, en el “Sueño de
la muerte”, se denuncian los males de la justicia en un extenso diálogo que
no me resisto a transcribir, donde se deja traslucir de nuevo la visión del lego
ante el océano de opiniones, tratados, libros y leyes que conforman la
práctica usual de los letrados castellanos, con una crítica que apunta a las
causas educativas (los defectos de las universidades) como responsables en
último lugar de la corrupción presente:
Hay plaga de letrados, dije yo. No hay otra cosa sino letrados, porque unos lo
son por oficio, otros lo son por presumpción, otros por estudio (y destos pocos),
y otros (estos son los más) son letrados porque tratan con otros más ignorantes
que ellos (en esta materia hablaré como apasionado) y todos se
gradúan de dotores y bachilleres, licenciados y maestros, más por los mentecatos
con quien tratan que por las universidades, y valiera más a España langosta
perpetua que licenciados al quitar… La justicia, por lo que tiene de
verdad, andaba desnuda; ahora anda empapelada como especias. Un Fuero
Juzgo con su maguer y su cuemo y conusco y faciamus era todas las librerías,
y aunque son voces antiguas suenan con mayor propiedad, pues llaman
sayón al alguacil, y otras cosas semejantes. Ahora ha entrado una cáfila de
Menochios, Surdos y Fabros, Farinacios y Cujacios, consejos, decisiones y
meditaciones, y cada día salen autores, y cada uno con una infinidad de volúmenes:
Doctoris Putei In legem 6, volumen 1, 2, 3, 4, 5, 6 hasta 15; Licentiati
Abtitis, De usuris; Petri Cusqui, In Codigua; Rupis, Bruticarpin, Castani,
Montoncanense, De adulterio et parricidio; Cornarano, Rocabruno… Los
letrados todo tienen un cimenterio por librería, y por ostentación andan diciendo:
Tengo tantos cuerpos, y es cosa brava que las librerías de los letrados
todas son cuerpos sin alma, quizá por imitar a sus amos. 184
En la otra obra citada en segundo lugar, se produce una análoga alusión
en los términos ya conocidos. Solamente he de resaltar la referencia a tres
entre los extranjeros, conforme a Gibert, R., Ciencia jurídica española, Granada, imprenta
de Francisco Román, 1982, p. 10. Lope vuelve a reflejar el sentir cotidiano, aunque sea en
un saber específico y enrevesado para el pueblo.
183 “El cuerdo en su casa”, Comedias escogidas… cit., t. III, acto II, p. 450.
184 Quevedo y Villegas, F. de, Los sueños, 4a. ed., Arellano, Ignacio (ed.), Madrid, Cátedra,
2003, pp. 353-356.

154
juristas españoles (Covarrubias, Montalvo y Gregorio López), cosa novedosa
que, por ejemplo, no se da en el caso de Lope de Vega:
Andaban al retortero los Bártulos, Baldos, los Abades, los Surdos, los Farinacios,
los Tuscos, los Cujacios, los Fabros, los Ancarranos, el señor presidente
Covarrubias, Casaneo, Oldrado, Mascardo, y tras la Ley del Reino,
Montalvo y Gregorio López, borrajeados de párrafos con dos corcovas, de la
ce abreviatura, y de la efe preñada con grande prole de números y su ibi a las
ancas. La nota de la petición pedía dineros; el pasante pedía la pitanza de escribirla;
el procurador, la de presentarla; el escriban de cámara, la de su oficio;
el relator, la de su relación. 185
Regreso a Lope de Vega y a la comedia que nos ocupaba. El personaje
de Leonardo se ofrece como instrumento para parodiar a los letrados en general.
Hay tres pasajes concretos en los que se satiriza el modo de hablar,
de exponer argumentos de los juristas, siempre dispuestos a refrendar sus
discursos, cualquiera que sea su temática central, con el apoyo de la ley.
Así, dice Leonardo que:
Que a la mujer el marido
Da honor, es negocio llano.
Texto expreso de Ulpiano,
Ley octava. 186
Y agrega un poco más adelante:
Hay un escrito de aquesto
Del gran César a Antonino,
De Valente a Valentino,
Se lee lo mismo en un texto,
Códice de dignidad,
Ley trece. 187
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
185 Quevedo y Villegas, F. de, La hora de todos y la fortuna con seso, Bourg, Jean, Dupont,
Pierre y Geneste, Pierre (eds.), Madrid, Cátedra, 1987; capítulo XIX: “Letrado y litigantes”,
pp. 214-216. Algunas menciones aisladas figuran en la apología “Su espada por
Santiago”, Obras, Madrid, Biblioteca de Autores Españoles, Atlas, 1951, t. XLVIII, pp.
423 y ss., en defensa del patronato único de Santiago frente a Santa Teresa de Ávila, empleando
numerosas citas de Bartolo, Baldo y textos legales del derecho común para fundamentar
la pretensión; y en sus “Migajas sentenciosas”, Obras completas, 6a. ed., estudio
preliminar, edición y notas de Felicidad Buendía, Madrid, Aguilar, 1990, t. I, p. 1225.
186 “El cuerdo en su casa”, Comedias escogidas… cit, nota 171, t. III, acto II, p. 451.
187 Idem.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 155
Para concluir con nuevas citas: “En el Digesto esta dicho / Párrafo quibus
si bene”, o bien cuando se afirma que “lo que no da es natural, / no es
del arte preferido. / La ley ubi repugnantia / pienso que párrafo primo”. 188
Lope muestra claramente las varias direcciones que solamente un genio
como él puede imprimir en el empleo del lenguaje. Los recursos procedentes
del campo jurídico son empleados en diferentes acepciones: unas veces,
para indicar el prototipo de sabiduría jurídica, de conocimiento científico:
Bártolo es el modelo preferido, seguido de Baldo y de Jasón de Maino; 189
188 Ambas en “El cuerdo en su casa”, Comedias escogidas… cit., t. III, acto II, p. 452.
189 La solución no difiere en el caso de Quevedo y Villegas, F. de, Poesía original completa,
edición, introducción y notas de José Manuel Blecua, Barcelona, Planeta, 1999, en
donde aparecen los mismos protagonistas: Bártolo, Baldo, el abad Panormitano, Curzio,
Jason de Maino, etcétera, así como las referencias los textos más reputados del derecho
común, el empleo abusivo de los mismos y la crítica siempre presente a la lentitud de la
justicia. Así, por ejemplo, “Elogio al duque de Lerma, don Francisco”, Antistrophe II, p.
270, verso 4: “A Curcio aventajado y parecido”; Túmulo de don Francisco de La Cueva y
Silva, grande jurisconsulto y abogado, p. 281, versos 1-4: “Éste, en traje de túmulo, museo,/
sepulcro en academia transformado,/ en donde está en cenizas desatado/ Jasón, Licurgo,
Bártulo y Orfeo”; Duélese un preso en los términos mismos de sus visitas, p. 536, versos
9-11: “Siempre me están pidiendo los derechos:/ conversación que a Bártulo cansara/ y a
cincuenta letrados barbihechos”; A la barba de los letrados, p. 576, versos 1-4: “¡Qué amigos
son de barba los Digestos,/ hircoso licenciado! Mas sin duda/ de barba de cabrón, intonsa
y ruda, / más se presumen brujas que no textos”; Riesgos del matrimonio en los ruines casados,
p. 617, versos 76-78: “Cásanse los letrados, dignidades, / para que a sus mujeres con
Jasones/ puedan también juntarse abades”; Letrilla satírica, Chitón, p. 651, versos 16-22:
“Que por buscar pareceres/ revuelvan muy desvelados/ los Bártulos los letrados,/ los abades
sus mujeres./ Si en los estrados las vieres/ que ganan más que el varón,/ chitón”; Letrilla satírica.
Y no lo digo por mal, p. 663, versos 29-37: “Con más barbas que desvelos, / el letrado
cazapuestos, / la caspa alega por textos, / por leyes cita los pelos. / A puras barbas y duelos, /
pretende ser el doctor/ de Brujas corregidor, / como el barbado infernal. / Y no lo digo por
mal”; Burla de los eruditos de embeleco que enamoran a feas cultas, p. 881, versos 37
y 38: “Échese luego a dormir/ entre Bártulos y abades,/ y amanecerá abrazado/ de Zenón y
de Cleantes”; Censura costumbres y las propiedades de algunas naciones, p. 902, versos
29-32: “Un abogado, que quiere,/ por barbado, corregir,/ con más zalea que leyes,/ menos
textos que nariz”; Consultación de los gatos, en cuya figura también se castigan costumbres
y aruños, p. 907, versos 53-56: “Desdichado del que vive/ por la mano de un letrado,/ que
me funda el no comer/ en los Bártulos y Baldos”; Matraca de las flores y la hortaliza, p.
930, versos 111 y 112: “el licenciado Repollo,/ doctor in utroque jure”; Romance de la Roma,
p. 1.069, versos 65-72: “A tu nariz soy testigo/ que han puesto pleito en derecho:/ por
teta la pide un pecho/ y una panza por ombligo./ Y me ha dicho un hablador/ que, con justicia
y enojo,/ la pide por roncha un piojo/ y por cero un contador”; Sátira contra don Juan de
Alarcón, p. 1.109, versos 73-76: “¿Quién del derecho aprendió/ a párrafo y no a letrado?/
¿Quién, en coma consultado,/ de tilde se graduó?”; Carta de la Perala a Lampuga, su bravo,
p. 1.127, versos 13 y 14: “No son los dotores los matasanos,/ sino los procesos y el escri-

156
FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
otras veces, se acude pura y llanamente a la enumeración de autores, que
demuestra el conocimiento completo, que no profundo, de Lope acerca del
mundo jurídico. Insisto en una idea ya expresada: las citas de estos autores
obedecen a su conocimiento a nivel culto y, quizás también, a nivel popular.
Lope encarnaría el primero de ellos, nivel culto que no implica un dechado
de erudición jurídica, sino acaso un conocimiento concreto y puntual
de esas obras y autores. El nivel popular lo representa el pueblo, quien
es, en última instancia, el destinatario de ese lenguaje que Lope emplea y
que para surtir los efectos deseados por el autor (la risa o la sonrisa) implicaría
una cierta vulgarización del lenguaje jurídico en estos extremos. En
otros casos, Lope emplea las citas de juristas de forma paródica, como se
acaba de ver con Leonardo y su absurda forma de razonar todo acompañándose
de citas de leyes y de autores, o de forma culta para ilustrar un determinado
supuesto. En todo caso, la grandeza de este dramaturgo, su sólida
formación y el dominio sin par que demuestra del lenguaje, le permiten todos
estos recursos con los que acredita la aceptación desde el punto de vista
del vulgo, a quien se dirigían finalmente sus comedias, del mundo del derecho
común, cuyos nombres (no sus obras) debían parecerles cercanos,
próximos, cotidianos.
En todo caso, la obra de Lope alienta una reflexión ciertamente pesimista
sobre el estado intelectual de España en los inicios del siglo XVII. Cierto
que corresponde ese periodo con la época de mayor esplendor de nuestra literatura,
no en vano es calificado como el Siglo de Oro, pero no deja de ser
desalentador la ausencia de una conciencia crítica, del conformismo que se
puede respirar sutilmente a partir de la obra de Lope con el estado de cosas
existente. No hay en España un Rabelais que se atreva a denunciar de un
modo abierto el sistema jurídico y, al mismo instante, proponga una modificación
sustancial de sus estructuras capitales. Tenemos a Lope, tenemos a
Quevedo, ambos con elementales nociones de lo jurídico, pero fieles a un
espíritu hispánico, prefieren criticar, referir, emplear el abuso provocado
bano”; Relación que hace un jaque de sí y de otros, p. 1.147, versos 65-70: “Más alcaldes ha
tenido/ que el castillo de Milán;/ más guardas que monumento,/ más hierros que el Alcorán,/
más sentencias que el derecho”; Los sopones de Salamanca, pp. 1.194 y 1.195, versos
67-76: “catedrático de Sexto/ en casa de sus vecinas,/ quien para dar madrugón/ en la posada
que habita,/ mejor entiende en España/ las leyes de la Partida;/ en las vacantes de negra,/
rige cátedra de Prima,/ y en materia de Digesto,/ hombre que nunca se ahíta”; y en su Poema
heroico de las necedades y locuras de Orlando, canto II, p. 1.266, verso 621: “que amor no
estudia a Bártulo ni a Baldo”.

DERECHO COMÚN Y LITERATURA 157
en el mundo jurídico como arma arrojadiza, satírica y censoria, mas sin deseos
vivos de alterar el panorama existente. La cerrazón al extranjero, el
peso de la Inquisición, el olor a herejía de todo aquello relacionado con la
Reforma y sus consecuencias colaterales, la propia inercia de los operadores
jurídicos habituados a ese tan complejo sistema jurídico y judicial (reacios,
al cambio de todo cuanto supusiese una modificación de su modus
operandi) determinan la inmersión de España en la más rancia y convencional
tradición jurídica, sin oídos para escuchar —o simplemente oír—
aquello que procedía del país vecino. Frente a la revolución, Lope de Vega
lo expresa con claridad, se opone la involución; frente a lo nuevo, lo tradicional;
frente al cambio, el inmovilismo; frente a los nuevos caminos, las
antiguas veredas sobre las que se asentaba el orden jurídico clásico. España
no se sumó a este movimiento de renovación jurídica que nace en Francia.
Probablemente no por la ausencia de juristas relevantes y prestigiosos, sino
por el ambiente de cerrazón cultural y represión intelectual que se vivía,
que impedía la existencia de los primeros. Era Ortega quien afirmaba con
cierta amargura que lo malo no era que no se quemasen herejes, sino que el
páramo intelectual en el que se había convertido España no daba siquiera
herejes para quemar, no había pensadores que pudieran ser calificados como
heterodoxos, no había oportunidad para el disenso, ni para la forja de líneas
de pensamiento que se apartasen de la más estricta ortodoxia. El derecho
no fue una excepción y, frente a la innovación, España manifestó una
referencia simplemente humorística, escasamente crítica en lo constructivo,
una aceptación general del sistema existente y una conformación a
sus vocablos y técnicas, pero sin ningún espíritu de cambio que es lo que
convierte a las ciencias en arriesgadas y al riesgo, en la garantía del éxito final
de toda investigación.
VI. A MODO DE CONCLUSIÓN
La importancia que para el desarrollo futuro de los derechos europeos ha
tenido el derecho común debe ser reivindicada nuevamente en esta época
de incertidumbre, de construcción constitucional de una nueva Europa,
ahora unida desde el punto de vista monetario y económico, de formulación
acaso de un nuevo derecho común que trata de aglutinar los rasgos generales
de la evolución histórica de cada una de las naciones del viejo continente,
y formular o reformular un nuevo orden jurídico de aplicación

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FAUSTINO MARTÍNEZ MARTÍNEZ
global. Pero el pasado, y ahí la capital función de la historia, debe mostrar
aquellas sendas y aquellas soluciones que se configuraron como útiles en
su tiempo, así como las posibles desviaciones que en ese tránsito de varios
siglos se produjeron y han de ser corregidas, enmendadas y superadas. La
historia es así maestra de la vida y la vida del derecho se conforma como
experiencia, antes que como lógica, en palabras ya conocidas de O. W.
Holmes.
Es evidente que el derecho común forma una etapa indispensable y capital
para el conocimiento de los ordenamientos jurídicos. Las ventajas que
el nuevo orden jurídico importa en Europa son evidentes: un orden racionalizado,
legal, escrito, sumamente científico, complejo, abstracto, dotado
de todo un elenco de categorías, principios, conceptos y términos propios
con los cuales proceder a la construcción de un nuevo sistema jurídico renovado
que se superpusiese a la pluralidad normativa imperante en el continente,
al mismo tiempo con nuevas y sólidas bases sobre aquél. El conocimiento
jurídico abandona su carácter popular para convertirse en un
saber especializado, al alcance solamente de unos pocos. Deja de ser opinión