Crypto-actifs : caractéristiques, risques et bonnes pratiques
Alors que l'utilisation des crypto-actifs ne cesse de se développer en Europe et au-delà, les notaires sont de plus en plus confrontés à de nouveaux défis, notamment dans le domaine de la lutte contre le blanchiment d'argent (AML). Dans ce contexte, nous avons élaboré un guide pratique et pédagogique qui propose : ✔️ Un aperçu clair des crypto-actifs et de leur fonctionnement ✔️ Une analyse des principaux risques, notamment en matière de lutte contre le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme (AML/FT) ✔️ Des conseils sur les actes notariés susceptibles de présenter de tels risques ✔️ Des bonnes pratiques concrètes pour aider à atténuer ces risques Avec cette publication, nous souhaitons aider les notaires à s’adapter à un paysage numérique en constante évolution tout en continuant à garantir la sécurité et l’intégrité des actes juridiques.
Alors que l'utilisation des crypto-actifs ne cesse de se développer en Europe et au-delà, les notaires sont de plus en plus confrontés à de nouveaux défis, notamment dans le domaine de la lutte contre le blanchiment d'argent (AML).
Dans ce contexte, nous avons élaboré un guide pratique et pédagogique qui propose :
✔️ Un aperçu clair des crypto-actifs et de leur fonctionnement
✔️ Une analyse des principaux risques, notamment en matière de lutte contre le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme (AML/FT)
✔️ Des conseils sur les actes notariés susceptibles de présenter de tels risques
✔️ Des bonnes pratiques concrètes pour aider à atténuer ces risques
Avec cette publication, nous souhaitons aider les notaires à s’adapter à un paysage numérique en constante évolution tout en continuant à garantir la sécurité et l’intégrité des actes juridiques.
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CRYPTO-
ACTIFS
Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
2 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
Sommaire 3
Sommaire
01
02
03
04
05
INTRO
DÉFINITIONS
ET ÉLÉMENTS
DU SYSTÈME
CRYPTO-
GRAPHIQUE
CARACTÉRIS-
TIQUES DES
CRYPTO-
ACTIFS ET
POSSIBLES
RISQUES
LIÉS À LEUR
UTILISATION
RÉGLEMEN-
TATION DES
CRYPTO-
ACTIFS
TRANS-
ACTIONS
NOTARIALES
DANS
LESQUELLES
CES RISQUES
PEUVENT SE
MANIFESTER
BONNES
PRATIQUES
POUR
ATTÉNUER
CES RISQUES
CONCLUSIONS
p.4
p.6
p.10
p.14
p.18
p.22
p.26
4 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
Introduction 5
INTRODUCTION
Le premier crypto-actif, le bitcoin, est né il y a seize ans,
un an seulement après la crise financière de 2008, et a été
créé par une personne ou un groupe de personnes utilisant
le pseudonyme « Satoshi Nakamoto ». La nature des crypto-actifs
a offert une nouvelle option alternative aux systèmes
financiers entièrement pris en charge et contrôlés par
les autorités centrales. L’introduction du bitcoin (un nouvel
outil financier censé être entièrement contrôlé et vérifié par
les utilisateurs eux-mêmes) garantirait l’anonymat, pourrait
être transféré à n’importe qui dans le monde et n’importe
où sans l’aide d’un intermédiaire peu recommandable 1 .
Selon les termes de son créateur, Satoshi Nakamoto, il s’agit
d’ « un système de paiement électronique pair-à-pair » 2 .
Depuis lors, des milliers d’autres crypto-actifs ont été mis
au point et sont utilisés 3 , divergeant les uns des autres par
leur conception et leur degré de popularité parmi les utilisateurs
4 . Ils peuvent être obtenus en ligne et de manière
physique. Ils ont été adoptés par certains gouvernements
et interdits par d’autres. Cependant, les législateurs étaient
généralement conscients que si des lois devaient être établies
pour leur utilisation, elles devaient être élaborées à
l’échelle mondiale et de manière coordonnée.
Au cours des dix dernières années, l’adoption de ces
mesures par les entreprises, les particuliers et même les
gouvernements comme moyen de paiement, ainsi que
comme actifs potentiellement lucratifs à investir, a connu
une croissance continue. Cette croissance exponentielle
de leur utilisation pourrait être liée à divers facteurs, en
fonction de leurs caractéristiques. Un premier facteur
pourrait faire référence aux niveaux élevés de protection
de la vie privée et de sécurité qu’ils offrent, car toutes les
transactions effectuées depuis leur création sont inscrites
dans un registre public accessible à tous, tout en maintenant
l’anonymat des bénéficiaires.
Un deuxième facteur pourrait faire référence à leur nature
décentralisée, ce qui signifie qu’ils ne sont pas soumis à un
contrôle gouvernemental ou réglementaire comme le sont
les monnaies traditionnelles.
Troisièmement, parce qu’ils n’exigent pas l’intermédiation
bancaire et qu’ils fonctionnent de manière numérique, ils
permettent des transactions à moindre coût, ce qui en fait
une option plus attrayante pour les personnes à la recherche
de modes de transfert plus efficaces.
Néanmoins, leur nature nouvelle, l’immense volatilité
de leur valeur et les risques liés à leur utilisation pour le
blanchiment d’argent et le financement du terrorisme ont
également suscité un grand scepticisme.
L’objectif du présent document est de comprendre ce que
sont les crypto-actifs et la manière dont ils peuvent ou non
offrir de nouvelles possibilités de blanchiment de capitaux
et de financement des organisations terroristes.
En outre, les réglementations relatives aux crypto-actifs
adoptées jusqu’à présent par le GAFI et l’Union européenne
seront examinées afin de déterminer comment elles peuvent
contribuer à empêcher que les deux activités illégales
susmentionnées ne soient facilitées.
De plus, nous tenterons d’identifier certaines des transactions
notariales dans lesquelles ce risque supérieur à la
moyenne est susceptible de se produire et dans lesquelles
il est donc souhaitable d’appliquer certaines des mesures
proposées dans le présent document pour atténuer ce
risque.
Le présent document a été rédigé dans le but d’être
aussi utile que possible aux notaires des différents pays.
Par conséquent, il ne tient pas compte des éventuelles
réglementations nationales relatives à l’utilisation des
crypto-actifs dans le domaine de la pratique notariale. Son
contenu doit être considéré conformément à la législation
nationale applicable, en tenant compte des éventuelles
interdictions et/ou restrictions d’utilisation pour certains
types de transactions effectuées devant notaire qui peuvent
exister au niveau national.
1 https://www.newyorker.com/magazine/2011/10/10/
the-crypto-currency
2 https://bitcoin.org/bitcoin.pdf
3 https://www.statista.com/statistics/863917/
number-crypto-coins-tokens/
4 https://www.sciencedirect.com/science/article/abs/pii/
S0167811622000647
6 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
01 - DÉFINITIONS ET ÉLÉMENTS DU SYSTÈME CRYPTOGRAPHIQUE 7
1
DÉFINITIONS ET
ÉLÉMENTS DU SYSTÈME
Conformément au RÈGLEMENT (UE) 2023/1114 DU PARLEMENT EUROPÉEN ET DU CONSEIL du 31 mai 2023
concernant les marchés de crypto-actifs (règlement MiCA), on entend par « crypto-actif » « une représentation
numérique d’une valeur ou d’un droit pouvant être transférée et stockée de manière électronique, au moyen de la
technologie des registres distribués ou d’une technologie similaire ». Il s’agit également de la définition utilisée
dans le règlement (UE) 2024/1624 (règlement LBC) du Parlement européen et du Conseil du 31 mai 2024 relatif
à la prévention de l’utilisation du système financier aux fins du blanchiment de capitaux ou du financement du
terrorisme, cf. art. 2, n° 1, alinéa (7) du règlement LBC.
CRYPTOGRAPHIQUE
Les types de crypto-actifs les plus
courants sont les suivants :
• Crypto-monnaies (ou monnaies virtuelles). Les actifs
numériques conçus comme un moyen de paiement.
Exemples : Bitcoin (BTC), Ethereum (ETH). Ils n’ont pas
de support physique et ne sont pas directement liés à
des actifs réels.
• « Stablecoins ». Des crypto-actifs qui cherchent à
maintenir une parité stable avec une monnaie fiduciaire
(comme le dollar ou l’euro). Exemples : USDT, USDC,
DAI. Ils sont utilisés pour éviter la volatilité typique des
crypto-monnaies.
• Jetons de sécurité (jetons de valeur). Ils représentent des
titres financiers « tokénisés », tels que des actions d’une
société ou des droits sur des actifs. Ils sont généralement
soumis à une réglementation financière.
• Jetons utilitaires. Ils donnent accès à un produit ou
service sur une plateforme. Ils ne sont pas destinés à
l’investissement, mais plutôt à des fins fonctionnelles.
Exemple : jetons d’accès aux services sur un réseau de
chaîne de blocs.
• NFT (jetons non-fongibles). Il s’agit d’actifs numériques
uniques, tels que l’art numérique, les objets de collection
ou les tickets virtuels. Ils ne sont pas interchangeables.
Contrairement à la monnaie fiduciaire (comme l’euro ou le
dollar), les crypto-actifs ne sont pas nécessairement émis ou
garantis par une banque centrale ou une autorité publique,
même si certains sont conçus pour maintenir la parité avec
les monnaies traditionnelles (comme c’est le cas pour certains
« stablecoins »).
Comme mentionné dans la définition, les crypto-actifs reposent
sur la technologie des registres numériques (technologie
des registres distribués, TRD) 5 , dont la chaîne de blocs
est probablement l’exemple le plus connu. Les chaînes de
blocs, associées à la monnaie électronique, ont entraîné le
lancement de crypto-actifs, le premier et le plus important
de ces crypto-actifs étant le Bitcoin.
La chaîne de blocs a été définie comme « ... les registres
numériques distribués des transactions signées de manière
cryptographique qui sont regroupés en blocs 6 ». Chaque
bloc est relié de manière cryptographique au précédent
après validation et fait l’objet d’une décision consensuelle. À
mesure que de nouveaux blocs sont ajoutés, les blocs plus
anciens deviennent plus difficiles à modifier. Les nouveaux
blocs sont reproduits dans des copies du registre au sein du
réseau, et tout conflit est résolu automatiquement à l’aide
des règles établies.
La technologie de la chaîne de blocs utilise une paire de clés :
une publique, une privée. La clé privée doit être conservée
par les utilisateurs, qui peuvent la conserver manuellement
ou au moyen d’un logiciel (appelé « portefeuille », qui peut
conserver un plus grand nombre d’éléments). Il est possible
d’utiliser un matériel informatique spécial ou des services de
dépôt fiduciaire privé pour garantir la sécurité des clés privées.
5 En fait, la « technologie des registres distribués » est souvent utilisée
comme synonyme de « chaîne de blocs ». Par souci de simplicité, le
terme « chaîne de blocs » sera utilisé, en gardant à l’esprit que la technologie
des registres distribués a une portée plus large que celle de la
chaîne de blocs.
6 National Institute of Standards and Technology Internal Report 8202.
https://doi.org/10.6028/NIST.IR.8202
8 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
01 - DÉFINITIONS ET ÉLÉMENTS DU SYSTÈME CRYPTOGRAPHIQUE 9
Compte tenu des caractéristiques de la chaîne de blocs et
afin de mieux comprendre les crypto-actifs, leurs risques
et les éventuelles bonnes pratiques pour les atténuer (voir
plus en détail dans les chapitres suivants), il est essentiel
de connaître, d’une manière générale, les acteurs les plus
importants du système cryptographique.
En ce sens, en juin 2014, le Groupe d’action financière (GAFI)
a publié un premier document intitulé « Monnaies virtuelles :
définitions clés et risques possibles en matière de LBC/
FT 7 » (adoptant la définition des « actifs virtuels » en 2018),
mis à jour en 2018 par la « Mise à jour des lignes directrices
pour une approche fondée sur les risques en matière d’actifs
virtuels et de fournisseurs de services d’actifs virtuels 8 », qui
ont également été mis à jour en octobre 2021. Ces documents
définissent les termes les plus pertinents comme suit (les
définitions reprises sont littérales) 9 :
• Un échangeur (également appelé parfois échange de
monnaies virtuelles) est une personne ou une entité dont
l’activité consiste à échanger des monnaies virtuelles
contre des monnaies réelles, des fonds ou d’autres formes
de monnaies virtuelles ainsi que des métaux précieux, et
vice versa, moyennant une rémunération (commission).
Les échangeurs acceptent généralement un large éventail
de moyens de paiement, notamment les espèces, les virements,
les cartes de crédit et d’autres monnaies virtuelles,
et peuvent être affiliés à un administrateur, non affiliés ou
bien être prestataires tiers. Les échangeurs peuvent agir
en tant que bourse ou bureau de change. Les particuliers
utilisent généralement des échangeurs pour déposer et
retirer de l’argent de comptes en monnaies virtuelles.
• Un utilisateur est une personne/entité qui obtient une
monnaie virtuelle et l’utilise pour acheter des biens ou
services réels ou virtuels ou pour envoyer des transferts
à titre personnel à une autre personne (pour un usage
personnel), ou qui détient de la monnaie virtuelle à titre
d’investissement (personnel). Les utilisateurs peuvent
obtenir une monnaie virtuelle de plusieurs manières. Par
exemple, ils peuvent (1) acheter une monnaie virtuelle, en
utilisant de l’argent réel (auprès d’un échangeur ou, pour
certaines monnaies virtuelles centralisées, directement
auprès de l’administrateur/de l’émetteur) ; (2) mener des
activités spécifiques qui leurs permettent de percevoir des
paiements en monnaies virtuelles (par exemple, répondre
7 GAFI, Monnaies virtuelles : définitions clés et risques possibles en matière
de LBC/FT, juin 2014.
8 GAFI, Mise à jour des lignes directrices pour une approche fondée sur
les risques en matière d’actifs virtuels et de fournisseurs de services
d’actifs virtuels, 2021.
9 GAFI, Monnaies virtuelles : définitions clés et risques possibles en matière
de LBC/FT, juin 2014 (p. 7) et GAFI, Mise à jour des lignes directrices
pour une approche fondée sur les risques en matière d’actifs virtuels et
de fournisseurs de services d’actifs virtuels, 2021 (p. 24).
à une offre promotionnelle, remplir un questionnaire en
ligne, fournir un bien ou un service réel ou virtuel) ; (3) il est
possible, avec certaines monnaies virtuelles décentralisées
(par exemple, le bitcoin), de générer soi-même des
unités de la monnaie en les « minant » (voir la définition
de « mineur », ci-dessous), et de les recevoir en cadeau,
en récompense ou dans le cadre d’une distribution initiale
gratuite.
• Un mineur est une personne ou une entité qui participe à
un réseau décentralisé de monnaies virtuelles en utilisant
un logiciel spécial pour résoudre des algorithmes complexes
dans le cadre d’un système de preuve de travail
ou d’un autre système de preuve distribué utilisé pour
valider les transactions dans le système de la monnaie
virtuelle. Les mineurs peuvent être des utilisateurs, s’ils
génèrent eux-mêmes une monnaie virtuelle convertible
uniquement pour leurs propres besoins, par exemple
pour la conserver à des fins d’investissement ou pour
payer une obligation existante ou bien pour acheter des
biens et des services. Les mineurs peuvent également
participer à un système de monnaies virtuelles en tant
qu’échangeurs, en créant la monnaie virtuelle dans le
cadre d’une activité commerciale pour la vendre contre
une monnaie fiduciaire ou une autre monnaie virtuelle.
• Le portefeuille de monnaies virtuelles est un moyen
(application logicielle ou autre mécanisme/moyen) de
détenir, de conserver et de transférer des bitcoins ou
toute autre monnaie virtuelle. Les portefeuilles peuvent
être conservés en ligne (« portefeuille chaud ») ou hors
ligne (« portefeuille froid »).
• Un fournisseur de portefeuilles est une entité qui fournit
un portefeuille de monnaies virtuelles (c’est-à-dire un
moyen, une application logicielle ou autre mécanisme/
moyen) permettant de détenir, de conserver et de
transférer des bitcoins ou toute autre monnaie virtuelle).
Un portefeuille détient les clés privées de l’utilisateur
[accentuation ajoutée par l’auteur], ce qui permet à
l’utilisateur de dépenser la monnaie virtuelle affectée à
l’adresse de la monnaie virtuelle dans la chaîne de blocs.
Un fournisseur de portefeuilles simplifie la participation à
un système de monnaie virtuelle en permettant aux utilisateurs,
aux échangeurs et aux commerçants d’effectuer
plus facilement les transactions en monnaies virtuelles.
Le fournisseur de portefeuilles maintient le solde en
monnaies virtuelles du client et assure généralement le
stockage et la sécurité des transactions. Par exemple,
au-delà de la fourniture d’adresses bitcoins, le portefeuille
peut offrir un chiffrement ; une protection par signature à
clés multiples, une sauvegarde/un stockage « à froid »
et des mélangeurs (« mixers »).
• On entend par « prestataire de services sur actifs virtuels
» toute personne physique ou morale qui n’est pas
couverte par d’autres dispositions des recommandations
[c’est-à-dire les recommandations du GAFI] et qui, dans le
cadre de son activité, exerce au nom ou pour le compte
d’une autre personne physique ou morale une ou plusieurs
des activités ou opérations suivantes :
> Échange entre actifs virtuels et monnaies fiduciaires,
> Échange entre une ou plusieurs formes d’actifs virtuels,
> Transfert d’actifs virtuels,
> Conservation et/ou administration d’actifs ou d’outils
virtuels permettant le contrôle des actifs virtuels,
> Participation et fourniture de services financiers liés à
l’offre et/ou à la vente d’un actif virtuel par un émetteur.
Maintenant que les termes les plus pertinents sont connus,
il est nécessaire de comprendre le fonctionnement de base
de la chaîne de blocs et la manière dont les transactions
sont effectuées. Ce fonctionnement peut être décrit de la
manière suivante :
• Pour qu’une transaction puisse avoir lieu, il faut tout
d’abord que les deux personnes impliquées dans la transaction
disposent d’un portefeuille numérique. Il s’agit
principalement d’une version numérique d’un compte
bancaire ou d’un « portefeuille froid » où les crypto-actifs
peuvent être conservés. Ceux-ci peuvent être stockés sur
internet, sur un ordinateur de bureau ou sur un appareil
mobile.
• L’étape suivante consiste à acquérir des crypto-actifs.
Cette acquisition se fait soit en utilisant une monnaie
fiduciaire, soit en utilisant un autre crypto-actif sur une
plateforme d’échange de crypto-actifs (par l’intermédiaire
d’un échangeur) ou de pair à pair. Les échangeurs sont
généralement disponibles sur internet en tant que service
pour échanger les différentes monnaies et varient en taille
(nombre d’utilisateurs) et en variété (nombre de monnaies
disponibles).
• Une fois qu’une personne dispose d’un portefeuille et
de crypto-actifs, ils peuvent être transférés à un autre
utilisateur. Pour ce faire, il faut seulement connaître
l’adresse du portefeuille numérique du destinataire.
Cette transaction n’est pas limitée par des frontières et
s’effectue en quelques minutes.
• Les détails de la transaction sont enregistrés (montant
envoyé et adresses de portefeuille) et sont vérifiés par
d’autres utilisateurs sur le réseau de la chaîne de blocs.
Chaque transaction est enregistrée sous forme de « bloc »
de données sur la chaîne de blocs. 10
• Le processus de vérification est mis en œuvre pour s’assurer
que la transaction est légitime. Ce processus est
appelé « minage », et nécessite la puissance de calcul
des appareils des autres utilisateurs pour résoudre des
problèmes mathématiques. Ce processus est également
appelé mécanisme de consensus, et il empêche les duplications
des transactions ou les actions frauduleuses,
ainsi que l’exercice d’une trop grande influence sur le
processus par un seul acteur ou un seul groupe. Une fois
réalisée, la transaction est ajoutée à la chaîne de blocs.
• Une fois l’opération confirmée et mise sur la chaîne de
blocs, la transaction est terminée, les crypto-actifs ont
été transférés et la partie qui les reçoit peut désormais
utiliser elle-même les crypto-actifs.
• Dans les transactions sur crypto-actifs (telles que l’envoi
ou la réception de Bitcoin ou d’Ethereum), chaque transaction
confirmée sur la chaîne de blocs est associée
à un « hash » (hachage cryptographique). Ce « hash »
a) identifie de manière unique la transaction, b) permet
qu’elle soit vérifiée publiquement par des explorateurs
de blocs, c) garantit que les informations relatives à la
transaction n’ont pas été modifiées, d) peut être utilisé
comme preuve (par exemple, pour prouver qu’un transfert
a été effectué à une date et pour un montant précis).
Ce processus, bien qu’il semble complexe, crée une infrastructure
de transactions financières qui offre un plus
haut niveau de sécurité et une transparence importante des
transactions effectuées, bien qu’elle ne révèle pas l’identité
des émetteurs et des destinataires.
10 cf. https://www.ibm.com/think/topics/blockchain.
10 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
02 - CARACTÉRISTIQUES DES CRYPTO-ACTIFS ET POSSIBLES RISQUES LIÉS À LEUR UTILISATION 11
2
CARACTÉRISTIQUES
DES CRYPTO-ACTIFS ET
POSSIBLES RISQUES LIÉS
À LEUR UTILISATION
Caractéristiques
Comme nous venons de le voir, les crypto-actifs sont des
représentations numériques de la valeur ou des droits qui sont
enregistrés et transmis à l’aide de technologies de registres
distribués, telles que la chaîne de blocs, et peuvent être utilisés
comme moyen de paiement/d’échange, d’investissement
(par exemple, en accordant des droits de propriété), d’accès
à certains services au sein d’un écosystème numérique ou
en combinant ces différentes caractéristiques.
Les principales caractéristiques qui permettent d’identifier et
de comprendre un crypto-actif sont les suivantes :
• Convertible (ou ouvert). Ils ont une valeur équivalente
en monnaie fiduciaire et peuvent être échangés dans les
deux sens contre de la monnaie fiduciaire. 11
• Décentralisé. Il s’agit de monnaies virtuelles distribuées, à
code source ouvert, fonctionnant sur une base mathématique,
sans autorité administrative centrale, ni supervision
ou surveillance centralisées. 12
• Sécurité. Les algorithmes cryptographiques qui sont
utilisés pour garantir la légitimité et le secret de l’identité
des utilisateurs les exposent moins aux piratages,
à la fraude et aux autres types de cyber-attaques. Les
portefeuilles numériques sont également sécurisés à
l’aide de clés privées qui sont l’équivalent de mots de
passe accessibles uniquement par le propriétaire sur son
matériel informatique.
• Transparence. Les transactions sont généralement enregistrées
publiquement sur la chaîne de blocs et peuvent
être traçables.
• Pseudo-anonymat. Les crypto-actifs permettent d’effectuer
des transactions sans révéler son identité personnelle.
Le facteur du pseudo-anonymat se traduit par
un renforcement de la protection de la vie privée pour
les utilisateurs et un complément à la sécurité de leur
utilisation. Le degré d’anonymat variera en fonction du
crypto-actif et de sa conception technique. Cela rendra
leur utilisation plus difficile à décrypter ou à tracer, ce
qui renforcera le respect de la vie privée des activités
financières menées.
• Volatilité. La valeur des crypto-actifs est sujette à une
forte volatilité depuis leur création. Sous réserve de la
confiance des marchés et de la confiance des citoyens
à leur égard, ainsi que des changements apportés à leur
réglementation, ils se sont révélés pour l’instant être un
investissement à risque.
• Irréversibilité des transactions. Une fois la transaction
réalisée, il n’existe pas de moyen de revenir en arrière.
Par conséquent, si une erreur est commise ou si un désaccord
découle d’un contrat, il n’y a pour ainsi dire rien
à faire pour rectifier la situation. Il en va de même pour
la création d’un compte : si un mot de passe est oublié,
il n’y a aucun moyen de le récupérer.
11 Cf. GAFI, Monnaies virtuelles : définitions clés et risques possibles en
matière de LBC/FT, juin 2014, p. 4.
12 Cf. GAFI, Monnaies virtuelles : définitions clés et risques possibles en
matière de LBC/FT, juin 2014, p. 5.
12 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
02 - CARACTÉRISTIQUES DES CRYPTO-ACTIFS ET POSSIBLES RISQUES LIÉS À LEUR UTILISATION 13
Possibles risques liés
à leur utilisation
Comme le reconnaît le Règlement (UE) 2024/1624 du
Parlement européen et du Conseil du 31 mai 2024, relatif à
la prévention de l’utilisation du système financier aux fins du
blanchiment de capitaux ou du financement du terrorisme,
« Les technologies continuent d’évoluer, offrant au secteur
privé des occasions d’élaborer de nouveaux produits et systèmes
pour échanger des fonds et de la valeur. Bien que ce
phénomène soit positif, il risque de créer de nouveaux risques
de blanchiment de capitaux et de financement du terrorisme,
car les criminels trouvent toujours des moyens d’exploiter les
vulnérabilités pour cacher et déplacer des fonds illicites dans
le monde entier ». 13
En juin 2014, le Groupe d’action financière (GAFI) a publié un
premier document intitulé « Monnaies virtuelles : définitions
clés et risques possibles en matière de LBC/FT » en réponse
à l’émergence des monnaies virtuelles et aux mécanismes
de paiement associés, qui ont mis en évidence les risques
éventuels de ce type d’actifs en matière de blanchiment de
capitaux et de financement du terrorisme.
Ce document 14 , en plus d’inclure des définitions de la plupart
des termes connexes, explique comment l’utilisation de différents
« systèmes d’anonymisation » (darknets et mixeurs)
pourrait permettre de dissimuler l’origine d’une transaction
et faciliter l’anonymisation.
Premièrement, les systèmes de crypto-actifs peuvent être
échangés sur internet, et se caractérisent généralement par
des relations clients sans contact direct et peuvent permettre
un financement anonyme (financement en espèces ou financement
par des tiers par l’intermédiaire d’échangeurs virtuels
qui n’identifient pas correctement la source de financement).
Ils peuvent également permettre des transferts anonymes
si l’émetteur et le destinataire ne sont pas correctement
identifiés.
Les systèmes décentralisés sont particulièrement vulnérables
aux risques liés à l’anonymat. Par exemple, les adresses
Bitcoin, qui fonctionnent comme des comptes, n’ont pas de
nom ni d’autre moyen d’identification du client et il n’y a pas
d’organisme central de supervision. Les instances chargées
de l’application des lois ne peuvent pas cibler un lieu ou
une entité centrale (administrateur) à des fins d’enquête ou
de saisie d’actifs (bien que les autorités puissent cibler des
échangeurs individuels pour obtenir des informations sur
les clients que l’échangeur, en tant qu’entité assujettie, doit
collecter). Ce système offre donc un niveau d’anonymat possible,
en particulier si les crypto-actifs n’ont pas été obtenus
par l’intermédiaire d’un échangeur réglementé.
La portée mondiale des crypto-actifs accroît également les
risques possibles en matière de LBC/FT. Les systèmes de
crypto-actifs peuvent être accessibles via Internet (notamment
par le biais de téléphones mobiles) et peuvent être
utilisés pour effectuer des paiements et des transferts de
fonds transfrontaliers.
En outre, ils s’appuient généralement sur des infrastructures
complexes qui font intervenir plusieurs entités, souvent
réparties dans plusieurs pays, pour transférer des fonds ou
exécuter des paiements. Ces composantes d’un système
de crypto-actifs peuvent être situées sur des territoires qui
ne disposent pas de contrôles adéquats en matière de lutte
contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme.
Les systèmes centralisés de crypto-actifs pourraient
se rendre complices dans le domaine du blanchiment de
capitaux et rechercher délibérément des territoires où les
dispositifs de lutte contre le blanchiment de capitaux et le
financement du terrorisme sont faibles. Les crypto-actifs
convertibles décentralisés permettant des transactions
anonymes de personne à personne peuvent sembler exister
dans un univers numérique échappant totalement à la portée
d’un pays quelconque.
D’une manière générale (et pas seulement dans le domaine
notarial), ce type de crypto-actifs pourrait être utilisé dans une
opération de blanchiment générique de différentes manières,
mais nous en soulignons trois principales :
• Comme moyen de déplacer des fonds illicites sans
laisser de traces et loin de l’infraction principale (dans
la phase dite de dissimulation du blanchiment). Les
crypto-actifs sont achetés et donnés à une autre personne
n’importe où dans le monde, les fonds ont changé de
propriétaire et de pays, mais aucun transfert bancaire ou
mouvement physique de fonds n’a été nécessaire.
• Afin de maintenir les fonds illicites hors du contrôle
des autorités. Les crypto-actifs peuvent être achetés et
conservés dans le portefeuille sans être échangés.
• Comme une manière de donner un semblant de légalité
à l’argent investi dans les crypto-actifs, en simulant un
éventuel bénéfice lié à leur échange (dans la phase
d’intégration ou de réintroduction du blanchiment).
Les crypto-actifs seraient achetés de la manière la plus
anonyme possible et vendus par l’intermédiaire d’une
institution financière, simulant une plus-value provenant
de la différence entre le prix d’achat (en théorie beaucoup
plus bas) et le prix de vente (très élevé). Dans cette hypothèse,
la manière dont les crypto-actifs ont été achetés
et l’existence d’une sorte de pièce justificative (vraie ou
imitée) de la date d’achat et du prix payé pourraient être
utiles pour tenter de justifier l’existence d’une plus-value.
13 Règlement (UE) 2024/1624, considérant 7.
14 GAFI, Monnaies virtuelles : définitions clés et risques possibles en matière
de LBC/FT, juin 2014, p. 9-10.
14 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
03 - RÉGLEMENTATION DES CRYPTO-ACTIFS 15
3
RÉGLEMENTATION
DES CRYPTO-ACTIFS
Le GAFI est l’organisme intergouvernemental qui fixe les
normes internationales de prévention du blanchiment de
capitaux, du financement du terrorisme et du financement
de la prolifération des armes de destruction massive.
Comme mentionné précédemment, en juin 2014, le Groupe
d’action financière (GAFI) a publié un document intitulé
« Monnaies virtuelles : définitions clés et risques possibles
en matière de LBC/FT ».
Dans ce document, le GAFI définit la « monnaie virtuelle »
comme « une représentation numérique d’une valeur qui peut
être échangée numériquement et fonctionne comme (1) un
moyen d’échange ; et/ou (2) une unité de compte ; et/ou (3)
une réserve de valeur, mais n’a cours légal (c’est-à-dire qui,
lorsqu’elle est présentée à un créancier, constitue une offre
de paiement valide et légale) dans aucune juridiction. ». 15
Outre la définition de la plupart des termes connexes, le
document explique comment différents « programmes d’anonymat
» (« darknets » et mixeurs) pourraient être utilisés pour
dissimuler l’origine d’une transaction et faciliter l’anonymat.
En juin 2015, le GAFI a publié des « Lignes directrices pour
une approche fondée sur les risques en matière de monnaies
virtuelles » dans le cadre d’une approche progressive pour
faire face aux risques de BC/FT associés aux produits et
services de paiement en monnaies virtuelles.
Alors que le marché des actifs virtuels continue d’évoluer et
de se développer, le GAFI a reconnu la nécessité de clarifier
davantage l’application des normes du GAFI aux actifs virtuels
et à leurs prestataires de services. En octobre 2018, le GAFI a
adopté deux nouvelles définitions dans son glossaire — « actif
virtuel » et « prestataire de services liés aux actifs virtuels »
(PSAV) — et mis à jour la recommandation 15, qui exige que
les PSAV soient réglementés à des fins de lutte contre le
blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme
(LBC/FT), qu’ils soient agréés ou enregistrés et qu’ils soient
soumis à des systèmes efficaces de suivi ou de surveillance. 16
Les actifs virtuels, définis comme « toute représentation
numérique de valeur qui peut être échangée, transférée ou
utilisée pour le paiement de manière numérique ou transférée
numériquement et qui peuvent être utilisés pour des paiements
ou des investissements, sans s’étendre aux représentations
numériques de la monnaie fiduciaire, des valeurs mobilières
et d’autres actifs financiers qui sont déjà couverts par ailleurs
dans les recommandations du GAFI » 17 , est le terme utilisé
par le GAFI pour désigner les crypto-actifs et les autres
actifs numériques.
En juin 2019, le GAFI a adopté une note interprétative de la
recommandation 15 (INR.15) afin de clarifier davantage la
manière dont les exigences du GAFI s’appliquent aux actifs
virtuels et aux PSAV. Ces modifications ont été accompagnées
de nouvelles « Lignes directrices pour une approche fondée
sur les risques appliquée aux actifs virtuels et aux prestataires
de services liés aux actifs virtuels ».
Compte tenu de la tendance mondiale en matière de réglementation
des crypto-actifs, et en particulier du fait que
de nombreux États membres de l’Union européenne (UE)
ont décidé d’introduire des régimes sur mesure pour les
crypto-actifs, il n’est pas étonnant que l’Union européenne
ait décidé de prendre certaines mesures législatives.
La directive (UE) 2018/843 a été le premier instrument juridique
à aborder la question des risques de blanchiment
de capitaux et de financement du terrorisme posés par les
crypto-actifs dans l’Union. 18 Contrairement au GAFI, il n’a
étendu le champ d’application du cadre LBC/FT qu’à deux
types de prestataires de services sur crypto-actifs (PSAV) :
les prestataires de services d’échange entre monnaies virtuelles
et monnaies fiduciaires, et les prestataires de services
de portefeuilles de conservation.
En raison de la rapidité des évolutions technologiques et de la
progression des normes du GAFI, il était nécessaire de revoir
cette approche. La première étape de l’achèvement et de la
mise à jour du cadre juridique de l’Union a été franchie avec
le règlement (UE) 2023/1114 du Parlement européen et du
Conseil concernant les marchés de crypto-actifs (règlement
MiCA), qui fixe des exigences pour les prestataires de services
sur crypto-actifs souhaitant demander une autorisation pour
fournir leurs services sur le marché intérieur.
15 GAFI, Monnaies virtuelles : définitions clés et risques possibles en
matière de LBC/FT, juin 2014, p. 4.
16 GAFI, Mise à jour des lignes directrices pour une approche fondée sur
les risques des actifs virtuels et des fournisseurs de services d’actifs
virtuels, 2021, p. 8.
17 GAFI, Mise à jour des lignes directrices pour une approche fondée sur
les risques des actifs virtuels et des fournisseurs de services d’actifs
virtuels, 2021, p. 109.
18 cf. règlement (EU) 2024/1624
16 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
03 - RÉGLEMENTATION DES CRYPTO-ACTIFS 17
Il instaure des règles uniformes du marché des crypto-actifs
dans l’UE et a également introduit une définition des crypto-actifs
19 et des prestataires de services sur crypto-actifs 20
(conformément aux définitions fournies par le GAFI) englobant
un éventail plus large d’activités. En outre, le règlement (UE)
2023/1113 a étendu les exigences en matière de traçabilité
aux transferts de crypto-actifs effectués par des prestataires
de services sur crypto-actifs couverts par le règlement (UE)
2023/1114 et a modifié la directive (UE) 2015/849 afin d’exiger
des États membres qu’ils fassent de ces prestataires de
services sur crypto-actifs des entités assujetties.
La deuxième étape a été franchie le 31 mai 2024, avec le règlement
(UE) 2024/1624 du Parlement européen et du Conseil
relatif à la prévention de l’utilisation du système financier
aux fins du blanchiment de capitaux ou du financement du
terrorisme (règlement LBC). Le présent règlement a étendu
le champ d’application à tous les prestataires de services
sur crypto-actifs 21 , leur imposant une série d’obligations
spécifiques. Certaines des principales obligations que les
PSAV doivent respecter en vertu du présent règlement sont
détaillées ci-dessous :
• Mesures de vigilance à l’égard de la clientèle. Les PSAV
doivent appliquer des mesures de vigilance à l’égard de
la clientèle dans les cas suivants, entre autres :
> Lors de l’établissement d’une relation d’affaires.
> Lorsqu’ils effectuent une opération occasionnelle d’une
valeur minimale de 1 000 EUR, que la transaction soit
effectuée sous la forme d’une transaction unique ou
par le biais d’opérations liées. 22
> En cas de soupçon de blanchiment de capitaux ou
de financement du terrorisme.
• Ces mesures comprennent l’identification et la vérification
de l’identité du client et du bénéficiaire effectif, ainsi que
l’obtention d’informations sur l’objet et la nature envisagée
de la relation d’affaires.
• Évaluation et gestion des risques. Les prestataires de
services sur crypto-actifs (PSAV) doivent mettre en œuvre
des politiques, des procédures et des contrôles internes
pour atténuer et maîtriser les risques de blanchiment de
capitaux, de financement du terrorisme et de contournement
des sanctions financières. Il s’agit notamment de
réaliser et de mettre à jour des évaluations des risques
dans l’ensemble de l’entreprise, en particulier lors du
lancement de nouveaux produits, services ou pratiques.
• Déclaration de transactions suspectes. Les PSAV sont
tenus de signaler les transactions suspectes. En tant
qu’entités soumises à des obligations en matière de lutte
contre le blanchiment de capitaux et le financement du
terrorisme (LBC/FT), elles doivent informer la cellule
de renseignement financier (CRF) de leur État membre
lorsqu’elles détectent des activités susceptibles d’être
liées à ces infractions.
• Désignation des responsables de la conformité. Les
PSAV doivent désigner un membre de la direction comme
responsable de la mise en œuvre des politiques, procédures
et contrôles internes de l’entité assujettie. En outre,
ils doivent désigner un responsable de la conformité
chargé de la mise en œuvre quotidienne des procédures
et de la remise des déclarations de transactions.
• Interdiction des comptes anonymes et mesures contre
l’anonymat. Le règlement interdit la fourniture et la
conservation de comptes de crypto-actifs anonymes
ou de comptes qui permettent l’anonymisation ou un
obscurcissement accru des transactions par les prestataires
de services sur crypto-actifs. 23 Il s’agit notamment
de mesures spécifiques visant à atténuer les risques liés
aux transactions avec des adresses autohébergées. 24
• Renforcement des mesures relatives aux relations transfrontières
de correspondant. Les PSAV doivent appliquer
des mesures de vigilance renforcées spécifiques aux
relations transfrontières de correspondant, en particulier
lorsqu’il traite avec des entités clientes individuelles de
pays tiers identifiés comme présentant un risque élevé. 25
19 cf. Art. 3 n° 1 sous-n° (5) Règlement (UE) 2023/1114.
20 cf. Art. 3 n° 1 sous-n° (15) Règlement (UE) 2023/1114.
21 cf. art. 3, al. 2, en relation avec l’art. 2, ch. 1, al. 1, let. i), règlement LBC.
22 cf. Art. 19 (3) règlement LBC.
23 Art. 79 règlement LBC.
24 Art. 40 règlement LBC.
25 Art. 37 règlement LBC.
18 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
04 - TRANSACTIONS NOTARIALES DANS LESQUELLES CES RISQUES PEUVENT SE MANIFESTER 19
4
TRANSACTIONS
NOTARIALES DANS
LESQUELLES CES
RISQUES PEUVENT SE
MANIFESTER
Les notaires, en tant qu’entités soumises aux exigences en
matière de lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement
du terrorisme (LBC/FT), jouent un rôle essentiel dans
le contrôle de la légalité et la vérification des répercussions
économiques des transactions juridiques.
Avec l’utilisation croissante des crypto-actifs dans l’économie
mondiale, les notaires sont de plus en plus exposés à de
nouveaux risques liés à l’utilisation abusive de ces outils numériques.
L’intégration progressive de crypto-actifs dans les
transactions juridiques pose de nouveaux défis aux notaires,
en particulier dans le domaine de la lutte contre le blanchiment
de capitaux et le financement du terrorisme (LBC/FT).
Bien que les crypto-actifs soient des outils technologiques
légitimes, leur opacité et leur facilité de transfert peuvent être
exploitées à des fins illicites. Dans ce contexte, il est essentiel
d’identifier certaines des transactions notariales, à condition
que celles-ci soient autorisées par le droit national régissant
la profession notariale, dans lesquelles ces actifs peuvent
être impliqués et d’évaluer les risques associés.
En outre, certaines de ces transactions peuvent être interdites
par la loi dans certains pays, comme en Allemagne, où l’article
16a de la loi allemande sur la lutte contre le blanchiment de
capitaux interdit de manière générale le paiement en espèces,
en crypto-actifs, en or, en platine ou en pierres précieuses
dans le cadre de transactions immobilières (transactions
visant l’achat ou l’échange de biens immobiliers nationaux).
Vente de biens immobiliers
Les crypto-actifs peuvent être utilisés comme moyen de paiement,
directement ou indirectement, dans des transactions
immobilières. La difficulté rencontrée pour vérifier l’origine des
fonds utilisés, similaire à l’utilisation d’espèces, représente un
risque important, car ces transactions peuvent être utilisées
pour « blanchir » les revenus d’activités criminelles par le
biais d’actifs tangibles qui bénéficient d’une présomption de
légalité renforcée par l’intervention notariale.
Il est très important de garder à l’esprit que les crypto-actifs
ne sont pas considérés comme de l’argent, mais comme des
actifs ayant une valeur économique (variable). Par conséquent,
les transactions impliquant des crypto-actifs ne sont pas à
proprement parler des « ventes », mais des échanges.
Constitution de sociétés et
apports en capital
Dans le processus de constitution d’une société ou d’augmentation
de son capital social, les crypto-actifs peuvent
être utilisés en tant qu’actifs susceptibles de faire l’objet
d’une valorisation économique. Cet apport peut se faire de
deux manières :
i. En fournissant les clés du portefeuille en tant qu’élément
de valeur.
ii. En fournissant des crypto-actifs du portefeuille des
membres à un portefeuille de partenariat.
iii. En déclarant que les crypto-actifs sont la propriété
de la société, mais sans autre apport (comme dans
le cas de l’apport d’un bien meuble qui n’est inscrit
dans aucun registre).
L’absence de normes uniformes pour leur valorisation, ainsi
que l’éventuelle opacité de l’origine de ces actifs, peuvent
faciliter l’entrée de fonds illicites dans des structures de sociétés
qui opèrent ultérieurement avec un semblant de légalité.
Comme dans le cas précédent, l’apport de crypto-actifs
constitue un apport non monétaire, comme ce serait le cas
pour un véhicule, un bien immobilier ou d’autres droits.
Prêts et reconnaissances de dettes
Les contrats de prêt dans lesquels le capital fourni ou remboursé
est libellé en crypto-actifs peuvent également servir
à dissimuler des transferts de fonds irréguliers entre particuliers
ou entités. Le risque est plus élevé lorsque les parties
concernées opèrent à partir de territoires peu transparents
sur le plan financier. Les crypto-actifs peuvent également être
fournis à titre de garantie pour le remboursement du prêt.
Dons et transferts à titre gratuit
Le don de crypto-actifs constitue un autre risque possible,
surtout s’il est effectué entre des personnes ayant des liens
familiaux vagues ou inexistants. Ces transactions peuvent
dissimuler des paiements ou des obligations découlant
d’activités illicites et manquent souvent de justification
économique claire.
20 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
04 - TRANSACTIONS NOTARIALES DANS LESQUELLES CES RISQUES PEUVENT SE MANIFESTER 21
Actes de déclaration et
de formalisation
La déclaration de propriété des crypto-actifs (par exemple,
dans des testaments, des contrats de mariage ou des déclarations
de patrimoine) peut comporter des risques si elle est
utilisée pour simuler un patrimoine ou introduire des actifs
d’origine inconnue dans des documents publics destinés à
être permanents et publics.
Actes de conservation
i. Conservation des clés privées ou des identifiants
d’accès
Le notaire peut être tenu de conserver des clés privées,
des phrases de récupération ou des dispositifs
physiques (tels que les portefeuilles matériels) qui
permettent l’accès aux crypto-actifs. Cette modalité
est similaire à la conservation traditionnelle des documents
ou des actifs physiques, bien qu’elle implique
une responsabilité technologique supplémentaire.
Les différents types de conservation de crypto-actifs qui
peuvent être demandés à un notaire, tels que la conservation
de clés privées, le dépôt fiduciaire, la gestion dans un
contexte de succession ou de documents probants, comportent
des risques importants de blanchiment de capitaux
et de financement du terrorisme, étant donné qu’ils peuvent
servir à dissimuler l’origine illicite des fonds, à simuler des
transactions, à légitimer des actifs d’origine douteuse ou à
introduire des actifs non déclarés dans l’économie formelle.
L’intervention notariale, en donnant une présomption de légalité,
peut être exploitée par inadvertance comme mécanisme
de dissimulation si des mesures de vigilance adéquates et
la vérification de l’origine et de la finalité des biens ne sont
pas appliquées.
ii.
iii.
iv.
Conservation conditionnelle (dépôt fiduciaire ou
dépôt en garantie)
Le notaire peut être amené à agir en tant que tiers
dépositaire de clés ou de dispositifs permettant
l’accès aux crypto-actifs, en associant leur remise à
la réalisation de certaines conditions (par exemple,
versement d’un certain montant, exécution d’une
obligation, etc.).
Conservation dans le cadre de transactions testamentaires
ou successorales
Le notaire peut détenir les informations nécessaires
pour accéder aux crypto-actifs afin de les remettre à
l’héritier légitime après le décès du propriétaire. Cette
fonction peut inclure des clés, des instructions d’accès
ou des éléments d’authentification multifactorielle.
Conservation comme moyen de preuve ou de
justification
Dans certains cas, il peut être demandé au notaire
d’enregistrer ou de détenir des documents ou des
supports relatifs à la possession ou aux transactions
de crypto-actifs (par exemple des captures d’écran
de portefeuilles, des transactions sur l’explorateur
de blocs, etc.).
22 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
05 - BONNES PRATIQUES POUR ATTÉNUER CES RISQUES 23
5
BONNES PRATIQUES
POUR ATTÉNUER CES
RISQUES
L’apparition de crypto-actifs dans les transactions notariales,
même si elle est légitime dans de nombreux cas, requiert
davantage d’attention de la part des notaires. Comme vu
précédemment, ces opérations peuvent être utilisées comme
des mécanismes permettant de légitimer le capital d’origine
criminelle ou de financer des activités illégales, sous couvert
de documents publics.
Par conséquent, la question et l’analyse de l’origine des fonds,
la justification économique de la transaction et l’identification
du client et du bénéficiaire effectif sont essentielles.
Toutefois, compte tenu des caractéristiques spécifiques des
crypto-actifs, outre les obligations de vigilance à l’égard de
la clientèle, une série de mesures préventives spécifiques,
adaptées à cette nouvelle réalité, peuvent être appliquées.
Certaines des mesures les plus pertinentes que nous proposons
sont présentées ci-dessous :
Comprendre la nature du
crypto-actif
Déterminer si l’actif en question est un jeton privé confidentiel
(comme Monero, Zcash ou Dash en mode privé), un jeton
utilitaire, un NFT ou un stablecoin, et la méthode d’acquisition
(par l’intermédiaire d’échangeurs réglementés, de pair
à pair, etc.) étant donné que les niveaux d’anonymat et de
stabilité varient considérablement. Il convient d’examiner de
plus près les actifs destinés à dissimuler des transactions ou
acquis à cette fin.
Vérification renforcée de la
propriété et de l’origine des fonds
Comme nous l’avons vu précédemment, dans les transactions
impliquant des crypto-actifs comme moyen de paiement ou
comme apport (par exemple, dans les ventes, les apports
en capital ou les dons), il est presque impossible de savoir
réellement qui possède les crypto-actifs et qui les reçoit. Au
mieux, nous disposons de la clé publique d’un portefeuille
qui délivre les crypto-actifs et d’un autre qui les reçoit.
En outre, nous ne pouvons pas être certains que le payeur/
contributeur/donateur est le seul en possession de ces clés
et, par conséquent, à ce moment-là, les crypto-actifs peuvent
changer de propriétaire à l’insu du notaire. En cas d’apport
en capital, cela n’est pas très différent de la transmission de
certains biens mobiliers (par exemple, un ordinateur portable
ou une imprimante) qui ne peuvent être inscrits dans aucun
registre.
Bien que le notaire ne soit pas en mesure de certifier de manière
fiable que les crypto-actifs ont changé de propriétaire, il
pourra prendre certaines mesures qui permettront d’en savoir
davantage sur la transaction. Le notaire peut demander aux
clients des documents ou certaines actions visant à prouver
la propriété des actifs et leur origine légale. Il peut s’agir de :
• Déclarations d’échangeurs réglementés (si les actifs
ont été acquis par l’intermédiaire d’un échangeur et/ou
se trouvent dans des portefeuilles contrôlés et gérés par
des fournisseurs de portefeuilles) certifiant la propriété
du portefeuille auquel ils sont attribués, comme cela est
souvent demandé à une institution financière pour certifier
la propriété d’un compte bancaire.
• En cas de transactions avec des adresses autohébergées
(portefeuilles non hébergés), demander que le client
prouve la propriété du portefeuille autohébergé au moyen
de preuves techniques (signatures numériques, captures
d’écran avec métadonnées, portefeuilles signés, etc.) et,
si possible, la traçabilité des fonds déposés.
• Déclarations fiscales antérieures indiquant les crypto-actifs,
si elles sont obligatoires conformément à la
réglementation en vigueur dans le pays.
• Les documents contractuels étayant leur acquisition
légitime.
• Si les crypto-actifs sont hébergés par des échangeurs/
fournisseurs de portefeuilles, le notaire peut demander au
client d’accéder au portefeuille, en sa présence, via son
téléphone portable. Même s’il ne s’agit pas d’une preuve
certaine de la propriété du portefeuille ou des actifs, cette
démarche peut démontrer l’accès au portefeuille et son
contrôle.
24 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
05 - BONNES PRATIQUES POUR ATTÉNUER CES RISQUES 25
Vérification de l’exécution
du transfert
Contrôle et documentation en cas
de conservation notariale
Rejet de transactions impliquant
des actifs mixtes ou anonymisés
Déclaration des transactions
suspectes
Une autre mesure pouvant être appliquée consiste à vérifier
qu’un transfert pour le montant de crypto-actifs indiqué par
les parties à une transaction a été effectué depuis l’adresse
indiquée par le donneur d’ordre à l’adresse indiquée par le
destinataire.
Pour ce faire, il est possible d’utiliser des explorateurs de
chaînes de blocs. Les explorateurs de chaînes de blocs sont
des outils en ligne gratuits qui permettent de visualiser et
d’analyser les informations relatives à une chaîne de blocs.
Il existe actuellement des dizaines d’explorateurs pour
différentes chaînes de blocs. Parmi ceux-ci, on peut citer
Blockchain.info, BlockExplorer, BlockTrail, BlockCypher, et
bien d’autres qui fonctionnent pour les bitcoins.
EtherScan et EtherChain fonctionnent avec Ethereum et il
en existe beaucoup d’autres pour chaque chaîne de blocs
existante. Quelle que soit la chaîne de blocs explorée, presque
toutes présentent des données similaires, bien qu’elles
puissent différer en apparence.
Une fois l’explorateur de chaîne de blocs adapté à la chaîne
de blocs en question (Bitcoin, Ethereum, etc.) choisi, l’identifiant
de transaction (TXID) ou le hachage de transaction
(hash), ou bien une adresse de portefeuille, doit être saisi
dans la barre de recherche de l’explorateur.
L’explorateur affichera les informations associées à la transaction
et l’adresse en cours de recherche. Il peut s’agir de
détails tels que :
Lorsqu’il est demandé de conserver des clés privées, des
dispositifs d’accès ou des documents relatifs aux crypto-actifs,
le notaire peut :
• Documenter clairement la mission, ses conditions et son
objet.
• Identifier le déposant (et demander les documents prouvant
la propriété des crypto-actifs, comme suggéré au
point a) et, le cas échéant, le bénéficiaire.
• Vérifier l’existence réelle des crypto-actifs : si les crypto-actifs
sont hébergés par des fournisseurs de portefeuilles,
cela peut se faire en demandant au client d’accéder
au portefeuille, en sa présence, par l’intermédiaire
de son téléphone portable, pour démontrer la propriété et
la quantité de crypto-actifs hébergés dans le portefeuille
ou en demandant des documents concernant le solde
du portefeuille ou de l’appareil.
• Évaluer la nature et le volume économique des actifs
sous-jacents.
• Enregistrer toute instruction relative à la remise, à l’utilisation
ou à la restitution de tels articles.
Afin d’empêcher l’utilisation de techniques conçues pour
dissimuler la trace des crypto-actifs, il est fortement recommandé
d’envisager de ne pas accepter de transactions
si les crypto-actifs proviennent de services de mélange
(« mixers »), de services de « tumbler » ou de protocoles de
confidentialité tels que Tornado Cash, à moins que le client
ne fournisse des documents attestant d’un motif légitime et
d’une traçabilité claire.
Inclusion d’avertissements et de
limitations dans les documents
notariaux
Lorsqu’un notaire intervient dans une transaction portant sur
des crypto-actifs, il peut inclure des avertissements explicites
dans les documents notariaux concernant :
• La nature non réglementée des crypto-actifs.
• L’impossibilité de garantir leur traçabilité ou leur valorisation
précise.
• La prise de risque par les parties concernées.
Ces clauses peuvent renforcer la transparence et limiter
l’utilisation abusive du document notarial en tant qu’outil de
légitimation.
Lorsqu’il existe des motifs raisonnables de croire que des
crypto-actifs peuvent être liés au blanchiment de capitaux ou
au financement du terrorisme, le notaire doit immédiatement
déclarer la transaction à l’autorité compétente, conformément
à la réglementation en vigueur, sans en informer les parties.
• La valeur de la transaction.
• Les adresses concernées.
• Le nombre de confirmations.
• La date et l’heure de la transaction.
• Le statut de la transaction (confirmée, en attente, etc.).
De cette manière, dans les transactions notariales impliquant
des mouvements de crypto-actifs (par exemple, ventes,
apports en capital ou dons), il sera possible pour le notaire
de certifier la transaction à partir de l’adresse indiquée par
le donneur d’ordre (dont le contrôle ou la propriété ont été
vérifiés, comme suggéré au point a), à l’adresse indiquée par
le bénéficiaire (dont le contrôle ou la propriété ont également
été vérifiés, comme indiqué au point a) pour le montant des
crypto-actifs impliqués dans la transaction.
26 CRYPTO-ACTIFS Caractéristiques, risques et bonnes pratiques
CONCLUSIONS 27
CONCLUSIONS
Comme indiqué dans l’introduction, la dernière décennie a
été marquée par une progression constante de l’adoption
des crypto-actifs par les sociétés, les particuliers et même
les gouvernements en tant que moyen de paiement et en
tant qu’actifs potentiellement lucratifs dans lesquels il est
possible d’investir.
Toutefois, l’utilisation de crypto-actifs présente des risques
importants en matière de blanchiment de capitaux et de financement
du terrorisme en raison de leur caractère numérique,
décentralisé et, dans de nombreux cas, pseudonyme. Ces
caractéristiques rendent les transactions difficiles à retracer,
permettent des mouvements de fonds transfrontaliers
rapides et facilitent l’anonymat, ce qui les rend attrayants
pour les réseaux criminels et terroristes. Il est difficile de
connaître l’origine juridique des fonds utilisés pour acquérir
des crypto-actifs.
Il semble évident qu’en utilisant des crypto-actifs, l’anonymat
et le recours à des « hommes de paille » pourraient être introduits
dans toute transaction, car il est presque impossible
de vérifier qui est le véritable propriétaire des crypto-actifs,
puisque nous ne connaissons que l’identité de la personne
qui détient les clés.
En outre, il est difficile de connaître l’origine juridique des fonds
utilisés pour l’acquisition de crypto-actifs et il est facile de les
transmettre sans laisser aucune trace (en d’autres termes, la
remise des clés à une autre personne suffirait).
Bien que les prestataires de services sur crypto-actifs (PSAV)
soient des acteurs clés de la gestion et de la conservation
de ces actifs, ils ne sont pas les seuls à être confrontés aux
risques associés. D’autres entités assujetties, telles que les
notaires, peuvent être exposées directement ou indirectement
à des transactions portant sur des crypto-actifs. Il est
donc essentiel de mettre en œuvre des mesures adéquates
pour prévenir le blanchiment de capitaux et le financement
du terrorisme.
Compte tenu de leur rôle dans la garantie de la légalité des
contrats, les notaires doivent être particulièrement vigilants
dans les transactions impliquant l’utilisation directe ou indirecte
de crypto-actifs. L’adoption de procédures de vigilance
et de bonnes pratiques renforcées pour atténuer les risques,
ainsi que la formation continue et la coopération étroite avec
les cellules de renseignement financier, sont essentielles
pour éviter que leur fonction ne soit utilisée par inadvertance
comme vecteur d’activités illicites.
En outre, les mesures supplémentaires que les notaires
peuvent appliquer pour atténuer les risques et qui sont
proposées dans le présent document ne répondent pas seulement
aux obligations réglementaires générales, mais sont
également spécifiquement adaptées aux risques inhérents
aux crypto-actifs, dont la nature numérique, décentralisée
et parfois anonyme en fait des instruments particulièrement
sensibles au blanchiment de capitaux et financement du
terrorisme. La combinaison des technologies de criminalistique,
de l’analyse du contexte juridique et du discernement
professionnel permettra aux notaires et aux autres entités
assujetties d’agir de manière responsable et efficace.
Seule une approche coordonnée, globale et proactive de la
part de tous les secteurs concernés permettra de répondre
efficacement aux menaces que représente l’utilisation illicite
des crypto-actifs. Elle permettra de protéger non seulement
l’intégrité du système financier, mais aussi la stabilité économique
et la sécurité publique dans son ensemble.
Le manque de contrôle et de coopération entre les différents
types d’entités assujetties peut ouvrir des brèches
réglementaires favorisant l’opacité et l’utilisation abusive du
système financier. Par conséquent, il est essentiel que toutes
les entités assujetties, quel que soit leur secteur d’activité,
soient formées pour identifier les signes de risque associé
aux crypto-actifs et appliquent des mesures de vigilance
proportionnées et collaborent activement avec les autorités
compétentes.
Conseil des Notariats de l’Union Européenne
Avenue de Cortenbergh, 120
B-1000 Bruxelles
+ 32 (0)2 513 95 29
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