ISTITUZIONI DI DIRITTO PRIVATO - Sharenotes

ISTITUZIONI DI
DIRITTO PRIVATO
UNIVERSITA’ DEGLI STUDI DI
GENOVA – FACOLTA’ DI ECONOMIA
A.A. 2011/2012
Gianluca Sigismondi
Sintesi del testo “Istituzioni di diritto privato” di F. Galgano

INTRODUZIONE AL DIRITTO
Il diritto è un sistema di regole per la soluzione dei conflitti fra gli uomini senza ricorrere alla violenza ma
applicando regole predeterminate che stabiliscono quale soggetto sia degno di protezione.
Nel loro complesso le regole formano un sistema: ognuna concorre con le altre a risolvere i casi assolvendo una
funzione complessiva.
ORGANIZZAZIONE GIURIDICA
Per ordinare una società c’è bisogno, in primo luogo, che ad una superiore autorità sia riconosciuta la preliminare
funzione di creare diritto, in secondo luogo una autorità con il potere di applicare il diritto. Nella società attuale si
distinguono tre ordini di autorità.
AUTORITA’ CREA DIRITTO APPLICA DIRITTO
NAZIONALE Stato Parlamento e Governo Autorità giudiziaria
SOVRANAZIONALE Comunità Europea Consiglio Europeo Corte di giustizia
INFRASTATUALE Enti locali e regioni Consigli regionali ecc.
Nel giudicare i casi ed emettere sentenze, la Magistratura, apparato giudiziario dello Stato, applica sia il diritto
nazionale, sia quello sovranazionale e infrastatuale.
NORMA GIURIDICA
Per essere definita tale, un precetto deve rispettare le seguenti caratteristiche:
• GENERALITA’ ED ASTRATTEZZA: una norma di diritto non si rivolge a singole persone ma ad una fattispecie
astratta: il grado di generalità può essere più o meno forte:
− NORME GENERALI: chiunque, qualunque fatto (art 2043),
− NORME SPECIALI: sottraggono una serie di categorie alle norme di diritto comune.
• COERCITIVITA’: le norme di diritto si possono imporre anche contro la volontà del soggetto passivo.
• PRECETTIVITA’ (IMPERATIVITA’): le norme impongono un comportamento che deve essere rispettato,
sebbene alcune si presentino in forma descrittiva (art 3 Cost.) devono essere interpretate come obbligo
affinché si manifesti la situazione descritta.
• PRECOSTITUZIONE: sono create prima che il conflitto sia insorto a scopo preventivo. Valgono inoltre per tutti
i casi che si sono compiuto dopo la sua costituzione: non hanno effetto retroattivo.
È possibile distinguere fra:
• DIRITTO OGGETTIVO: norma giuridica, precetto,
• DIRITTO SOGGETTIVO: pretesa di un soggetto che altri assuma il comportamento prescritto da una norma:
interesse protetto dal diritto oggettivo. A loro volta si dividono in:
− DIRITTI ASSOLUTI: nei confronti di tutti come i diritti reali e della personalità.
− DIRITTI RELATIVI: nei confronti di una o più persone determinate o determinabili come i diritti di famiglia
e di obbligazione.
• SOGGETTO PASSIVO: persona alla quale è imposto un dovere da una norma,
• SOGGETTO ATTIVO: il suo interesse è che il soggetto passivo rispetti quella norma.
Esistono situazioni che non sono né obblighi né divieti: ad esempio si dice che è una persona è assoggettata
quando è costretta a subire, passivamente, le conseguenze di un atto altrui. Quest’ultimo, la persona che può
imporsi su un altro soggetto ha il potere (potestà di imperio o potere sovrano se si fa riferimento allo Stato).
Vengono chiamati diritti potestativi quelli come il recesso dal contratto, il licenziamento o le dimissioni
volontarie.
L’onere è il comportamento che un soggetto deve seguire se vuole che si realizzi un dato risultato (art 2697: chi
vuol far valere un diritto in giudizio deve provarne i fatti che ne costituiscono il fondamento).
Il soggetto portatore di diritto può non corrispondere con il soggetto titolare di quel diritto (chi ne giova): in
questo caso non si parla di diritto soggettivo ma di potestà cioè la facoltà di pretendere che un diritto sia
rispettato nei confronti di terzi (genitore su figli minori). Le potestà sono poteri propri diversi da quei poteri
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derivati conferiti cioè dall’interessato (rappresentanza) o dalle autorità pubbliche (tutori, curatori, amministratoti
di sostegno) in questo caso si parla di ufficio.
FATTI GIURIDICI E ATTI GIURIDICI
Un diritto oggettivo è una norma che prevede dei fatti al verificarsi dei quali i diritti o doveri si creano, modificano
o estinguono. Sono:
• FATTI GIURIDICI: gli accadimento naturali o umani al verificarsi dei quali l’ordinamento giuridico ricollega un
effetto giuridico.
− FATTI NATURALI: un fiume straripa modificando l’assetto del terreno proprietà di un soggetto;
− FATTI UMANI: per effetto consapevole dell’uomo:
FATTO DOLOSO: intenzionale,
FATTO COLPOSO: derivante da imprudenza o imperizia,
FATTO ILLECITO: contrario al diritto,
FATTO DISCREZIONALE: il soggetto ha deciso liberamente,
FATTI DOVUTI (ATTI DOVUTI): il soggetto è obbligato ad esempio al pagamento di un debito.
Perché un fatto giuridico sia invalido è necessario che la persona che lo ha compiuto si trovi in condizione di
incapacità di intendere e di volere.
• ATTI GIURIDICI: atti destinati a produrre effetti giuridici costitutivi, modificativi o estintivi.
− DICHIARAZIONE DI VOLONTA’: non si collega alla sola capacità di intendere ma è necessaria ai fini della
validità la volontà degli effetti (il contratto).
− DICHIARAZIONE DI SCIENZA: il soggetto dichiara di essere a conoscenza dell’esistenza di un fatto giuridico
(estinzione di un debito) il suo è un effetto probatorio cioè di provare l’esistenza di fatti giuridici già di per
sé costitutivi, modificativi o estintivi (quietanza di pagamento).
LE FONTI DEL DIRITTO
Si distinguono:
• FONTI DI PRODUZIONE: modi di formazione delle norme giuridiche,
• FONTI DI COGNIZIONE: testi che contengono norme giuridiche.
La legge è fonte di produzione quando facciamo riferimento al procedimento di formazione delle leggi (artt. 70 ss.
Cost.) ma è fonte di cognizione quando ci riferiamo ad una legge già formata contenente norme giuridiche in
vigore.
L’art 1 D.P. indica le fonti del diritto, è un’indicazione incompleta perché risale al 1942 e non tiene conto della
Costituzione del 1948, né della CE del 1957. Oggi conviene elencare le fonti secondo questo ordine gerarchico:
1. Trattato della CE e regolamenti comunitari
2. Costituzione e leggi costituzionali
3. Leggi ordinarie dello Stato
4. Leggi regionali
5. Regolamenti
6. Usi
Se una legge è in contrasto con una fonte sovraordinata viene definita illegittima perdendo ogni valore giuridico.
LA COSTITUZIONE
È la legge fondamentale della Repubblica, la sua posizione sovraordinata deriva dalla sua rigidità: per modificare
una legge Costituzionale occorre un procedimento speciale regolato dagli artt. 138 ss. Cost.. Il procedimento lì
descritto ha valore anche per le leggi per le quali la Costituzione formula una riserva di legge Costituzionale cioè
una materia regolabile solo con leggi Costituzionali.
Una legge in contrasto con i principi della Costituzione viene definita costituzionalmente illegittima da parte di un
organo giurisdizionale speciale: la Corte Costituzionale ed è destinata a perdere efficacia dal giorno successivo
alla sentenza.
LEGGI ORDINARIE
Sono fonte di produzione per quel procedimento regolato dagli artt.70 ss. Cost., i codici (civile, penale,
amministrativo ecc.) risalgono però ad epoca anteriore alla nascita della Costituzione ma sono tutt’ora fonti di
cognizione del diritto sebbene non formate secondo i procedimenti regolati dalla Costituzione.
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Alle leggi ordinarie sono equiparati gli atti del Governo aventi forza di legge:
• DECRETI – LEGGE: il Governo li può emanare caso di necessità (art 77 Cost.) ma perdono efficacia se, entro
sessanta giorni il Parlamento non li abbia convertiti il legge.
• DECRETI – LEGISLATIVI (leggi delegate): sono emanate dal Governo su delega del Parlamento che fissa i
principi e i criteri direttivi (art 76 Cost.).
LEGGI REGIONALI
È la prova dell’autonomia legislativa che la Repubblica riconosce alle regioni. Questo implica una limitazione della
sovranità dello Stato ma le leggi regionali non possono essere in contrasto con i principi fondamentali dello Stato
altrimenti saranno dichiarate illegittime dalla Corte Costituzionale.
Le leggi regionali non possono toccare il diritto privato e il diritto penale però se lo Stato invade l’autonomia
regionale (principio della competenza), quest’ultima può sollevare la questione di illegittimità dello Stato.
I REGOLAMENTI
Fonte normativa sottordinata alla legge, non possono contenere norme contrarie alle disposizioni di legge.
Vengono emanato dal Governo o da altre autorità, regioni e provincie ma anche enti territoriali come la Banca
d’Italia e la CONSOB. Esistono due tipi di regolamenti:
• REGOLAMENTI GOVERNATIVI DI ESECUZIONE: regolano nei particolari materie già regolate dalla legge,
• REGOLAMENTI GOVERNATIVI INDIPENDENTI: regolano materie non regolate dalla legge (purché la materia
non sia coperta da riserva di legge).
Il tutto si traduce in un virtuale potere legislativo da parte del Governo, si tratta della politica di delegificazione
per attenuare il lavoro del Parlamento.
I regolamenti hanno forza di legge purché:
1. La materia non sia coperta da riserva assoluta,
2. Una legge deve autorizzare il governo fissando le regole generali.
Di conseguenza il governo può essere autorizzato ad abrogare con regolamento precedenti norme di legge.
USI E CONSUETUDINI
Fonte non scritta, non statuale: è la pratica costante di certi comportamenti a tal punto che la collettività
riconosce come giuridicamente obbligatori.
Non fa parte degli usi la prassi cioè quel consueto modo di comportarsi pur conoscendo che, qualora non si
rispettasse quel comportamento, non ci sarebbero conseguenze legali (prassi delle banche o degli ospedali)
IL DIRITTO COMUNITARIO
Livello sovraordinato rispetto alle fonti interne salvo le norme sui diritti dell’uomo della Costituzione.
Sono il Trattato istitutivo della CE e i regolamenti emanati dal Consiglio CE nelle materie fissate dal trattato. Il
giudice di uno Stato è tenuto a disapplicare le norme interne che risultino in contrasto con le norme comunitarie.
La CE impone direttive agli stati membri alle quali devono attenersi nella formazione di un diritto europeo
comune.
EFFICACIA DELLA LEGGE NEL TEMPO
Le leggi e i regolamenti entrano in vigore dopo quindici giorni dalla pubblicazione sulla Gazzetta Ufficiale e
cessano di avere efficacia per:
• ABROGAZIONE ESPRESSA: cioè con:
1. Espressa disposizione di una norma successiva,
2. Referendum abrogativo (art 75 Cost),
3. Sentenza di illegittimità della Corte Costituzionale (art 136 Cost).
• ABROGAZIONE TACITA: incompatibilità con una nuova disposizione che regola l’intera materia.
La non retroattività delle norme è espressa nella Costituzione all’articolo 25 per il diritto penale mentre per il
diritto privato è espressa da una semplice norma di legge generale ordinaria come lo stesso codice civile che può,
in linea teorica, con disposizione ordinaria, rendere le proprie norme retroattive.
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INTERPRETAZIONE DELLA LEGGE
La sentenza è l’applicazione di una norma generale ed astratta a casi concreti da parte del giudice che interpreta
le norme attribuendo loro un significato secondo i criteri fissati dalla legge (art 12 Preleggi).
• INTERPRETAZIONE LETTERALE: significato delle parole nel loro ordine logico.
• INTERPRETAZIONE TELEOLOGICA: si ricerca l’intenzione del legislatore, finalità dell’ideale creatore del diritto.
Può implicare un’interpretazione:
− ESTENSIVA: (art 3 Cost.): tutti i cittadini hanno pari dignità sociale… cittadini va inteso come esseri umani,
non in senso prettamente politico.
− RESTRITTIVA: (art 117 Cost.): il potere concesso alle regioni è solo di diritto pubblico, non privato ne
tantomeno penale.
• INTERPRETAZIONE ANALOGICA: il legislatore può colmare eventuali lacune procede per casi analoghi: se una
controversia non può essere risolta con precisa disposizione si ha a riguardo delle disposizioni che regolano
casi simili o materie analoghe (art 12 Preleggi). Ma l’applicazione analogica non può essere applicata a:
1. Norme di diritto penale (art 1 c.p.),
2. Norme eccezionali.
In questo caso si fa riferimento ai principi generali dell’ordinamento dello Stato cioè principi non scritti
che si ricavano dalla pluralità di norme che rappresentano le direttive fondamentali a cui si è ispirato il
legislatore (libera circolazione della moneta, difesa del contraente debole ecc.).
Le conclusioni sono dotate d’autorità e, a differenza del sistema Anglosassone di Common Law non vale il
principio di precedente giudiziario vincolante.
• INTERPRETAZIONE SECONDO IL DIRITTO COMUNITARIO: in base ai principi della CE sulle materie di disciplina
della correttezza.
IL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO
Stabilisce i criteri con cui regolare i rapporti fra cittadini di stati diversi o che hanno per oggetto cose che si
trovano in un paese diverso rispetto a quello in cui viene concluso l’atto. Uno stato può, nella sua sovranità,
rimandare alla legge straniera (rinvio). Il diritto internazionale privato stabilisce quando il giudice italiano debba
applicare la legge nazionale e quando quella straniera.
• LEGGE NAZIONALE: il giudice italiano applica il diritto relativo alla cittadinanza della persona che ha
commesso l’azione da giudicare (il giudice italiano considera maggiorenni i sedicenni statunitensi). Le persone
giuridiche sono regolate dalla legge del luogo in cui sono state costituite ma si applica il diritto italiano se la
sede amministrativa si trova in Italia o in Italia l’oggetto principale dell’ente.
• LEGGE DEL LUOGO: per la proprietà e gli altri diritti reali su cose mobili o immobili vale la legge del luogo in
cui si trovano.
Lo straniero può fruire dei diritti civili riconosciuti dal diritto italiano solo se c’è reciprocità (art 16 Preleggi),
comunque lo straniero è sempre protetto nei suoi diritti inviolabili (art 2 Cost.) (diritto alla salute alla vita ecc.).
Il diritto dello straniero non può essere applicato in Italia se in contrasto con i principi di ordine pubblico.
Il giudice può applicare le norme di diritto straniero ed è tenuto a conoscerle (iuria novit curia).
LE PERSONE
L’uomo è per diritto una persona, detto anche soggetto di diritto. È il centro di imputazione del diritto e possiede,
dalla nascita fino alla morte (art 1) la capacità giuridica cioè l’attitudine ad essere titolari di diritti e doveri (nascita
giuridica: primo respiro polmonare, morte giuridica: cessazione di ogni attività celebrale).
• DOMICILIO: luogo in cui la persona svolge i suoi abituali affari o interessi,
• RESIDENZA: luogo della dimora abituale,
• DIMORA: luogo in cui la persona si trova attualmente (seconda casa o casa dello studente),
• SOGGIORNO: luogo in cui si dimora in vacanza o viaggio occasionale.
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ASSENZA E MORTE PRESUNTA
Quando una persona scompare si apre la questione della conservazione del patrimonio, i successori o gli
interessati possono chiedere la nomina di un curatore (art 48) che lo amministri.
Dopo due anni ASSENZA
Se l’assente ricompare Gli saranno restituiti i beni ma non le rendite.
Dopo dieci anni di assenza MORTE PRESUNTA
Se il presunto morto ricompare
I beni sono dati in possesso
temporaneo ai legittimi successori
o eredi che hanno la totale
amministrazione ma non possono
alienarli o ipotecarli o pignorarli.
Stessi effetti della morte naturale.
Si apre la successione ereditaria, il
vedovo o la vedova possono
contrarre nuovamente matrimonio.
Gli verranno restituiti tutti i beni nello stato in cui si presentano, se sono
stati venduti ha diritto a ricevere il valore della vendita ma se i soldi sono
stati spesi non ha diritto a ricevere nulla. Il nuovo matrimonio perde
efficacia.
CAPACITA’ DIAGIRE
Attitudine del soggetto a compiere atti giuridici, si consegue con il raggiungimento dei 18 anni (art 2). Ci sono
però delle eccezioni:
• Il minore dichiarato maturo psico-fisicamente da un giudice può contrarre matrimonio (emancipato): può
svolgere tutti gli atti di ordinaria amministrazione, per quelli straordinari c’è bisogno di un curatore,
• Il sedicenne può riconoscere il figlio naturale.
Il minore acquista diritti e assume doveri indirettamente per mezzo dei suoi legali rappresentanti. I genitori o il
tutore nominato dal tribunale hanno la potestà sui propri figli o minori assegnati, essi compiono atti giuridici a
nome del minore. Gli atti strettamente personali (iscrizione ad un partito, matrimonio ecc.) non possono essere
compiuti né dal minore né da chi ne esercita la potestà.
INTERDIZIONE
Il maggiore infermo mentale perde la capacità di agire (incapacità naturale) è viene sentenziato interdetto, allo
stesso tempo viene nominato un tutore che rappresenti legalmente l’interdetto.
• INTERDIZIONE GIUDIZIALE: funzione protettiva verso chi è menomato psichicamente o fisicamente.
• INTERDIZIONE LEGALE: funzione protettiva verso coloro che devono scontare l’ergastolo o più di cinque anni
di reclusione. L’interdetto può compiere solo atti personali (matrimonio).
INABILITAZIONE
Lo stato di infermità può non essere così grave da imporre l’interdizione, l’inabilitato gode di una parziale
capacità di agire pari a quella del minore emancipato infatti gli viene assegnato un curatore.
Oggi la legge riconosce la figura dell’amministratore di sostegno, il suo presupposto è una menomazione fisica o
psichica anche temporanea come dovuta dall’alcool (art 404). L’amministratore di sostegno è nominato dal
giudice tutelare su ricorso, oltre che dai soggetti legittimati, su istanza dello stesso beneficiario. Il decreto di
norma deve stabilire gli atti per cui il beneficiario mantiene la capacità di agire.
PERSONE FISICHE E GIURIDICHE
Sono persone fisiche gli esseri umani, sono persone giuridiche le organizzazioni collettive (art 11), ogni soggetto
di diritti diverso dalla persona fisica: possiede una propria capacità giuridica, gode di propri diritti, possiede anche
la capacità di agire quindi può compiere atti giuridici per mezzo delle persone fisiche che la compongono (organi)
e la volontà che si forma nell’assemblea viene giuridicamente imputata alla persona giuridica.
Una prima divisione può essere fatta fra:
• ENTI PUBBLICI: province, regioni che concorrono con lo Stato all’esercizio della sovranità e si possono
classificare in:
− ENTI TERRITORIALI: stanziati su una comunità,
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− ENTI STRUMENTALI: svolgono compiti che lo Stato potrebbe svolgere direttamente,
− ENTI PUBBLICI ECONOMICI: (art 2201) qualora svolgano l’esercizio di attività commerciali.
Gli enti pubblici (non strumentali) hanno la doppia capacità di:
− DIRITTO PUBBLICO: potere sovrano nei confronti di cose o persone, potere di emanare atti autoritativi
(amministrativi) che vincolano i destinatari anche contro la loro volontà.
− DIRITTO PRIVATO: attitudine ad essere titolari di diritti e doveri e di compiere atti giuridici.
Il loro fine è quello di soddisfare l’interesse collettiva ma questo compito può anche essere svolto da:
• ENTI PRIVATI: persone giuridiche di diritto comune:
− ASSOCIAZIONI: organizzazione collettiva stabile in cui vengono prese decisioni superindividuali, si
costituisce per contratto con uno scopo ideale non economico (partiti, sindacati).
Gli organi di un’assemblea sono gli associati che vengono supervisionati dagli amministratori che fungono
da organo esecutivo.
− FONDAZIONI: si distingue dalle associazioni perché si costituisce con un atto unilaterale, la
dichiarazione del fondatore che destina i propri beni al perseguimento del fine espresso nell’atto. Una
fondazione può anche essere costituita per testamento. Ha un solo organo, gli amministratori che
sono vincolati nel disporre i beni per perseguire le volontà del fondatore.
− COMITATI: si costituisce per contratto plurilaterale in cui le parti, i promotori, si impegnano a
raccogliere dei fondi per il perseguimento di una finalità ideale.
Associazioni, fondazioni e comitati (enti no profit o non lucrative) conseguono il riconoscimento della personalità
giuridica con l’iscrizione nel registro delle persone presso la prefettura, le S.r.l., S.p.A. o Sapa (enti for profit o
lucrative) con l’iscrizione nel registro delle imprese.
Il codice civile tratta le organizzazioni non riconosciute collettive come persone giuridiche e, nonostante non
dovrebbero godere di diritti poiché i diritti andrebbero risolti nelle singole persone fisiche che la compongono, si
differenziano dalle prime per piccoli particolari:
• Possono acquistare beni a titolo oneroso,
• Delle obbligazioni rispondono le persone che hanno agito in nome dell’associazione (art 38),
• Se il fondo non basta a coprire un debito, gli amministratori ne sono responsabili.
DIRITTI DELLA PERSONALITA’
Sono diritti dell’uomo che esistono in quanto tale: diritto alla vita, alla salute, all’integrità fisica ecc. che trovano
fonte nella:
• COSTITUZIONE (art 2),
• CEDU 1950,
• CARTA DI NIZZA 2000,
• TRATTATO DI LISBONA 2009 (che ingloba la Carta di Nizza).
I diritti della personalità presentano tre caratteristiche, sono:
1. ASSOLUTI: protetti nei confronti di tutti,
2. INDISPONIBILI: non alienabili,
3. IMPERSCRITTIBILI: non si estinguono per il mancato esercizio.
Il diritto all’onore non trova protezione nel codice civile ma sono punite le ingiurie e la diffamazione che
rientrano nella categoria di danni ingiusti (artt. 2043 e 2058).
I diritti più importanti che rientrano in questa categoria sono:
• DIRITTO AL NOME: il diritto all’uso del proprio nome per identificare sé stessi: è un uso esclusivo perché
protetto contro chi usurpi il nome altrui per identificare sé. Vengono protetti anche lo pseudonimo o il nome
d’arte. Non è necessario che l’attore provi di aver subito danno, basta, se il nome è stato usurpato, che il fatto
appaia suscettibile di avergli recato pregiudizio.
∗ DIRITTO ALL’IMMAGINE: la fonte è l’art 10: è vietato esporre o pubblicare l’immagine altrui senza il consenso
della persona salvo che non si tratti di persona notoria oppure che l’immagine rientri in un avvenimento
pubblico e sempre che l’immagine non comprometta la dignità della persona.
∗ DIRITTO ALL’IDENTITA’ PERSONALE: affinché non sia travisata la propria immagine politica o etica con
l’attribuzione di azioni non compiute dalla persona anche se quelle non siano di per sé disonorevoli o lesive
della sua reputazione.
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∗ DIRITTO ALLA RISERVATEZZA: affinché non siano divulgate, con la televisione o altri mezzi di comunicazione
immagini attenenti alla vita privata delle persone anche se di per sé non lesivi (art 8 CEDU)
CODICE CIVILE IN MATERIA DI PROTEZIONE DEI DATI PERSONALI
Il trattamento dei dati personali deve avvenire nel pieno rispetto dei diritti, delle libertà fondamentali. Si
distinguono due diverse figure:
1. TITOLARE DEL TRATTAMENTO: persona fisica, giuridica o pubblica amministrazione cui competono le decisioni
sulle modalità o sulle finalità del trattamento.
2. RESPONSABILE DEL TRATTAMENTO: soggetto preposto alle operazioni di trattamento. Il titolare deve
notificare al garante che intende procedere e le finalità devono essere comunicate al responsabile.
3. GARANTE: organo collegiale i cui membri sono eletti dal Parlamento.
Sono classificate come dati sensibili quelle informazione che possono rivelare l’origine raziale, etnica o religiosa di
una persona, il loro trattamenti da parte di privati richiede, oltre al consenso scritto dell’interessato,
l’autorizzazione dal garante. Per i soggetti pubblici il trattamento è consentito se autorizzato da disposizione di
legge (art 26). L’interessato può:
1. Conoscere i trattamenti che lo riguardano,
2. Esercitare il diritto all’oblio *,
3. Essere aggiornato sullo stato dei dati,
4. Esercitare il diritto ad opporsi al trattamento di dati a fini di informazione commerciale o pubblicitaria,
5. Qualora subisca danni, esercitare il diritto al risarcimento (art 2050).
∗ Diritto di ottenere che siano cancellati quei dati che hanno perduto ogni utilità ai fini del trattamento sicché la
loro conservazione ingiustificata potrebbe prestarsi ad utilizzazioni anomale.
I BENI E LA PROPRIETA’
Possiamo distinguere due definizioni:
• GIURIDICA: art 810: le cose che possono formare oggetto di diritto,
• ECONOMICA: art 814: le cose che sono suscettibili di valutazione economica (energie naturali).
Ogni sistema giuridico:
• Riconosce il diritto di proprietà, art 832: di godere e disporre delle cose in modo pieno ed esclusivo.
• Determina i modi di acquisto della proprietà, art 922: solo nei modi stabiliti dalla legge.
• Fonda la categoria dei beni pubblici, beni disponibili a tutti dei quali non è possibile acquistare la proprietà
privata (art 822).
Sono beni demaniali le cose immobili di valore storico, archeologico o artistico, appartengono allo Stato e
sono inalienabili (art 823).
• Pone limiti alla proprietà e impone al proprietario obblighi.
I diritti sulle cose assumono il nome di diritti reali e nel nostro sistema giuridico sono sette:
1. Proprietà
2. Superficie
3. Enfiteusi
4. Usufrutto
5. Uso
6. Abitazione
7. Servitù
La proprietà è il diritto fondamentale, gli altri sono diritti reali su cosa altrui (iura in res aliena) perché si
esercitano su cose di cui altri è il proprietario.
IL DIRITTO DI PROPRIETA’: art 832: il diritto di godere e di disporre delle cose in modo pieno ed esclusivo entro i
limiti e con l’osservanza degli obblighi stabiliti dall’ordinamento giuridico.
• GODERE: facoltà del proprietario di utilizzare la cosa, se la cosa è fruttifera il proprietario ha diritto a godere
dei frutti.
• DISPORRE: disposizione giuridica contrapposta alla disposizione materiale ossia il godimento. È la facoltà di
vendere, di donare, lasciarla per testamento o costituire sulla cosa diritti reali minori a favore di altri.
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Il proprietario ha la facoltà di costituire sulla cosa garanzie reali come l’ipoteca e il pegno.
• PIENEZZA: il proprietario può fare della cosa tutto ciò che non sia vietato dalla legge. Quando sulla cosa sono
costituiti diritti reali minori il proprietario non gode più di piena proprietà ma di nuda proprietà.
• ESCLUSIVITA’: il proprietario può escludere chiunque altro dal godimento e dalla loro disposizione (il codice
penale punisce il furto, la violazione di domicilio ecc.).
• LIMITI: divieto di atti di emulazione: (art 833) il proprietario non può giovarsi della sua cosa con lo scopo di
nuocere o recare molestia ad altri.
L’interesse generale prevale su quello individuale, spetta ai comuni, ad esempio, la partizione del territorio
mediante piani regolatori per stabilire la divisione fra aree destinate all’agricoltura, all’industria, alla residenza
ecc..
• OBBLIGHI: il proprietario dei terreni agricoli ha l’obbligo di provvedere alla loro coltivazione. È obbligo del
proprietario del suolo consentirne l’accesso a chi abbia necessità di entrarvi per eseguire opere sul proprio
fondo.
CLASSIFICAZIONE DEI BENI
• BENI IN PATRIMONIO: che sono proprietà di qualcuno,
• BENI DI NESSUNO (res nullius): che non hanno un proprietario pur potendolo avere (i pesci del mare
diventano proprietà del pescatore per occupazione).
La distinzione fra bene immobile o mobile riguarda la rapidità di circolazione dei beni ossia le norme che
regolano il passaggio da un proprietario ad un altro, più articolato per i primi e più immediato per i secondi
(economia liberale):
• BENI IMMOBILI: suolo, sorgenti, corsi d’acqua e tutto ciò che è incorporato al suolo naturalmente come gli
alberi o artificialmente come le costruzioni.
Al suolo oggetto di proprietà si dà il nome di fondo:
− FONDO RUSTICO: destinato all’agricoltura,
− FONDO URBANO: suolo edificabile per insediamenti commerciale, residenziali o industriali.
• BENI MOBILI: tutti gli altri beni (art 812) comprese le energie naturali (art 814).
Il danaro è il bene mobile per eccellenza.
• BENI MOBILI ISCRITTI IN PUBBLICI REGISTRI: autoveicoli, navi e aeromobili.
Più cose mobili formano un’universalità di cose se appartengono ad un medesimo proprietario e hanno una
destinazione unitaria. Il proprietario piò disporre dell’universalità (vendere la biblioteca) ma anche dei singoli beni
che la costituiscono (vendere i libri).
Sono pertinenze le cose mobili o immobili destinate al servizio o all’ornamento di un’altra cosa mobile o
immobile. L’art 818 stabilisce la circolazione delle pertinenze: chi vende la cosa principale vende anche le sue
pertinenze anche se non gli appartengono, in questo caso, le pertinenze passano al nuovo proprietario solo se il
venditore era in buona fede. Per i beni immobili o registrati il proprietario della pertinenza può rivendicarla al
nuovo proprietario anche se acquistata da venditore in buona fede.
ATTENZIONE! Il rapporto pertinenziale non va confuso con il rapporto di connessione per cui più beni formano un
bene unico che, mancando anche di un solo elemento che lo compone (cosa composta), perde la propria identità
di bene (per un’auto, le ruote sono beni connessi, la radio una pertinenza).
• COSE FUNGIBILI (beni di genere): beni che appartengono ad un genere entro il quale possono essere sostituiti
con altri considerati identici (il denaro in circolazione). Sono oggetti prodotti in serie.
• COSE INFUNGIBILI (beni di specie): come i pezzi di artigianato, sono beni che esistono in un unico esemplare.
• COSE CONSUMABILI: si estinguono pe l’uso,
• COSE INCONSUMABILI: consentono un uso ripetuto nel tempo.
LA PROPRIETA’ FONDIARIA
Il fondo è delimitato usque ad infera usque ad sidera sia in senso orizzontale sia verticale. La proprietà del suolo si
estende sia al sottosuolo (tranne per i beni demaniali o giacimenti di minerali) sia allo spazio sovrastante. Il
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sottosuolo e lo spazio aereo appartengono al proprietario del fondo fin dove egli può dimostrare di avere
interessi a costruire (art 840), oltre a questo limite sono cose comuni di tutti.
Ogni proprietario deve astenersi dall’edificare, nel proprio fondo o nel sottosuolo, costruzioni che possono ledere
il fondo del vicino.
Le distanze legali pongono un limite alle facoltà di godimento a protezione del vicino:
• Le COSTRUZIONI su fondi confinanti, se non sono aderenti, devono distare almeno 3 metri.
Risulta favorito il proprietario che costruisce per primo (prevenzione temporale) poiché può costruire anche
a meno di 1,5 metri dal confine del vicino costringendo, di conseguenza, il vicino a costruire a più di 1,5 metri
entro il suo confine oppure avanzare la costruzione fino a costruire in appoggio pagando metà del valore del
muro che diventa in comproprietà o in aderenza pagando il valore del suolo vicino (servitù).
Se il secondo viola le distanze legali, il primo può chiedere la riduzione in pristino (art 872) obbligando il
secondo a demolire la parte di casa che eccede.
Infine, il secondo può innestare un capo del proprio muro a quello del vicino pagando una indennità (art
876).
• POZZI, CISTERNE E TUBI a 2 metri dal confine (art 899), i FOSSI ad una distanza uguale alla loro profondità (art
891).
• ALBERI DI ALTO FUSTO a 3 metri, ALTRI ALBERI a 1,5 metri, VITI E SIEPI a 0,5 metri dal confine.
La legge distingue fra:
• LUCI: aperture nel muro che non consentono di affacciarsi sul fondo del vicino: il loro lato inferiore deve
trovarsi più di 2,5 metri dal pavimento o dal suolo se al PT, a più di 2 metri se ai piani superiori e comunque a
più di 2,5 metri dal fondo del vicino.
• VEDUTE: che consentono di affacciarsi sul fondo del vicino: a 1,5 metri dal fondo, se ha il diritto di costruire in
appoggio o aderenza può accecare le luci ma non chiudere le vedute, non potrà quindi costruire in aderenza o
appoggio.
I muri, gli alberi, i fossi e le siepi di confine si presumono comuni ai due proprietari salvo che uno non provi la sua
proprietà assoluta sulla cosa.
LE IMMISSIONI
Il godimento di un proprietario che ha installato un impianto rumoroso e inquinante entra in conflitto con il
godimento del vicino a causa delle immissioni causate dal primo sul fondo del secondo. Il criterio legale per la
soluzione del conflitto è quello della normale tollerabilità (art 844): il proprietario di un fondo non può impedire le
immissioni provenienti dal fondo vicino se queste non superano la capacità di sopportazione dell’uomo medio.
è un criterio che favorisce le attività produttive ritenute fonte di prosperità generale, ancora una volta il
benessere del singolo è destinato a soccombere di fronte al benessere generale della società.
Ragioni della proprietà: la perdita del valore di scambio a causa delle immissioni è protetta dalla legge.
Priorità di un dato un dato uso: è più protetto il proprietario che ha edificato per primo.
LE ACQUE PRIVATE
Tutte le acque appartengono al demanio pubblico, la loro utilizzazione da parte di privati è ammessa solo in forza
di concessione amministrativa. L’art 28 della legge del 1994 rende libera l’utilizzazione delle acque sotterranee
per uso domestico, innaffiamento dei giardini o abbeveraggio del bestiame.
Per intendere un bene oggetto di utilizzazione si parla di deflusso di acqua. Il proprietario del fondo ha diritto ad
utilizzare le acque ma non può sviarle a danno di altri fondi e deve permettere che le acque defluiscano in fondi
altrui affinché anch’essi possano servirsene.
Il proprietario di un fondo non può erigere muri che blocchino il naturale fluire di una sorgente per evitare che
questa bagni il suo fondo (art 913).
LE AZIONI PETITORIE
Sono le azioni, proposte in giudizio dall’attore, contro il convenuto che abbia violato il diritto di proprietà del
primo. Sono imperscrittibili (salvo gli effetti di usucapione) e spettano al proprietario.
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• AZIONE DI RIVENDICAZIONE art 948: il proprietario può rivendicare la cosa da chiunque la possiede o la
detiene anche se costui, dopo la domanda, ha cessato di possederla o detenerla. Il convenuto è obbligato a
recuperare la cosa a proprie spese la cosa oppure corrisponderne il valore all’attore.
L’attore ha comunque l’onere della prova del proprio diritto di proprietà sulla cosa. Può però ricorrere alle
azioni possessorie e in tal caso dovrà solo dimostrare di essere stato spogliato del possesso della cosa.
L’azione di rivendicazione presuppone che il proprietario non abbia alcun titolo sulla cosa tranne quello di
proprietà (nessun contratto con il convenuto).
• AZIONE NEGATORIA art 949: il proprietario può agire per far dichiarare l’inesistenza di diritti reali minori sulla
cosa da parte di terzi. Se sussistono turbative o molestie il proprietario può chiedere che se ne ordini la
cessazione oltre la condanna al risarcimento del danno.
In questo caso l’onere della prova contraria grava sul convenuto che deve provare di non aver turbato o
molestato il proprietario. L’attore può comunque ricorrere all’azione di manutenzione per far cessare le
molestie da parte del convenuto.
• AZIONE DI REGOLAMENTO DI CONFINI: art 950: quando il confine tra due fondi è incerto, ciascuno dei due
proprietari può chiedere che sia stabilito giudizialmente.
ATTENZIONE! Non va confuso con l’azione di apposizione di termini (fisici) poiché, in questo caso, si da per
scontato che si conoscano i confini.
Il proprietario perde il diritto di proprietà quando al suo non uso si accompagna il possesso prolungato da parte di
terzi (usucapione).
IL POSSESSO
Situazione di fatto, art 1140: il possesso è il potere sulla cosa che si manifesta in un’attività corrispondente
all’esercizio della proprietà o di altro diritto reale. In poche parole comportarsi come un proprietario.
A volte la figura del proprietario e del possessore non coincidono (furto).
Il possesso corrispondente al diritto di proprietà si chiama possesso pieno, quello corrispondente ai diritti reali
minori possesso minore.
Dal possesso si distingue la detenzione ossia la disponibilità materiale della cosa.
Occorre, per essere possessori, l’intenzione di possedere (animus possidendi) ossia l’intenzione di comportarsi
come proprietario, godere della cosa senza pagare ad altri un canone di locazione, affitto o noleggio. Non è
possessore chi detiene la cosa per titolo (inquilino di un appartamento che paga l’affitto al proprietario).
Il possessore in modo diretto detiene la cosa con l’animo di considerarla propria. Quello in modo indiretto non ne
ha la materiale disponibilità (proprietario di casa locata).
L’interversione del possesso, ossia il mutamento della detenzione in possesso, può avvenire in due casi:
1. Quando il titolo per il quale ho la detenzione del bene viene mutato da terzi.
Un terzo mi vende la cosa e io ne divento possessore (non proprietario poiché il terzo non può essere il
proprietario).
2. Quando il detentore faccia opposizione contro il possessore ossia si vanti proprietario.
Il possessore di buona fede ottiene protezione maggiore dal sistema giuridico. È possessore di buona fede il
possessore illegittimo (possessore non proprietario) che ignora l’altruità della cosa, di contro, è possessore di
mala fede chi sa di possedere la cosa altrui (il ladro).
Il possesso dell’erede continua quello del defunto e i tempi si sommano (successione nel possesso).
A chi spettano i frutti prodotti da un bene fruttifero posseduto da una persona non proprietaria del bene?
− se il possessore è di buona fede a lui,
− di mala fede deve restituirli.
LE AZIONI POSSESSORIE
Sono azioni di difesa del possesso.
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• REINTEGRAZIONE O SPOGLIO: (art 1168) spetta al possessore che è stato violentemente od occultamente
spossessato della cosa mobile o immobile. Può essere esercitata entro un anno dallo spoglio o, se trattasi di
spoglio clandestino, entro un anno dalla scoperta.
Al possessore spogliato spetta la reintegrazione del possesso.
Dopo un anno la cosa si consolida nelle mani dell’autore dello spoglio e la cosa può essere riottenuta solo con
l’azione di rivendicazione da parte del proprietario.
• MANUTENZIONE: (art 1170) riguarda solo i beni immobili e le universalità di beni e:
1. Si applica al possessore molestato (impedito, ostacolato) nel possesso della cosa,
2. Spetta al possessore che ha subito uno spoglio non violento o clandestino.
Può essere esercitata entro un anno.
L’azione di reintegrazione può essere può essere usata da qualsiasi possessore indipendentemente dalla durata
del possesso mentre quella di manutenzione solo se il possesso durava da oltre un anno alla luce del sole.
L’azione di reintegrazione può essere mossa dal detentore che non detenga per ragioni di servizio (il meccanico
che detiene l’auto da riparare), oppure dal detentore nei confronti del possessore (l’inquilino sbattuto fuori di
casa senza motivo).
LE AZIONI DI NUNCIAZIONE
Azioni che spettano sia al possessore sia al proprietario non possessore che hanno la funzione di prevenire un
danno che minaccia la cosa, sono ammesse anche nei confronti di pubblica amministrazione per la salvaguardia
dei propri diritti:
• DENUNCIA DI NUOVA OPERA: (art 1171) il vicino ha iniziato una costruzione a distanza inferiore a quella
legale.
Può essere mossa entro la fine dei lavori.
• DENUNCIA DI DANNO TEMUTO: (art 1172) denuncia di un danno grave ed imminente che possa derivare alla
cosa dalla cosa altrui (la costruzione del vicino sta per crollare).
Le azioni di nunciazione si articolano in due fasi:
1. FASE SOMMARIA: provvedimenti urgenti e provvisori (vietare la costruzione ecc.),
2. FASE DI MERITO: decisione definitiva.
I MODI DI ACQUISTO DELLA PROPRIETA’
L’art 922 distingue due modi di acquisto della proprietà a titolo originario (occupazione, accessione,
specificazione, unione, commistione, usucapione) e a titolo derivativo (contratti, successione).
TITOLO DERIVATIVO
Si acquista a titolo derivativo quando il dante causa trasferisce il suo diritto all’avente causa per mezzo di un
contratto oppure per successione a causa di morte.
TITOLO ORIGINARIO
Si acquista il diritto sulla cosa indipendentemente dal diritto di un precedente proprietario.
Succede quando non esiste proprietario della cosa che viene definita di nessuno ( i pesci del mare) oppure
quando il precedente proprietario è destinato a soccombere in forza del diritto di acquista la proprietà a titolo
originario.
L’acquisto della proprietà a titolo originario estingue tutti i diritti altrui che avesse gravato il precedente
proprietario ed anche le garanzie reali.
Acquisti del diritto di proprietà a titolo originario sono i frutti per il possessore di buona fede e le pertinenze per il
proprietario della cosa principale.
OCCUPAZIONE ED INVENZIONE
Con l’occupazione si acquista il diritto di proprietà sulle cose che non appartengono a nessuno (art 923), possono
essere di nessuno solo le cose mobili. I beni immobili vacanti invece sono proprietà dello Stato (ghiacciai, terreni
abbandonati dal mare ecc.).
Sono cose di nessuno le cose:
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1. ABBANDONATE: (res derelictae) dal proprietario con l’intenzione di rinunciare alla proprietà sulle cose come
chi getta i rifiuti che saranno poi utilizzati per il riciclaggio dalle società specializzate senza bisogno di
acquistare il titolo di proprietà sulle cose.
2. ANIMALI OGGETTO DI CACCIA E PESCA: la caccia e la pesca di un animale determinano l’acquisto della
proprietà sull’animale per possesso dello stesso.
3. COSE ALTRUI CON IL CONSENSO: chi raccoglie funghi o coglie fiori sul suolo di un proprietario che non ha
espressamente vietato la raccolta (consenso tacito).
Non sono cose abbandonate le cose smarrite delle quali il proprietario ha perso il possesso senza rinunciare alla
proprietà, chi trova una cosa che lascia presupporre essere stata smarrita deve consegnarla all’ufficio oggetti
smarriti del proprio comune, se entro un anno la cosa non viene reclamata dal legittimo proprietario, chi l’ha
trovata diventa proprietario per invenzione o ritrovamento. Per invenzione si acquista anche la proprietà di un
tesoro nascosto (tranne che per i beni di interesse storico che appartengono al demanio).
ACCESSIONE
Il proprietario della cosa principale diventa proprietario delle cose ad essa accessorie.
Si distinguono accessione di:
1. COSA MOBILE A COSA IMMOBILE: preminenza della proprietà immobiliare, il proprietario della cosa
immobile diventa proprietario della cosa mobile: il proprietario del suolo edifica una costruzione sul suo suolo
e ne diventa proprietario a titolo originario man mano che i materiali di costruzione (cose mobili) vengono
assemblati.
Può accadere che qualcuno costruisca sul suolo altrui a sua
− INSAPUTA: per errore, in tal caso il proprietario sconfinato può scegliere se tenersi la costruzione
pagando oppure far demolire la costruzione.
− CONOSCENZA: per contratto dichiarato nullo in seguito alla costruzione. In tal caso il proprietario del
suolo deve risarcire chi ha costruito e non può esigere la demolizione.
− SCONFINAMENTO IN BUONA FEDE: il giudice può, su richiesta del costruttore, attribuirgli la proprietà
sulla parte sconfinata obbligandolo a pagare il doppio del suo valore (art 938).
2. COSA IMMOBILE A COSA IMMOBILE: importante per quanto riguarda la protezione dell’ambiente. È il caso
dell’alluvione dove i fiumi in piena trasportano da monte a valle modificando l’estensione del territorio, il
proprietario acquista la proprietà della nuova parte di suolo. Se per avulsione una parte di suolo si stacca da
un fondo e diventa parte di un altro fondo, il proprietario del secondo deve al primo un’indennità.
3. COSA MOBILE A COSA MOBILE: se le cose mobili appartenenti a diverso proprietario sono unite (unione) o
mescolate (commistione), il proprietario della cosa principale diventa proprietario del tutto pagando all’latro
il valore della sua cosa.
Se non si può distinguere una cosa principale si forma una comproprietà sulla cosa (art 939).
La specificazione è la modalità di acquisto della proprietà della materia altrui da parte di chi la adopera per
formare una nuova cosa. Lo scultore che fa una statua col marmo altrui ne diventa proprietario ma dovranno
a quest’ultimo il prezzo della materia usata.
POSSESSO VALE TITOLO
La proprietà si può acquistare mediante il possesso, per i beni immobili c’è bisogno di possesso continuato nel
tempo (usucapione), per i beni mobili invece l’acquisto della proprietà è istantaneo (possesso vale titolo).
Il principio cardine è la circolazione dei beni mobili.
1. ACQUISTO DI COSA MOBILE DA NON PROPRIETARIO: chi ottiene una cosa da un non proprietario ne
acquisisce il diritto di proprietà mediante il possesso se al momento del trasferimento si trovava in buona
fede (ignorando che l’altro non fosse effettivamente proprietario) e in forza di un titolo idoneo (art 1153).
È l’ipotesi di chi acquista una cosa da un ladro, il primo acquisirà la proprietà a titolo originario in quanto il
primo non era proprietario della cosa. La condizione necessaria è che chi acquista la cosa sia in buona fede è
che sussista un titolo (ad esempio un contratto di vendita).
2. ALIENZAZIONE DELLA STESSA COSA MOBILE A PIU’ PERSONE: se una cosa viene alienata a più persone, ne
acquisisce la proprietà mediante il possesso il primo ad aver conseguito, in buona fede, il titolo con
l’alienante. Questa modalità di acquisto della proprietà dà sicurezza alle persone coinvolte nel trasferimento
poiché è vantaggiosa per il compratore di buona fede che è libero dal rischio di dover restituire la cosa a terzi
proprio perché proprietario a titolo originario, di conseguenza il venditore venderà più facilmente la cosa.
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La circolazione di beni mobili si traduce in mancanza di diritti per il derubato che non potrà riottenere la cosa
poiché divenuta proprietà di possessore di buona fede mediante il solo possesso.
Si possono acquistare tramite il possesso anche i diritti reali su cose mobili (uso e usufrutto) e pegno. Non si può
acquistare la proprietà di universalità di cose o cose mobili iscritte in pubblici registri.
USUCAPIONE
Detta anche prescrizione acquisitiva è l’acquisto della proprietà mediante possesso continuato nel tempo.
È irrilevante che si tratti di buona o mala fede (conoscenza dell’altruità della cosa). Lo status di buona fede
accorcia la durata del possesso necessario affinché si consolidi il titolo di proprietà. Può acquistare la proprietà
sulla cosa anche il ladro a patto che il possesso sia goduto palesemente o non occultamente.
L’usucapione vale a semplificare la prova in giudizio del titolo di proprietà e di assicurare la certezza dei diritti
sulle cose (chi compra sa di non temere la remora a terzi perché sicuro di comprare da proprietario o per titolo o
per possesso prolungato nel tempo).
Il tempo necessario varia a seconda delle diverse specie di beni:
• BENI IMMOBILI (art 1158) E UNIVERSALITA’ DI BENI (art 1160): venti anni, se in buona fede dieci,
• BENI MOBILI ISCRITTI (art 1162): dieci anni, se in buona fede tre,
• BENI MOBILI: quando non si verificano i presupposti del possesso vale titolo, venti anni, se in buona fede
dieci,
• FONDI RUSTICI: quindici anni, se in buona fede cinque.
DIRITTI REALI SU COSE ALTRUI (iura in re aliena)
Diritti spettanti ad una persona sulla cosa altrui e sono sei (tipicità dei diritti reali):
• Superficie,
• Uso,
• Usufrutto,
• Abitazione,
• Enfiteusi,
• Servitù.
È possibile che sulla medesima cosa coesistano più diritti reali minori e si dice che è un diritto di sequela,
opponibile ai futuri proprietari della cosa che sono tenuti a rispettare i diritti reali sulla cosa.
A differenza della proprietà che è imperscrittibile (salvo usucapione), i diritti reali minori si estinguono per il non
uso oltre i venti anni al termine dei quali il diritto minore si consolida e al proprietario spetterà la piena
disponibilità della proprietà sulla cosa.
Le azioni a difesa di diritti reali minori si chiamano azioni confessorie che rappresentano l’antitesi con l’azione
negatoria, la prima infatti mira ad ottenere il riconoscimento del proprio diritto sulla cosa altrui contro chiunque,
sia proprietario sia terzo. Mira inoltre alla cessazione di eventuali turbative e, in casi estremi, alla riduzione in
pristino contro chi, ad esempio, abbia costruito su un fondo nonostante la servitù a non edificare.
DIRITTO DI SUPERFICIE
È il diritto ad edificare sul suolo altrui mantenendo il diritto di proprietà sulla cosa (artt. 952-955) per sospendere
il principio di accessione da cosa mobile (materiali) a immobile (suolo).
L’obiettivo è mantenere distinte le figure del proprietario della costruzione (proprietario superficiario) e il
proprietario del suolo.
Come per gli altri diritti reali minori la superficie ha prescrizione ventennale ma, una volta terminata la
costruzione da parte del superficiario, non si potrà più parlare di prescrizione.
È possibile che si istauri un rapporto “a tempo” fra superficiario e proprietario del suolo: avviene quando il
superficiario necessita della parte di suolo per costruirvi impalcature destinate a perire a breve. Questo diritto di
superficie temporaneo è strumento di politica urbanistica: i suoli espropriati per fini di edilizia anziché essere
ceduti ai costruttori possono restare proprietà dei comuni, in questo caso si evitano le speculazioni
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sull’incremento del valore dei suoli. La controindicazione sta nel fatto che i superficiari edificano costruzioni di
scarsa qualità destinate a perire al termine del diritto di superficie.
USUFRUTTO
Il diritto dell’usufruttuario comprende:
• FACOLTA’ DI GODERE DELLA COSA (uso), utilizzarla per il proprio vantaggio ma nel rispetto della destinazione
economica.
• FACOLTA’ DI FARE PROPRI I FRUTTI.
− FRUTTI NATRALI: prodotti del suolo o della mandria ecc.,
− FRUTTI CIVILI: canone di locazione se l’usufruttuario dà in locazione la cosa.
L’unica cosa che distingue l’usufruttuario dal proprietario è che il primo non ha la facoltà di scegliere la
destinazione economica della cosa che spetta al proprietario che, in questo caso è nudo proprietario. Le spese e
le tasse sono ripartite:
SPESE TASSE
NUDO PROPRIETARIO Straordinarie Sulla proprietà
USUFRUTTUARIO Ordinaria manutenzione Sul reddito
La legislazione è, come già accennato, a favore della piena proprietà, questo si manifesta nella temporaneità del
diritto di usufrutto sulla cosa che scade alla morte dell’usufruttuario, se persona fisica, o dopo trenta anni, se
persona giuridica.
L’usufrutto si può acquistare, come per tutti i diritti reali, per usucapione.
Al termine dell’usufrutto, l’usufruttuario dovrà restituire la cosa nello stato in cui si trovava quando la ha ottenuta
dal proprietario, salvo il naturale deterioramento per l’uso, seguendo la diligenza del pater familias. Qualora
l’usufrutto sia stato acquistato su cose consumabili, l’usufruttuario dovrà restituire un equivalente in qualità e
quantità.
USO
Differisce dall’usufrutto per il fatto che l’usuario può godere e disporre dei frutti della cosa limitatamente a
quanto occorre per i bisogni suoi e della sua famiglia, spettano al proprietario i frutti che eccedono.
ABITAZIONE
Ha per oggetto una casa e consiste nel diritto ad abitarla nei limiti dei bisogni del titolare del diritto e della sua
famiglia.
ENFITEUSI
L’enfiteuta possiede il cosiddetto dominio utile sulla cosa a differenza del nudo proprietario al quale spetta il
dominio diretto. L’enfiteusi è un diritto perpetuo o, se previsto un termine, questo non deve essere inferiore a
venti anni, è un diritto che può essere ceduto agli eredi. Ha per oggetto fondi rustici sui quali l’enfiteuta ha la
facoltà di godere dei diritti che spettano al proprietario ma con due obblighi:
1. MIGLIORRARE IL FONDO (art 959),
2. CORRISPONDERE AL PROPRIETARIO (CONCEDENTE) UN CANONE PERIODICO (art 960).
L’incentivo dell’enfiteuta è l’affrancazione: la facoltà di acquistare il fondo pagando al concedente una comma
pari alla capitalizzazione del canone annuo (quindici volte il canone annuo), il concedente non può rifiutarsi di
vendere il suolo.
Il proprietario può chiedere la devoluzione del fondo cioè l’estinzione del diritto di enfiteusi se:
• L’enfiteuta non migliora il fondo o se
• L’enfiteuta non paga due annualità di canone (art 972).
SERVITU’ PREDIALI
Art 1027: peso imposto sopra un fondo (fondo servente) per l’utilità di un altro fondo (fondo dominante)
appartenente a diverso proprietario.
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In breve, una limitazione del diritto di proprietà del proprietario del fondo servente alla quale corrisponde un
diritto sul fondo servente da parte del proprietario del fondo dominante.
• SERVITU’ DI PASSAGGIO: il proprietario del fondo servente deve sopportare il passaggio del proprietario del
fondo dominante necessario per accedere a quest’ultimo.
• SERVITU’ DI ACQUEDOTTO: i fondi situati tra la sorgente e il fondo dominante devono sopportare l’attingere
dell’acqua da parte del primo presso i loro fondi.
Le servitù si classificano in:
• POSITIVE: obbligo di sopportare passivamente il comportamento del fondo dominante,
• NEGATIVE: obbligo di non fare determinate azioni (servitù a non edificare per non perdere la vista del
paesaggio che potrebbe compromettere il valore dell’hotel).
• CONTINUE: non necessita del comportamento dell’uomo (servitù di non edificare),
• DISCONTINUE: necessità di un’azione di una persona (servitù di passaggio).
• APPARENTI (che si vedono): sul fondo servente esistono opere visibili dell’azione del proprietario del fondo
dominante: costruzione di acquedotti, oleodotti ecc.,
• NON APPARENTI (che non si vedono): sul fondo non si manifesta l’azione del proprietario del fondo
dominante: servitù di passaggio, di non edificare.
La servitù può essere conseguita volontariamente (contratto o testamento) o coattivamente cioè in maniera
forzata perché un proprietario di un fondo, considerate certe condizione, si rifiuta di sancire un rapporto di
servitù con un altro fondo.
Esistono infine, anche se la legge non le prevede, le servitù reciproche: più proprietario di lotti confinanti si
mettono d’accordo, affinché si mantenga l’assetto originario, a mantenere certe distanze, costruire non oltre una
data misura ecc..
Le servitù si possono acquistare per usucapione ma non si possono usucapire le servitù non apparenti poiché è
impossibile provare il possesso continuato nel tempo di un’azione che per definizione non è perpetua.
La destinazione del padre di famiglia è un acquisto del diritto di servitù a titolo originario. Un padre lascia in
eredità due fondi, uno dei quali necessità l’acqua da secondo, a due figli; alla morte un fondo sarà dominante e
l’altro servente senza che tra i due eredi si stabilisca un contratto alcuno. Questo modo di acquisto vale per le
servitù apparenti.
Come gli altri diritti reali, le servitù, hanno un termine di prescrizione di venti anni. Il tempo decorre per le:
• SERVITU’ POSITIVE: dal momento in cui cessa il godimento sul fondo altrui,
• SERVITU’ NEGATIVE: dal momento in cui il proprietario del fondo servente dà inizio alle opere che non
sarebbero dovute essere eseguite.
Una peculiarità delle servitù è espressa dall’art 1030: il proprietario del fondo servente non è tenuto a compiere
nessun atto per rendere possibile l’esercizio della servitù salvo che la legge non disponga altrimenti.
Le servitù non obbligano il proprietario del fondo a fare alcuna azione salvo che la legge non imponga prestazioni
accessorie (il proprietario del fondo su cui grava servitù di passaggio deve mantenere il fondo pulito per
permettere il passaggio.
SERVITU’ COATTIVE
Sono costituite in seguito a sentenza del giudice. Ad esempio una servitù di elettrodotto può essere costituita
coattivamente dalla pubblica amministrazione.
Può essere stabilita una servitù di passaggio se:
1. FONDO INTERCLUSO: in fondo non ha uscita sulla via pubblica o questa sarebbe troppo disagevole,
2. SOTTOPASSAGGIO: si può stabilire per due diversi motivi:
− Dal fondo alla strada pubblica c’è una via che non basta per le esigenze del proprietario e non può essere
ampliata.
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− Dal fondo alla strada pubblica c’è una via troppo stretta per il transito di veicoli.
In tutti i casi il proprietario del fondo dominante deve ai vicino un indennizzo proporzionato al danno cagionato.
L’acquedotto coattivo può essere richiesto per un periodo non maggiore di venti anni e il proprietario del fondo
dominante deve indennizzare il proprietario del fondo servente.
Le servitù coattive di acquedotto, oleodotto, metanodotto ecc. spettano nei confronti delle compagnie che
gestiscono i servizi il cui fondo, quello dominante, è quello in cui risiede la loro sede da cui partono le linee. La
servitù si costituisce con atto amministrativo.
LA COMUNIONE
(art 1100): è la contitolarità del diritto di proprietà o qualsiasi altro diritto reale, in antitesi con la proprietà
individuale.
Quando sulla medesima cosa coesistono diritti di più persone ma con uguale contenuto e può formarsi in tre
modalità:
1. VOLONTARIA: che dipende dalla volontà dei partecipanti alla comunione,
2. INCIDENTALE: che non dipende dalla volontà (un bene in eredità a più persone), può essere sciolta per
volontà dei partecipanti
3. FORZOSA: alla quale gli altri partecipanti non si possono sottrarre (condominio degli edifici), non può essere
sciolta per volontà dei partecipanti.
La coesistenza di un diritto nei confronti di più persone implica una scomposizione in quote: tante quante sono le
persone che esercitano il diritto sulla cosa. Le quote possono, per legge o per volontà delle parti, essere disuguali,
così in una società ci possono essere tre proprietari in cui uno ha il 60% e gli altri due il 20%.
La facoltà di godimento e di disposizione spettano ai partecipanti per certi aspetti in modo individuale, per altri
collettivo, si distinguono quattro situazioni:
1. USO DELLA COSA COMUNE: spetta a ciascun partecipante separatamente senza intaccare la destinazione
economica della cosa.
2. AMMINISTRAZIONE DELLA COSA COMUNE: spetta collettivamente ma in base alla ripartizione delle quote.
Per quanto riguarda le innovazioni e gli atti di straordinaria amministrazione c’è bisogno della doppia
maggioranza cioè i due terzi.
3. Ciascun proprietario può disporre liberamente della propria quota (venderla, ipotecarla ecc.).
4. Per la disposizione dell’intera cosa c’è bisogno del consenso unanime.
La legge guarda con sfavore la comproprietà perché contro il principio di libera circolazione delle cose, per questo
motivo ogni partecipante può chiedere in qualsiasi momento la divisione della cosa comune (art1111) salvo che si
tratti di cosa che se divisa cesserebbe di esistere come tale. Il patto tra i partecipanti di restare in comunione non
può superare la durata di dieci anni. La divisione si attua in natura trasformando le quote in parti fisiche della
cosa (per il danaro è semplice).
CONDOMINIO NEGLI EDIFICI
Un edificio è diviso in piani e ogni piano in più interni ognuno dei quali appartiene ad un diverso proprietario.
Il singolo appartamento è di proprietà solitaria del proprietario mente il pianerottolo, l’ascensore, le scale ecc. è
di comproprietà dei condomini.
Si parla di condominio orizzontale quando quello riguarda una piscina, un giardino o altro appartenente al
condominio, di condominio verticale quando si fa riferimento alla divisione dell’edificio.
È prevista dalla legge un’assemblea di condomino periodica supervisionata da un amministratore se i condomini
sono più di quattro, se sono più di dieci deve essere formato un regolamento.
MULTIPROPRIETA’
Proprietà di cosa da parte di più persone in periodi specifici (a turno).
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OBBLIGAZIONE
Esistono diritti che spettano agli uomini nei confronti degli altri uomini, si chiamano diritti di obbligazione, diritti
di credito o diritti personali.
DIRITTI REALI DIRITTI DI CREDITO
SULLE COSE
AD UNA PRESTAZIONE PERSONALE (dare, fare, non
fare)
ASSOLUTI (nei confronti di tutti) RELATIVI (nei confronti del debitore)
DIFESA ASSOLUTA: anche il titolare di diritti reali minori DIFESA RELATIVA: il titolare può difenderli solo se
ha l’azione in giudizio contro chiunque contesti il suo l’obbligato non li rispetta e non può agire nei confronti
diritto sulla cosa
di terzi che li contestino
TITOLO ORIGINARIO TITOLO DERIVATIVO (contratto, fatto illecito)
Esistono diritti di obbligazione chiamati diritti personali di godimento che presentano analogie con i diritti reali:
diritto di godimento della cosa altrui che il contratto di locazione attribuisce al locatario.
Che differenza c’è tra locazione e usufrutto? Il locatario può agire in giudizio solo nei confronti del locatore,
l’usufruttuario può farlo contro chiunque contesti il suo diritto sulla cosa altrui. Il locatario possiede il diritto
personale di godimento, l’usufruttuario è titolare di un diritto sulla cosa.
I diritti di credito sono comunque diritti patrimoniali protetti nei confronti di chiunque ne causi pregiudizio
obbligando il terzo a risarcire il creditore.
ATTENZIONE! Che differenza c’è tra una servitù negativa e una obbligazione di non fare? La servitù permane sul
fondo anche su esso cambi proprietario, l’obbligazione di non fare si estingue se l’imprenditore cede l’azienda.
Il rapporto obbligatorio vincola due o più soggetti per l’esecuzione di una prestazione:
• CREDITORE: soggetto attivo a cui spetta il diritto di esigere la prestazione,
• DEBITORE: soggetto passivo che deve eseguire la prestazione,
• PRESTAZIONE: oggetto dell’obbligazione.
I soggetti sia attivi sia passivi possono essere più di uno, devono comunque essere determinati o determinabili
(art 2043: qualsiasi fatto doloso o colposo che cagioni ad altri danno ingiusto obbliga colui che ha commesso il
fatto a risarcire chi lo ha subito) .
La prestazione deve avere contenuto patrimoniale, deve essere una prestazione suscettibile di valutazione
economica (art 1174). Il risarcimento all’inadempimento di una obbligazione si può sempre quantificare in una
somma di denaro che possa compensare le conseguenze del comportamento inadempiente.
L’interesse del creditore può, invece, essere economico o patrimoniale ma anche non patrimoniale (se vado al
cinema pago per la prestazione che è vedere lo spettacolo ma il mio interesse (seppur quantificabile
economicamente) non ha natura patrimoniale bensì di intrattenimento.
Il carattere patrimoniale è l’equivalente in denaro del valore economico. Il carattere patrimoniale è distintivo dei
diritti di credito, non è presente nei rapporti di famiglia (obblighi) sebbene questi presumano una prestazione, e
nemmeno nei diritti della personalità sebbene possono essere fatti valere nei confronti di chiunque.
Il patrimonio (in senso giuridico) è l’insieme di diritti reali, patrimoniali e di obbligazione che spettano alla
medesima persona, il patrimonio netto è il lordo meno i debiti.
PRESTAZIONE
Esistono prestazioni di:
1. DARE o CONSEGNARE: pagamento di una somma di danaro, consegna di un bene (vettore). Una sottospecie è
la restituzione (ad esempio di un mutuo).
L’oggetto della prestazione può essere un bene di:
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− GENERE: una somma di denaro, una quantità di petrolio ecc. (comunque di qualità non inferiore alla
media),
− SPECIE: quella automobile ecc. (che deve essere custodita fino alla consegna).
2. FARE: che si divide in obbligazione di:
− MEZZI: il debitore è obbligato a svolgere un’attività senza garantire il risultato finale (lavoro di un
dipendente che potrebbe anche non realizzare le aspettative dell’imprenditore sulla remunerazione del
capitale).
Il rischio per la mancata realizzazione del risultato grava sul creditore (il medico si obbliga a curare senza
la sicurezza piena della guarigione).
− RISULTATO: il debitore è obbligato a conseguire il risultato finale dell’attività (l’appaltatore che si impegna
a costruire un’opera garantisce il risulto finale dell’opera)
Il rischio grava sulle spalle dei debitori (il vettore si obbliga a trasportare dei beni e assicurarne l’arrivo
nelle stesse condizioni della partenza).
3. NON FARE o PRESTAZIONE NEGATIVA: il debitore si obbliga a non tenere un determinato comportamento nei
confronti del creditore (non fare concorrenza).
Dopo un’analisi più dettagliata si riscontrano diverse prestazione accessorie che vanno rispettate ad esempio il
locatore ha l’obbligazione principale di far godere della sua cosa il locatario ma anche di dare la cosa oggetto della
locazione e mantenere la cosa in stato idoneo per favorirne il godimento. È una prestazione accessoria quella
della correttezza che incombe sia sul creditore sia sul debitore (cooperare per la realizzazione della prestazione).
Creditore e debitore hanno l’obbligo di tenersi costantemente informati.
Ci sono infine prestazioni di:
4. CONTRATTARE: concludere un contratto (oggetto del contratto preliminare),
5. GARANZIA: diversamente dalle altre non è una prestazione di comportamento. La prestazione di chi ha
promesso il fatto del terzo accollandosi i rischi.
OBBLIGAZIONI CON PLURALITA’ DI SOGGETTI O DI OGGETTI
Quando i creditori o i debitori sono più di uno ci può essere:
• SOLIDARIETA’ (art 1292) è di regola quando ci sono più debitori. Può essere:
− ATTIVA: ciascuno dei creditori di un medesimo debitore può esigere da lui la prestazione che, se
adempiente, si svincola nei confronti di tutti i creditori.
− PASSIVA: ciascuno dei debitori di un medesimo creditore può essere costretto ad eseguire l’intera
prestazione liberando tutti i debitori.
Naturalmente il creditore che ha riscosso deve agli altri una parte e il debitore che ha adempiuto avrà verso
gli altri azione di regresso chiedendo il rimborso delle parti a lui non spettanti.
• PARZIARIETA’(art 1314) di regola quando ci sono più creditori. Si divide in:
− ATTIVA: ciascuno dei creditori può esigere solo la sua parte,
− PASSIVA: ciascuno dei debitori può essere costretto a compiere la sua parte di prestazione.
Il principio è il favore del creditore come si vede nel caso della solidarietà passiva dove può chiedere al debitore
più affidabile l’intera prestazione, sarà poi carico del debitore ricorrere all’azione di regresso nei confronti degli
altri debitori.
Per le cose indivisibili si ricorre sempre alla solidarietà.
Per quanto riguarda le prestazioni con più oggetti come l’albergatore che si obbliga a dare in locazione più stanze,
la facoltà di scelta spetta al debitore salvo diversamente accordato.
FONTI DELLE OBBLIGAZIONI
L’art 1173 indica tre grandi categorie di fonti:
1. CONTRATTO: accordo di due o più parti, fonte volontaria, l’obbligazione nasce in seguito ad un accordo.
Il contratto è anche un modo di acquisto della proprietà a titolo derivativo: il trasferimento della proprietà
non è un’obbligazione ma un vero e proprio prodotto del contratto.
2. FATTO ILLECITO: (art 2043).
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3. QUALSIASI ALTRO ATTO O FATTO IDONEO A PRODURRE OBBLIGAZIONI: come la promessa al pubblico,
l’obbligazione del possessore di mala fede a restituire i frutti della cosa o del proprietario a rimborsare il
possessore per le spese fatte.
ADEMPIMENTO E INADEMPIMENTO
L’adempimento di un’obbligazione è l’esatta esecuzione della prestazione da parte del debitore, ne consegue
l’estinzione dell’obbligazione e la liberazione del debitore dal vincolo.
L’esattezza della prestazione deve essere valutata rispetto a diversi criteri:
• MODALITA’ DI ESECUZIONE: (art 1176) il debitore deve usare la diligenza pater familias (uomo medio).
Qualora la prestazione riguardi una professione, essa deve essere valutata in termini più stretti e pretenziosi
poiché si presume che il debitore possieda la perizia necessaria all’adempimento.
La prestazione deve essere sempre eseguita per intero.
• TEMPO DI ESECUZIONE: la prestazione deve essere eseguita a richiesta del creditore o, se fissato un termine,
alla scadenza del termine. Nel primo caso il creditore può esigere la prestazione in qualsiasi momento finché il
suo diritto non sia estinto per prescrizione, il secondo caso è a favore del debitore.
• LUOGO DI ESECUZIONE: la prestazione deve avvenire nel luogo stabilito dalle parti o se non stabilito:
1. DARE COSE DETERMINATE: nel luogo in cui si trovava la cosa al momento dell’obbligazione,
2. PAGARE UNA SOMMA DI DENARO: al domicilio del creditore,
3. ALTRA OBBLIGAZIONE: domicilio del debitore.
• PERSONA CHE ESEGUE LA PRESTAZIONE: può accadere che al creditore risulti indifferente ricevere la
prestazione del debitore o da terzi (ad esempio per le cose fungibili). Il creditore può comunque rifiutarsi e
pretendere che il debitore esegua personalmente la prestazione.
Il terzo che paga per conto del debitore viene surrogato dal creditore cosi da poter chiedere il rimborso al
debitore.
Poiché fatto dovuto la prestazione può essere eseguita anche da incapace di intendere e volere.
• DESTINATARIO DELL’ADEMPIMENTO: il creditore deve essere capace, chi paga a creditore incapace non è
liberato dal vincolo a meno che non provi che quanto ha pagato è stato rivolto a vantaggio dell’incapace.
L’adempimento deve essere eseguito nelle mani del rappresentante del creditore incapace (art 1188).
Può accadere che non si paghi al diretto creditore (pago al commesso i vestiti di un imprenditore) ma se si
verificano le seguenti condizioni il debitore è liberato dal vincolo:
1. CIRCOSTANZE UNIVOCHE che attestino che il debitore ha pagato,
2. BUONA FEDE del debitore.
• IDENTITA’ DELLA PRESTAZIONE: il debitore è liberato solo se esegue la prestazione dovuta ma, in determinate
circostanze, il creditore può scegliere di essere pagato in natura o con oggetti di stesso valore economico
della prestazione; questa modalità è detta prestazione in luogo dell’adempimento (datio in solutum).
Un classico esempio di datio in solutum è la dazione di assegno invece che di contanti. Il creditore diventa tale
verso la banca.
In seguito all’adempimento di una prestazione di danaro al debitore spetta una ricevuta detta quietanza.
OBBLIGAZIONI PECUNIARIE
Sono dette anche debiti di valuta e hanno come oggetto la consegna di una certa somma di danaro, si adempiono
con moneta avente corso legale nello Stato dove avviene la prestazione.
È di fondamentale importanza il principio nominalistico, si fa riferimento al valore nominale e non reale. Esistono
però clausole come la “clausola oro” che obbliga il debitore a pagare una certa somma tale da poter acquistare
tanto oro nel momento dell’adempimento (l’oro è un bene il cui valora oscilla entro una fascia stretta).
Ai beni di valuta si contrappongono i beni di valore quando una somma di danaro è dovuta come valore di altro
bene (risarcire il danno).
Il danaro è un bene produttivo poiché produce frutti civili, gli interessi. La somma da pagare liquida ed esigibile
comporta un’obbligazione accessoria, il pagamento degli interessi che vi maturano.
Gli interessi compensativi gravano sulle obbligazioni a cui non è sottoposto un termine, quelli moratori qualora
l’obbligazione non sia adempiuta entro i termini e che il debitore abbia provveduto alla costituzione in mora.
INADEMPIMENTO DELL’OBBLIGAZIONE
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Il debitore è inadempiente se non esegue la prestazione o non la esegue esattamente. L’inadempimento è un
fatto oggettivo che genera una responsabilità (contrattuale) a carico del debitore che è tenuto a risarcire il
danno.
L’art 1218 recita: il debitore che non esegue esattamente la prestazione è tenuto a risarcire il creditore se non
prova che l’inadempimento o il ritardo è derivato da impossibilità della prestazione per causa a lui non imputabile.
Per liberarsi dalla responsabilità il creditore deve offrire una duplice prova:
1. La prestazione è diventata impossibile oggettivamente,
2. Per causa a lui non imputabile (ogni evento imprevedibile o inevitabile) come il caso fortuito o di forza
maggiore.
• PRESTAZIONI DI DARE COSA DI GENERE: la loro impossibilità non è mai oggettivamente impossibile, il
debitore avrebbe potuto in qualsiasi momento rimpiazzare la cosa,
• PRESTAZIONI DI DARE COSA DI SPECIE: la prestazione può diventare oggettivamente possibile ma il debitore
dovrà provare che l’impossibilità derivi da causa a lui non imputabile.
• PRESTAZIONI DI MEZZI: ad esempio un dipendente non si presenta al posto di lavoro: per giudicare si ricorre
all’art 1176: l’onere di provare la colpa del debitore spetta al creditore, la prestazione di presentarsi al lavoro
può essere oggettivamente impossibile (malattia).
• PRESTAZIONI DI RISULTATO: (appaltatore, vettore ecc.) l’inadempimento può derivare ma impossibilità
oggettiva ma si apre il problema delle cause e della loro imputabilità. In questo caso si analizzano i singoli
contratti che spesso ripartiscono il rischio per l’inadempimento.
• PRESTAZIONI DI NON FARE: dal momento che il debitore compie l’azione che non doveva fare egli è
inequivocabilmente in dolo (volontariamente inadempiente) e il debitore è in colpa, se invece
l’inadempimento deriva da cause ignote si dice che è in responsabilità senza colpa.
MORA DEL DEBITORE E DEL CREDITORE
La mora del debitore è il suo ritardo nell’adempiere la prestazione, di regola non basta che il debitore sia in
ritardo, occorre l’atto finale che è la costituzione in mora cioè un’intimazione scritta di adempiere rivolta dal
creditore al debitore.
La formale costituzione è superflua quando il debitore dichiari espressamente di non voler adempiere o quando si
tratta da obbligazione da fatto illecito.
La mora è una tolleranza del creditore nei confronti del debitore che può anche essere in una situazione tale da
sapere di essere in ritardo ma non può finanziare un pagamento perché insufficiente.
La mora produce due effetti:
1. AGGRAVAMENTO DEL RISCHIO DEL DEBITORE: se dopo la costituzione in mora la prestazione risulta
impossibile anche se per causa fortuita in debitore ne risponde ugualmente a meno che non prova che
sarebbe comunque successa anche al creditore (valanga).
2. OBBLIGAZIONE A RISARCIRE I DANNI (art 1223): che il creditore ha subito a causa del ritardo e possono essere
danni:
− DANNO EMERGENTI: la perdita fisica dei beni che ritarderanno a giungere a destinazione,
− LUCRO CESSANTI: quei beni sarebbero stati investiti e avrebbero fruttato se fossero stati consegnati
puntualmente al creditore.
Fra inadempimento e danno deve sussistere un rapporto di stretta causalità: uno deve essere la conseguenza
diretta dell’altro. Il debitore non può essere obbligato a risarcire un danno lucro cessante più alto più alto di
quello prevedibile al momento dell’obbligazione.
La prestazione della consegna di danaro genera i cosiddetti interessi moratori.
Il ritardo nell’adempimento può anche dipendere dal comportamento del creditore nell’ingiustificato rifiuto nel
ricevere la prestazione (art 1206). Il debitore ha solo il dovere, non il diritto di adempiere la prestazione. Questo
rifiuto del creditore può nuocere al debitore che si vede accrescere le spese per la custodia del bene.
Per non essere in mora il creditore deve, come dice l’art 1209 compiere quanto è necessario affinché il debitore
possa adempiere l’obbligazione.
La costituzione in mora genera i seguenti effetti:
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1. IMPOSSIBILITA’ SOPRAVVENUTA a carico del creditore, se diventata impossibile, il creditore non potrà più
ricevere la prestazione.
2. INTERESSI cessano di generarsi sulle somme dovute dal debitore.
3. RIMBORSO SPESE per custodia al debitore da parte del creditore.
4. RISARCIMENTO DANNI che il debitore abbia subito a causa della mora.
Il debitore può liberarsi depositando la somma presso una banca.
Qualora il creditore rifiuti la prestazione perché inesatta e un giudice abbia ritenuto il rifiuto legittimo, il creditore
non si troverà in situazione di mora.
ESTINZIONE DELL’OBBLIGAZIONE PER CAUSE DIVERSE DALL’ADEMPIMENTO
L’obbligazione può estinguersi per impossibilità sopravvenuta della prestazione, è possibile che l’impossibilità sia
solo temporanea allora l’obbligazione non si estingue e il debitore non sarà in ritardo. Può essere inoltre
impossibilità parziale e il debitore si libererà dopo aver adempiuto il resto dell’obbligazione.
Altre cause di estinzione diverse dall’adempimento sono:
• NOVAZIONE: per volontà delle parti mediante la costituzione di una nuova obbligazione diversa da quella
originaria per oggetto o per titolo (art 1230):
− OGGETTO: ad esempio il pagamento di una somma viene sostituito dal trasferimento di un immobile,
− TITOLO: la stessa somma di denaro non sarà più estinta a titolo di vendita ma a titolo di mutuo.
Affinché sia tale è necessario che le parti abbiano il cosiddetto animus novandi cioè la volontà di cambiare
l’obbligazione.
Se viene costituita per novazione un’obbligazione che si fonda sul cambiamento di una precedente
obbligazione inesistente, quella nuova è senza effetto.
• REMISSIONE: rinuncia volontaria del creditore al proprio diritto. Questo estingue l’obbligazione se entro un
certo limite il debitore non dichiari di opporsi alla remissione (nessuno è costretto a ricevere da altri un
favore).
• CONFUSIONE: la figura del creditore e del debitore si riuniscono nella medesima persona (il debitore è l’erede
del creditore).
• COMPENSAZIONE: il creditore è debitore del debitore originale, i due debiti si estinguono per quantità
corrispondenti, la compensazione può essere:
− LEGALE: in maniera automatica fra debiti omogenei (somme di denaro),
− GIUDIZIALE: qualora uno dei debiti non sia liquidato ma di facile e pronta liquidazione,
− VOLONTARIA: stabilita per accordo delle parti.
IL CONTRATTO
Art 1321: accordo di due o più parti per costituire, regolare o estinguere fra loro un rapporto giuridico
patrimoniale.
Patrimoniale significa che il rapporto giuridico deve avere come oggetto cose o prestazione suscettibili di
valutazione economica.
È di fondamentale importanza il concetto di volontà delle parti: la volontà dell’uomo riveste il ruolo principale
nella contrattazione e la legislazione offre una vasta autonomia contrattuale (signoria della volontà) nei confronti
dei privati. L’autonomia contrattuale si manifesta in tre forme:
1. LIBERTA’ DI SCELTA fra i diversi tipi di contratto previsti dalla legge,
2. LIBERTA’ DI DETERMINARE il contenuto del contratto (prezzo di vendita, tempo di consegna ecc.). ogni
determinazione delle parti prende il nome di clausola e nel loro insieme formano il regolamento contrattuale.
3. LIBERTA’ DI CONCLUDERE contratto atipici cioè contratti non standard ma ideati ad hoc nel mondo degli
affari (contratti bancari)
Esempi di contratti atipici sono il leasing, il factoring e il franchising. Sono contratti atipici i contratti misti
come quello di portierato dove più tipi di contratto (abitazione e lavoro) si combinano.
Quando le parti sono due contratto bilaterale quando sono più plurilaterale (contratto di società o associazione).
Dai contratti si distingue l’atto unilaterale che è la dichiarazione di volontà di una sola parte come la procura e le
promesse unilaterali.
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I REQUISITI DEL CONTRATTO
Il codice civile distingue quattro requisiti art 1325:
1. L’accordo delle parti,
2. La causa,
3. L’oggetto,
4. La forma.
L’ACCORDO DELLE PARTI (1)
Incontro delle manifestazione delle volontà delle parti, il contratto si conclude quando le volontà si conciliano e la
conclusione può essere espressa cioè viene dichiarata per iscritto o oralmente (io vendo a te questo a questo
prezzo). Modo tacito quando si desume dal comportamento (trasporti pubblici, il vettore che è il bus ci
accompagna in cambio del prezzo del biglietto).
L’accordo può poi essere simultaneo (venditore e compratore si recano dal notaio e dichiarano di voler vendere e
comprare nello stesso momento) oppure in fasi successive quando le dichiarazioni di volontà pretendono un
momento diverso per conciliarsi: esse sono:
• PROPOSTA: dichiarazione di volontà di chi assume l’iniziativa del contratto (io voglio vendere questo),
• ACCETTAZIONE: dichiarazione da parte del destinatario che rivolge al proponente di voler concludere il
contratto. Se non è conforme assume carattere di nuova proposta e richiede l’accettazione dell’originario
proponente (io ti vendo a 5, io ti compro a 3, spetta al venditore decidere).
Quando la proposta non ha destinatario determinato si dice offerta rivolta al pubblico (cerco impiegato ecc.).
Fino al momento dell’accettazione, la proposta e l’accettazione possono essere revocate da chi le ha formulate
(art 1328).
È possibile che la proposta sia dichiarata ferma o irrevocabile per un dato tempo, significa che il destinatario
entro quel limite può accettarla o no e dopo averla accettata revocarla, ma il proponente rimane vincolato alla
proposta entro quel limite e non può revocarla.
Diverso è il patto d’opzione in cui una parte si vincola verso l’altra ma quest’ultima è libera di scegliere o no senza
limite di tempo (vendita).
Si distinguono infine:
• CONTRATTI CON OBBLIGAZIONI DEL SOLO PROPONENTE: (trasporto gratuito) si perfeziona se il destinatario,
entro il termine, non esprima la propria volontà a non far parte del contratto,
• CONTRATTI CHE AMMETTONO ESECUZIONE PRIMA DELLA RISPOSTA DELL’ACCETTANTE: per l’art 1327 il
contratto è concluso nel tempo e nel luogo in cui ha avuto inizio l’esecuzione come gli atti unilaterali.
Quali sono i limiti dell’autonomia contrattuale?
I limiti si basano sulla necessità di standardizzazione dei contratti imposti da una società industriale affinché il
governo possa intervenire sul mercato. L’impresa che produce su larga scala deve organizzare il sistema
produttivo in maniera ordinata e uniforme incrementando così la ricchezza degli imprenditori e di conseguenza il
PIL.
Si apre la categoria delle condizioni generali del contratto, cioè quelle clausole che il destinatario dovrebbe
conoscere usando l’ordinaria diligenza, in questo modo non importa se il destinatario conosca davvero i patti del
contratto ma che potesse giungerne a conoscenza (conoscibilità).
Il consumatore è contraente debole nei confronti del contraente che predispone le clausole generali. A difesa del
primo devono essere conosciute e volute e non solo conoscibili le clausole vessatorie: clausole che stabiliscono
un netto squilibrio (ad esempio nella ripartizione delle responsabilità) a favore di chi predispone le clausole
generali.
La difesa del contraente debole è uno dei principi fondamentali del nostro ordinamento giuridico.
Una limitazione dell’autonomia del contraente forte è l’obbligo a contrarre nei casi previsti dalla legge
(monopolio legale) nei confronti di chiunque ne faccia richiesta osservando la parità di trattamento.
A volte appare limitata l’autonomia nei confronti di entrambi i contraenti ad esempio per quanto riguarda la
determinazione autoritativa dei prezzi e delle tariffe da parte dei pubblici poteri affinché non si verifichi inflazione
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e malcontento collettivo. Quelle clausole sono automaticamente inserite nel contratto e possono talvolta
sostituire le clausole poste dalle parti.
Caso analogo quando un contratto è contrario ad una norma imperativa cioè non derogabile per volontà delle
parti: pena la nullità del contratto.
Significativo è l’art 1374: il contratto obbliga le parti non solo a quanto è nel medesimo espresso ma anche a tutte
le conseguenze che ne derivano. Si distingue perciò tra:
• CONTENUTO PATTIZIO: voluto dalle parti,
• CONTENUTO LEGALE: imposto dalla legge (comportarsi in buona fede). Di conseguenza si identificano quattro
fonti del regolamento contrattuale:
1. VOLONTA’ ESPRESSA DALLE PARTI,
2. NORME IMPERATIVE DI LEGGE E CLAUSOLE INSERITE AUTOMATICAMENTE PER DISPOSIZIONE DI LEGGE,
3. USI,
4. EQUITA’ (non è come gli usi una fonte oggettiva ma una valutazione del giudice nei casi in cui la legge
concede al giudice questo potere).
LA CAUSA (2)
È la funzione economico-sociale dell’atto di volontà (art 1325), una giustificazione dell’autonomia privata.
Ad esempio la causa della vendita è lo scambio della cosa con prezzo. Non tutti i contratti sono a titolo oneroso, la
donazione ad esempio, è a titolo gratuito e la causa è lo spirito di liberalità, la generosità di una parte per l’altra.
La causa è tipica cioè prevista dalla legge nei contratti tipici poiché per essi non si pone il problema perché già
risolto dalla legge. Quei contratti standard sono universalmente conosciuti come modelli la cui causa è conosciuta
e regolata dalla legge.
È necessario distinguere la causa in astratto da quella in concreto, ad esempio il compratore che acquista cosa già
sua non riceve niente in cambio del pagamento, quindi il contratto è nullo per mancanza di causa in concreto
sebbene contratto tipico.
Per i contratti atipici il giudice dovrà accettare la causa in concreto se la ritiene interesse meritevole di tutela,
questo è l’esempio di controllo giudiziario sui privati (contro la causa illecita).
Per quanto riguarda i contratti collegati non si tratta di un unico contratto ma più legati fra loro che conservano la
loro autonoma causa. Le due cause non devono essere conflitto e condividere il fine ultimo. Quando un contratto
viene dichiarato nullo o risolto anche l’altra parte perde efficacia.
L’ordinamento giuridico non tollera i contratti astratti ossia destinati a produrre effetti per la sola volontà delle
parti senza una legittima causa. La promessa di pagamento infatti è atto unilaterale astratto e per concludersi il
destinatario deve avere l’onere di provare il rapporto fondamentale.
Non è però onere del creditore provare l’esistenza della causa concreta bensì si parla di astrazione solo
processuale della causa, sarà il debitore a dover provare di aver ricevuto la prestazione per liberare le parti.
Con il contratto d’accertamento le due parti mirano ad eliminare tutte le incertezze relative a situazioni
giuridiche e, anche se fa riferimento agli atti originari, proprio perché accerta una situazione giuridica, ha effetto
retroattivo.
I motivi del contratto sono le ragioni soggettive che spingono le parti a contrarre, sono irrilevanti per il diritto ma
acquistano importanza nel caso degli errori sui motivi.
L’OGGETTO (3)
È il diritto che il contratto trasferisce da una parte all’altra o la prestazione che una parte si obbliga a compiere
nei confronti dell’altra. Per essere tale deve essere (art 1346):
• POSSIBILE: possibilità materiale del trasferimento (non si può vendere un’automobile che è andata distrutta),
si può vendere però una nave che sarà terminata a breve di essere costruita (è però vietato donare cose
future). Non possono essere trasferiti né organi di cui l’uomo non può disporre né beni demaniali. Infine
l’oggetto deve essere lecito.
• DETERMINATO: l’oggetto deve essere inequivocabile (è nullo un contratto che recita “ti vendo uno dei miei
terreni”).
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• DETERMINABILE: può esserlo qualora, come per la vendita, si faccia riferimento a prezzi variabili (il prezzo è
l’oggetto).
Un oggetto non determinato ma determinabile è quello del contratto che deferisce da un terzo che
generalmente, nel mondo degli affari, prende il nome di arbitratore. Egli deve procedere alla determinazione del
prezzo secondo un equo apprezzamento. Se una delle due parti prova la sua mala fede, il giudice è incaricato a
giudicare secondo il principio dell’equità.
FORMA (4)
Un altro principio generale del nostro sistema è la libertà delle forme che i contratti possono assumere.
I contratti immobiliari, come per le locazioni, devono essere conclusi, pena la nullità, per atto scritto. La forma
scritta può consistere in:
• ATTO PUBBLICO: documento redatto da un notaio (o altro pubblico ufficiale autorizzato) che attesta le
volontà dichiarate dalle parti.
• SCRITTURA PRIVATA: documento scritto dalle parti senza la presenza di pubblico ufficiale. Può essere
autenticata da un notaio che si limita ad attestare che le firme sono autentiche.
Si può dedurre che, anche se non autenticata, la vendita con firme non autentiche è valida.
L’atto pubblico e l’autenticazione del notaio sono un mezzo di prova e servono per formare il titolo per la
trascrizione. In alcuni casi, come la donazione o la formazione di una S.p.A. o S.r.l. la mancanza di attestazione
notarile è pena di nullità del contratto.
La forma scritta è per quanto detto fin ora necessaria perché il contratto sia valido, in mancanza è nullo. La forma
scritta è forma della prova (io posso ricevere una quietanza di pagamento di un contratto concluso oralmente).
CONTRATTO PRELIMINARE
È un contratto con il quale le parti si obbligano a concludere un futuro contratto, pena la nullità, stessa forma del
contratto definitivo e, se non viene escluso, una parte può forzare l’esecuzione dell’obbligazione a contrattare nei
confronti dell’altra (art 2932).
Un altro esempio è la minuta: con essa le parti concordano gli estremi del futuro contratto ma non i punti
essenziali (il prezzo della cosa da vendere stabilita), in questo caso non si può far ricorso all’art 2932.
CONTRATTI CON IL CONSUMATORE
Il Codice del consumo ha introdotto nuove norme alla difesa dei consumatori per i contratti tra:
• PROFESSIONISTA (contraente forte): persona fisica, giuridica o ente pubblico che nell’ambito della sua
professione conclude contratti aventi per oggetto cessione di beni o prestazione di servizi,
• CONSUMATORE (contraente debole): persona fisica che acquista per contratto beni o servizi per fini di
consumo personale.
Il primo può, per legge, imporre norme sul secondo violando così il principio di buona fede.
Sono clausole vessatorie tutti quei patti che provocano uno squilibrio nei diritti e negli obblighi delle parti.
Squilibrio non economico fra le prestazioni ma della ripartizione dei diritti e doveri che derivano dal contratto.
Sono vessatorie venti clausole del Codice del consumo citate dall’art 33. C’è la presunzione che qualora il
contratto sia sotto forma di formulario e sia firmato dal consumatore, quest’ultimo non abbia la indiscussa
conoscenza del contenuto del contratto e sarà onere del professionista provare che le clausole siano state
bilateralmente pattuite. Nel momento in cui si manifestano clausole vessatorie, queste saranno annullate e la
nullità sarà relativa perché a vantaggio del consumatore e parziale perché non tutto il contratto ma quelle
clausola cesseranno di avere efficacia.
L’art 1341 c.c. riguarda le condizioni generali di un contratto predisposto unilateralmente, invece, le clausole
dell’art 33 del Codice del consumo riguardano la contrattazione fra professionista e consumatore e valgono anche
se il secondo abbia concluso il contratto con un professionista poiché si presume che il consumatore non abbia
partecipato attivamente alla redazione del contratto (spesso standard).
Quando si applica? Che cosa comporta?
Art 1341 c.c.
Professionista vs non consumatore finale o
persona non fisica
Specifica approvazione delle clausole
vessatorie, pena la loro nullità
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Art 33 Codice del consumo Professionista vs consumatore Nullità delle clausole vessatorie
Una volta accertata la vessatorietà di una clausola, essa può venire inibita dal giudice nei confronti di tutti i
professionisti.
Ai consumatori che hanno acquistato fuori dai locali commerciali, magari indotti dalla capacità del venditore
senza il tempo di poter chiedere le giuste informazioni, è concesso il diritto di recesso (ius poenitendi) entro dieci
giorni lavorativi.
VALIDITA’ E INVALIDITA’ DEL CONTRATTO
Un contratto non è valido quando contrasta una norma imperativa di legge, l'invalidità può essere di due specie, il
contratto può essere:
1. NULLO: di portata generale, ricorre quando sia espressamente violata una norma imperativa (virtuale),
2. ANNULLABILE: di portata speciale, quando sia stata prevista dalla legge come conseguenza della violazione di
una norma imperativa (testuale).
CAUSE DI NULLITA’
L’art 1427 recita il contratto è nullo quando è contrario a norme imperative salvo che la legge non disponga
diversamente, le ipotesi di annullabilità sono ad esempio: vizi del consenso, incapacità di contrattare ecc..
Sono norme imperative le norme non derogabili per volontà delle parti e che (quasi sempre) non contengono
l’inciso “salvo che le parti non dispongano diversamente”, al contrario, quelle che possono essere mutate per
volontà delle parti sono dette norme dispositive. A volte per indicare l’imperatività di una norma è presente
l’inciso “altrimenti il contratto è nullo”.
Oltre alla contrarietà verso le norme imperative, produce nullità la mancanza di uno dei requisiti del contratto:
accordo delle parti, oggetto, causa o forma.
L’accordo può essere formato da più dichiarazioni di volontà come quella del venditore di voler vendere e quella
del compratore di voler comprare, in ogni dichiarazione di volontà si distinguono:
• VOLONTA’: desiderio del soggetto nell’intenzione di fare qualcosa,
• DICHIARAZIONE: documento scritto od orale mediante il quale la volontà si manifesta all’esterno.
Il contratto è nullo quando manca la volontà di una parte nel produrre gli effetti giuridici dell’atto.
Un caso è quello della dichiarazione non seria (contratto stipulato in una scena teatrale), un altro caso è quello
della violenza fisica per cui una parte è costretta con la forza a contrarre, altro caso quello dell’incapace di
intendere e di volere che firma un contratto.
Sono casi a parte quelli di divergenza fra volontà e dichiarazione: il dichiarante vuole la dichiarazione ma la
formula in modo errato (errore ostativo) però questo non causa nullità bensì annullabilità.
CONTRATTO ILLECITO (art 1418)
Il contratto può essere nullo per contrarietà verso le norme imperative nel risultato che le parti desiderano:
oggetto, causa e motivi sono illeciti quando sono contrari a:
− NORME IMPERATIVE: destinate a vietare comportamento che minano ai due seguenti valori fondamentali. Il
giudice può comunque ritenere una causa illecita se, a suo avviso, contraria ai valori di:
− ORDINE PUBBLICO: norme implicite che si possono dedurre dai codici e soprattutto dalla Costituzione come la
dignità, la libertà e la sicurezza.
− BUON COSTUME: norme implicite che regolano il comportamento dei singoli mirando ad una pace collettiva
in termini di moralità e onestà. I contratti che ad esempio favoriscono la prostituzione e la pornografia sono
illeciti.
Il contratto contrario al buon costume, sebbene nullo, produce un effetto speciale: non si è tenuti a dare
esecuzione al contratto ma non si può ottenere la restituzione di ciò che si è pagato per la realizzazione (non
si possono chiedere i soldi dati ad un calciatore corrotto).
L’illiceità del contratto si articola nella:
1. ILLICEITA’ DELL’OGGETTO.
Quando la cosa dedotta in contratto è il prodotto o lo strumento di attività contrarie alle norme imperative,
all’ordine pubblico o al buon costume (vendita di mersi rubate, contrabbando di sostanze stupefacenti ecc.).
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2. ILLICEITA’ DELLA CAUSA.
Riguarda, anziché la cosa, la funzione della prestazione, ad esempio una prestazione di dare e una
controprestazione di dare in sé lecite ma delle quali è vietato lo scambio. Il codice civile considera illeciti nella
causa i contratti conclusi in frode alla legge cioè il contratto che costituisce il mezzo per eludere
l’applicazione di una norma imperativa (vendita a scopo di garanzia con patto di riscatto per eludere il
divieto di patto commissorio: la cosa data in pegno o ipotecata, in caso di mancato pagamento del debitore ,
passa al creditore. Di solito la cosa ipotecata ha un valore molto più alto di quello del credito per cui si dà la
cosa in garanzia).
3. ILLICEITA DEI MOTIVI.
Per essere illecito il motivo deve presentare due requisiti:
1. MOTIVO ESCLUSIVO,
2. MOTIVO COMUNE AD ENTRAMBE LE PARTI.
Ad esempio una persona noleggia una nave per esercitare il contrabbando e l’armatore l concede in
locazione ad un nolo molto più elevato del solito costo così da trarre profitto dall’attività illecita altrui.
La corruzione è un caso di donazione con illiceità del donante ma questa basta per rendere nullo il
contratto (anche se raramente il presupposto è soddisfatto).
CAUSE DI ANNULLABILITA’
Ci sono quattro cause per cui un contratto è annullabile:
1. INCAPACITA’ DI CONTRATTARE,
2. ERRORE MOTIVO O ERRORE OSTATIVO,
3. DOLO,
4. VIOLENZA MORALE.
INCAPACITA’ DI CONTRATTARE (1)
Un contratto è annullabile quando la legge ricollega alla violazione di norme imperative la speciale conseguenza
dell’annullabilità. Sono legalmente incapaci coloro che non hanno acquisito la capacità di agire (minori di
diciotto)o coloro che l’hanno perduta (interdetti), sono infine parzialmente incapaci gli emancipati o gli
inabilitati. Il contratto concluso dall’incapace legale di agire è annullabile e l’annullamento può essere chiesto da
chi esercita la potestà sul minore (genitore, tutore o curatore) o dallo stesso minore una volta raggiunta la
maggiore età.
Il contratto non può essere annullato se il minore ha dichiarato il falso sulla sua età.
Poiché l’annullabilità è prevista a favore dell’incapace, l’annullamento non può essere chiesto alla parte capace
del contratto.
Il minore può trovarsi in condizione di capacità naturale di intendere e di volere (un dodicenne può comprare
delle caramelle ecc.), è compito dell’altra parte del contratto stabilire se è opportuno o no concludere un
contratto che non dovrà mai essere in forma scritta. Il minore non potrà comunque concludere contratti in nome
altrui (rappresentanza).
L’incapacità naturale è di intendere e di volere è propria dell’infermo di mente ma anche dell’ubriaco o del
drogato (fase transitoria) e può portare all’annullamento del contratto se, oltre all’incapacità, viene provata
un’altra condizione, si distingue tra:
− ATTI UNILATERALI: sono annullabili su istanza dell’incapace se si prova che dall’atto derivi grave pregiudizio
all’incapace.
− CONTRATTI: annullabili su istanza dell’incapace se al momento della stipulazione del contratto l’altra parte
era in mala fede. Ancora una volta si difende il principio della libera circolazione della ricchezza.
− DONAZIONE: non è necessario provare che l’altra parte sia in mala fede.
La legge considera l’incapacità naturale come fattore di alterazione della causa del contratto e non della volontà.
Se lo stato di incapacità è stato prodotto da altri con violenza fisica il contratto non è semplicemente annullabile
ma nullo.
L’ERRORE MOTIVO E L’ERRORE OSTATIVO (2)
Con vizi della volontà (o del consenso) si intendono tre ipotesi che sono causa di annullabilità del contratto:
1. ERRORE,
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2. DOLO,
3. VIOLENZA MORALE.
Sebbene è presente la volontà delle parti, essa è viziata, cioè alterata da una delle tre precedenti ipotesi.
L’errore motivo (errore-vizio) è l’errore che insorge nella formazione della volontà prima che venga dichiarata, la
persona è spinta a concludere un contratto che ha una visione alterata della realtà. Perché possa annullare un
contratto, l’errore motivo deve essere errore essenziale come l’errore determinante del volere ossia tale che se
non fosse insorto la persona non avrebbe concluso il contratto. L’errore può cadere:
• NATURA DEL CONTRATTO: credo di comprare invece ricevo a leasing.
• OGGETTO DEL CONTRATTO: credo di comprare i biglietti per lo spettacolo delle 6 invece compro quelli per lo
spettacolo delle 9.
• IDENTITA’ DELL’OGGETTO: compro un terreno credendo che i limiti catastali inseriti nel contratto ne
identifichino un altro che è quello che voglio. Può cadere anche sulla:
− QUALITA’: è causa di annullabilità, non avrei comprato quell’orologio se avessi saputo fosse
un’imitazione,
− VALORE: in questo caso l’errore è irrilevante ai fini dell’annullamento,
− PREZZO: è errore ostativo, è semplicemente un fraintendimento e non riguarda la volontà,
− CALCOLO: non rende annullabile il contratto.
• IDENTITA’ O QUALITA’ PERSONALI DELL’ALTRO CONTRAENTE: assume rilievo nei contratti intuitu personae
cioè dove le condizioni del contraente sono fondamentali per la conclusione del contratto (mutuo).
Per alcuni contratti detti personali basta la verificare che l’identità della persona fosse a suo tempo falsata
affinché il contratto sia annullato.
Abbiamo analizzato fin ora errori di fatto ma esistono anche errori di diritto come la falsa conoscenza di norme di
legge, è l’errore che cade:
• MOTIVI: qualora un motivo sia illecito e costituisca il fondamento del contratto cioè la ragione esclusiva.
Compro un terreno adibito da piano regolatore all’agricoltura per costruirvici una villa.
Gli errori di fatto sui motivi sono irrilevanti (compro una casa a Milano per lavoro ma poi non mi viene
assegnato il posto, il contratto non può essere annullato).
Oltre che essenziale, l’errore, per consentire l’annullamento deve essere riconoscibile dall’altro contraente cioè
inevitabile anche per una persona diligente (art 1428). Per classificare un errore vanno considerati il contenuto e
le circostanze nonché le qualità dei contraenti.
Si definisce errore ostativo quello che cade sulla dichiarazione oppure commesso dalla persona incaricata di
trasmettere la dichiarazione. Nel primo caso l’errore è commesso dallo stesso dichiarante, nel secondo caso da un
terzo. Il codice civile italiano equipara l’errore motivo a quello ostativo con la conseguenza che quest’ultimo può
portare all’annullamento del contratto solo se riconosciuto dall’altra parte.
IL DOLO (3)
Il dolo, come vizio del consenso, è un inganno che spinge un contraente a cadere in errore. Qualora il dolo sia
determinante, cioè la parte non avrebbe contrattato se non fosse stata pressata dalla parte, il contratto è
annullabile, se invece una persona avrebbe comunque contrattato ma a condizioni diverse (dolo incidente) il
contratto è valido ma la parte deve risarcire quella che ha subito il dolo.
Sebbene l’errore sul valore non può portare all’annullamento del contratto, il dolo che induce in errore di valore
può far annullare un contratto.
Il dolo del terzo deve essere noto e non solo conoscibile alla parte che ne ha tratto vantaggio
Il dolus bonus consiste nell’esasperate vanterie del proprio bene che accompagnano l’offerta di quel bene e
nessuno potrà chiedere l’annullamento del contratto stipulato con un dolus bonus qualora chiunque, di media
avvedutezza, avrebbe potuto smascherare le vanterie del venditore.
LA VIOLENZA MORALE (4) (art 1427)
Estorcere il consenso con minacce, compromette la volontà della parte che per sottrarsi al male minacciato,
conclude un contratto dichiarando la propria volontà.
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Il male minacciato può essere alla persona per quanto riguarda l’integrità fisica o morale, può essere anche verso
beni di proprietà della persona o dei parenti (partenti ascendenti o discendenti annullabilità, collaterali giudizio
del giudice).
Per poter condurre all’annullamento deve trattarsi di male ingiusto cioè contro il diritto e non la minaccia di far
valere un diritto che è per definizione legittimo a meno che non abbia come fine quello di trarne un vantaggio
ingiusto (se non mi dai il brevetto ti licenzio: il licenziamento è legittimo ma la causa che spinge il datore a
licenziare è quella di trarre profitto ingiusto minacciando un dipendente).
Il male minacciato deve essere notevole cioè di importanza rilevante per l’uomo medio.
La violenza può anche provenire da un terzo, a differenza del dolo, non è necessario che sia nota alla parte che ne
profitta, basta rendere nota la pressione di un terzo che il contratto sarà annullato (una persona mi vende una
casa perché intimidito di farlo dal vicino).
A chiedere la dichiarazione di nullità è legittimato chiunque dimostri di avere interesse (anche un terzo). A
chiedere l’annullamento invece è legittimata solo la parte a favore della quale è prevista la possibilità ad esempio
la parte incapace di agire, la vittima di errore, dolo, violenza ecc..
Può essere rilevata… Cade in prescrizione… Elimina gli effetti…
NULLITA’ D’ufficio dal giudice Imperscrittibile Retroattivamente sia alle parti sia a terzi
anche se in buona fede
ANNULLAMENTO Dalla parte legittimata Dopo cinque anni Retroattivamente alle parti e a terzi solo
se in mala fede
La legge sacrifica le esigenze di sicurezza della circolazione dei beni nei confronti della protezione dell’autonomia
contrattuale nel caso di nullità del contratto e viceversa per l’annullamento.
ECCEZIONE! Se il terzo ha acquistato diritti a titolo gratuito o se l’annullamento dipende da incapacità legale la
sentenza di annullamento produce effetti anche sui terzi di buona fede.
I drastici effetti che la nullità produce nei confronti della sicurezza della circolazione dei beni sono attenuati dai
principi che regolano l’acquisto di beni a titolo originario o mediante usucapione. È vero che la nullità e
imperscrittibile ma è anche vero che la sentenza di nullità del contratto di vendita sarà priva di effetto se è
trascorso il tempo necessario perché la persona usucapisse la cosa, inoltre, poiché con l’usucapione ne diventano
proprietari a titolo originario, sulla cosa non grava più nessun vincolo contrattuale e i nuovi proprietari non sono
tenuti a restituire la cosa.
Il contratto che presenta una causa di annullabilità può essere convalidato in due modi:
− ESPRESSA DICHIARAZIONE: la parte cui spetta l’azione di annullamento convalida il contratto,
− MODO TACITO: la parte cui spetta l’azione dà volontariamente esecuzione al contratto. Se in futuro dovesse
far chiedere l’annullamento l’altra parte può eccepirgli l’avvenuta (tacita) convalida.
In nessun caso può essere convalidato il contratto nullo, questo può però essere suscettibile di conversione
quando un contratto di un dato tipo è nullo ma non lo è per un altro tipo di contratto (subenfiteusi ventennale
può convertirsi in locazione ventennale).
La conversione è un caso particolare del principio di conservazione del contratto secondo cui la legge tende a
conservare ogni dichiarazione e a promuoverne gli effetti.
Le cause di nullità che investono le singole clausole non comportano la nullità dell’intero contratto se:
− Non erano clausole essenziali,
− In ogni caso le clausole sono sostituite da norme imperative.
Per il contratto plurilaterale la nullità o l’annullabilità della partecipazione al contratto non comporta la nullità
dell’intero contratto se il contratto può sopravvivere senza la partecipazione della parte viziata (se in una società
di dieci soci il contratto verrà annullato con vizio del consenso di un socio, la società continuerà ad esistere con
nove soci).
EFFICACIA E INEFFICACIA DEL CONTRATTO
Il contratto invalido è anche inefficace, il contratto dichiarato nullo è non produttivo di effetti giuridici e degli
effetti nel frattempo prodotti (retroattività). Un contratto può essere inefficace:
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− TEMPORANEAMENTE,
− DEFINITAVEMNTE.
− ASSOLUTAMENTE: nei confronti di tutti,
− RELATIVAMENTE (inopponibilità): solo nei confronti di terzi (contratto immobiliare non scritto).
Le cause che provocano l’inefficacia di un contratto sono, in linea di principio le stesse che possono portare alla
nullità: le condizioni generali non conosciute ne approvate dal consumatore sono inefficaci, le clausole vessatorie
non approvate sono invece nulle.
Le cause di inefficacia che agiscono sul tempo sono cause di:
• INEFFICACIA INIZIALE: ritardano l’efficacia di un contratto valido:
− TERMINE INIZIALE: data futura certa dopo la quale il contratto guadagna efficacia,
− CONDIZIONE SOSPENSIVA: avvenimento futuro e incerto al verificarsi del quale il contratto diventa
efficace (quando mi trasferirò ti venderò la casa).
• INEFFICACIA SOPRAGGIUNTA: tolgono gli effetti ad un contratto inizialmente efficace:
− TERMINE FINALE: data futura certa dopo la quale il contratto cessa di essere efficace,
− CONDIZIONE RISOLUTIVA: avvenimento futuro e incerto al verificarsi del quale il contratto perde efficacia
(quando il piano regolatore avrà reso edificabile il territorio il contratto si scioglierà).
La condizione è caratterizzata dall’incertezza e può essere:
• CASUALE: che dipende dalla volontà di tutte le parti,
• POTESTATIVA: che dipende dalla volontà di una parte.
Il contratto con condizione sospensiva meramente potestativa è nullo (ti venderò la cosa quando vorrò, è
nullo perché manca la volontà di una parte, requisito di un contratto).
• ILLECITA: rende nullo il contratto (ti venderò la cosa quando ucciderai quella persona).
• IMPOSSIBILE: che riguarda un evento irrazionale (la discesa dei marziani), si distingue:
− IMPOSSIBILE SOSPENSIVA: rende nullo il contratto,
− IMPOSSIBILE RISOLUTIVA: si considera non apposta nel contenuto.
• LEGALE: quando è la legge ad imporla nei contratti conclusi dalle pubbliche autorità (il contratto non è
efficace finché non sopraggiunge l’approvazione dal pubblico funzionario).
LA SIMULAZIONE DEL CONTRATTO (art 1414)
Una definitiva e radicale inefficacia del contratti è causata dalla simulazione dello stesso cioè quando i contraenti
creano con la dichiarazione un contratto in cui manca o è diversa la loro volontà. Si distinguono:
• SIMULAZIONE ASSOLUTA: l’intento delle parti è di creare (di fronte a terzi) l’apparenza del trasferimento di
una obbligazione me, in segreto, hanno firmato una controdichiarazione in cui dichiarano di non volere alcun
effetto del contratto.
• SIMULAZIONE RELATIVA: le parti vogliono un contratto diverso da quello stipulato. Si hanno due contratti:
− SIMULATO: destinato ad apparire agli occhi di terzi,
− DISSIMULATO: che racchiude la volontà sincera delle parti.
I due contratti possono variare per:
− TIPO: si simula una vendita invece si fa una donazione perché le imposta sulla donazione è più elevata di
quella della vendita.
− CONTENUTO: per ragioni fiscali dichiaro di voler vendere ad un prezzo minore di quello che in realtà
desidero.
• IMPOSIZIONE FITTIZIA DI PERSONA: investe l’identità di una delle parti il contraente del contratto simulato
(interposto) è diverso dal reale contraente (interponente). La funzione è la stessa della simulazione assoluta,
creare una parvenza agli occhi esterni di terzi. Si parla di intestazione fittizia quando il bene acquistato
appare, a seguito di un contratto simulato, nei registri immobiliari, come appartenente ad un fittizio
proprietario.
Deve essere, almeno, un contratto a tre poiché le parti della controdichiarazione sono: l’interposto,
l’interponente e l’altra parte del contratto simulato.
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La simulazione ha inefficacia relativa perché:
• TRA LE PARTI: il contratto simulato è inefficace comportando l’efficacia del contratto dissimulato.
• RISPETTO AI TERZI: il contratto può essere:
− INEFFICACE: se i diritti dei terzi sono pregiudicati dal contratto simulato.
Tizio ha simulato una vendita a Caio per evadere la tassazione da Sempronio, quest’ultimo può ottenere
la sentenza di inefficacia del simulato e rendere efficace il dissimulato.
− EFFICACE: verso i terzi di buona fede che hanno fatto affidamento alla parvenza (sicurezza nella
circolazione dei beni).
Tizio simula di vendere a Caio e quest’ultimo ha venduto a Sempronio, il contratto simulato è nullo ma
Sempronio è ora legittimo proprietario del bene.
Per provare la simulazione, le parti possono dare solo la prova scritta di una controdichiarazione, al massimo il
giuramento. I terzi possono invece provare la simulazione per testimoni sebbene le parti possono, per testimoni,
provare l’illiceità del contratto e quindi la nullità.
Oltre che ai contratti le norme sulla simulazione si applicano agli atti unilaterali recettizi cioè destinati ad una
persona determinata. Il debitore si fa rilasciare una quietanza senza aver pagato (ricevuta di comodo) per
ottenere un rimborso su quella somma, allora il creditore originario dimostra che l’obbligazione pecuniaria non è
mai stata adempiuta ottenendo l’inefficacia della quietanza.
La controindicazione unilaterale, riserva mentale, non ha alcun valore giuridico neppure se redatta per iscritto.
CONTRATTO FIDUCIARIO
La causa eccede lo scopo che le parti perseguono attraverso il contratto, l’eccesso della causa rispetto allo scopo è
chiamato patto fiduciario. Un esempio è la vendita a scopo di locazione, io ti vendo una casa a 100 e dopo un
periodo io te la ricompro a 50: le parti utilizzano un contratto di vendita con lo scopo della locazione. In questo
caso si parla di fiducia cum amicis, qualora il contratto fiduciario venga stipulato tra debitore e creditore ai fini di
garanzia si parla di fiducia cum creditore.
Si distingue dal contratto simulato poiché in questo caso le parti vogliono gli effetti del contratto ma la sua
efficacia è obbligatoria, non reale cioè vincola le parti ma non è opponibile a terzi. Se il fiduciario vende ad un
terzo, violando così il patto, il fiduciante rimarrà senza bene e otterrà dal primo un risarcimento.
Il contratto fiduciario è nullo quando utilizzato per eludere una norma imperativa.
CONTRATTO INDIRETTO
Quando un contratto viene usato per realizzare una funzione diversa da quella che corrisponde alla sua causa. Io
ti vendo una casa per 1€ o comunque una cifra irrisoria, la causa è quella della donazione ma io lo faccio con il
metodo della vendita. È nullo quando viene utilizzato per eludere la legge.
A differenza del contratto simulato, qui la volontà corrisponde alla dichiarazione ma la si attualizza in maniera
indiretta.
LA RAPPRESENTANZA
Spesso accade che una o entrambe le parti siano soggetti diversi dalle parti del rapporto. Un soggetto, il
rappresentante, partecipa alla conclusione del contratto con una propria dichiarazione di volontà; un altro
soggetto, il rappresentato, subisce gli effetti giuridici della dichiarazione di volontà del rappresentante,
acquistando i diritti e subendo le obbligazioni che derivano dal contratto.
Il potere di rappresentanza può essere:
− VOLONTARIA: conferita dall’interessato con autonomia da quello che sarà il rappresentato.
− LEGALE: nel caso dei genitori dei minori, del tutore dell’interdetto o curatore dell’inabile senza la volontà da
parte del rappresentato: eteronomia.
Il entrambi i casi, come da art 1388: il contratto concluso dal rappresentante produce direttamente effetto nei
confronti del rappresentato.
Il rappresentante deve contrattare in nome del rappresentato: spendita del nome, qualora concludesse il
contratto senza la formula “Tizio in rappresentanza di Caio”, il contratto produrrà effetti giuridici sul
rappresentante.
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nella rappresentanza legale il potere è una qualità del rappresentante, in quella volontaria deriva da un atto
unilaterale con il quale il soggetto investe un altro soggetto del potere di rappresentarlo: procura.
La procura può essere:
− SPECIALE: che riguarda un singolo determinato affare,
− GENERALE: relativa ad una serie di affari dello stesso tipo (tutti gli affari da concludere in un dato paese).
Deve avere inoltre la stessa forma del contratto da concludere.
Il falsus procurator (falso rappresentante) è colui che si comporta come rappresentante senza averne i poteri
oppure quando eccede i limiti conferiti dalla procura. Il contratto firmato da un falsus procurator è invalido,
inefficace (art 1398). La persona in nome della quale il falso procuratore ha concluso un contratto può rettificare
il contratto, ratifica, esprimendo la volontà nell’attribuire maggior potere al procuratore: in questo caso l’atto
unilaterale di ratifica ha effetto retroattivo e vale come una procura, di conseguenza il contratto è valido.
L’inefficacia del contratto protegge colui il cui nome è stato falsamente speso, non protegge però il terzo che,
fidandosi del falso procuratore, ha concluso un contratto. Il terzo può solo chiedere il risarcimento dei danni solo
se il rappresentante ha agito senza colpa (sapendo di essere in una posizione di falsus) e se la posizione di falso
rappresentante non sarebbe stata individuabile nemmeno con l’utilizzo della diligenza (chiedendo di vedere la
procura).
La responsabilità del falsus procurator è responsabilità da fatto illecito (art 2043), il danno risarcibile è detto
interesse contrattuale negativo: una somma corrispondente alla diminuzione patrimoniale che il terzo non
avrebbe subito e al vantaggio che avrebbe ottenuto se non avesse contrattato col falso rappresentante. In
contrapposizione c’è l’interesse contrattuale positivo cioè il lucro cessante risarcibile nel caso di inadempimento
dell’altro contraente.
Il rappresentato può in qualsiasi momento modificare o revocare la procura a patto che lo renda conoscibile ai
terzi con mezzi idonei altrimenti il contratto concluso dall’ex rappresentante è efficace.
Quando un rappresentante si trova in una situazione di conflitto di interessi (io rappresentante devo concludere
un contratto di vendita tra un compratore (il rappresentato) e me stesso, io rappresentante vorrò comprare al
minor prezzo ma, come venditore, vorrò vendere al maggior prezzo possibile). In questo caso il contratto è
annullabile su domanda del rappresentato. Il contratto non potrà essere annullato se il terzo non riconosce il
conflitto di interessi perché il rappresentante era, ad esempio, socio occulto della società venditrice. Può capitare
che il rappresentante sia espressamente autorizzato a contrattare con se stesso oppure il contenuto non dipende
dalla volontà delle parti (prezzo fissato dallo Stato), in questo caso il contratto è valido.
RAPPRESENTANZA E AMBASCERIA
La condizione necessaria è che il rappresentato sia capace legalmente di agire, egli può essere anche
rappresentato da un minorenne capace naturalmente di intendere e di volere.
Se la procura non pone limiti, il potere comprende ogni elemento del contratto e il rappresentante dichiara a
nome altrui la propria volontà e di conseguenza i vizi del consenso renderanno annullabile il contratto solo se
sono vizi del rappresentante; allo stesso modo lo stato di buona o mala fede.
Qualora alcuni elementi del contratto sia predeterminati (il prezzo è fissato dal rappresentato) e questi siano
viziati il contratto sarà annullabile se risulta viziata la volontà del rappresentato, lo stesso vale per gli stati
soggettivi (buona o mala fede).
Infine, se tutti gli elementi siano predeterminati, non si tratta più di rappresentanza ma di ambasceria e il messo
o nuncius funge da portavoce per la volontà di un soggetto. È rilevante l’errore ostativo del portavoce, se questo
sbaglia a pronunciare la dichiarazione il contratto è annullabile se riconoscibile dall’altro contraente.
Quale sono le fonti di una procura (obbligazione di un soggetto a fare agire un rappresentante in suo nome)?
Un dipendente può essere rappresentante del titolare e concludere contratti a suo nome , oppure un agente per
un principale, infine può trattarsi di contratto di mandato: contratto con il quale un soggetto, il mandatario, si
obbliga nei confronti di una altro, il mandante, a compiere uno o più atti giuridici per conto di questo (art 1703).
Il contratto è oneroso, salvo contrario e il mandatario ha diritto ad un compenso.
Può capitare che il mandatario sia senza rappresentanza, egli agirà per conto del mandante ma a nome proprio
con la conseguenza che sarà lui ad acquisire diritti ed obbligazioni in forza del contratto. Il contratto di mandato
obbliga il mandatario a ritrasferire i diritti che ha acquisito al mandante ed ha il diritto al rimborso spese.
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Del mandato senza rappresentanza si parla anche come rappresentanza indiretta: il duplice contratto, prima tra
mandatario e terzo e poi tra mandatario e mandante ha gli stessi effetti della rappresentanza. Si definisce anche
interposizione reale di persona: reale per distinguerla dalla simulazione (fittizia) e perché il mandatario senza
rappresentanza è un reale contraente. Il mandante interponente si affida al mandatario senza rappresentanza
come un mero prestanome per concludere atti che gli sono vietati oppure per non mostrare il suo patrimonio.
Il terzo contraente non può agire nei confronti del mandante. Quest’ultimo può invece rivendicare le cose mobili
acquistate dal mandatario come sue, salvo buona fede del terzo compratore e gli è concesso di esigere i crediti
nei confronti del mandatario. Il diritto del mandante sui beni mobili o immobili acquistati dal mandatario è
protetto contro le pretese dei creditori del mandatario che non possono agire su di essi se il mandato risulta
antecedente al pignoramento.
GLI EFFETTI DEL CONTRATTO
Con contratto si intende sia l’atto giuridico sia il rapporto giuridico da esso stabilito fra le parti cioè l’insieme delle
obbligazioni e dei diritti delle parti il cui adempimento prende il nome di esecuzione. Si deve distinguere tra
contratti ad esecuzione:
• ISTANTANEA: l’adempimento si esaurisce nel compimento di un solo atto simultaneo alla conclusione del
contratto (vendita e acquisto al momento della consegna della cosa e del pagamento).
• DIFFERITA: quando è fissato un termine e l’esecuzione sarà differita rispetto alla conclusione del contratto.
L’adempimento può essere frazionato (mutuo, pagamento a rate).
• CONTINUATA O PERIODICA: obbligazione continuativa nel tempo o che deve essere ripetuta. Può essere:
− DARE: erogazione di energia elettrica;
− FARE: lavoro di un dipendente con contratto di lavoro;
− NON FARE: concorrenza per cinque anni.
I contratti prendono il nome di contratti di durata.
Secondo l’art 1372 il contratto ha forza di legge per le parti. Per sciogliere il contratto occorre un nuovo atto di
autonomia contrattuale, un nuovo accordo fra le parti diretto ad estinguere il già creato rapporto contrattuale:
mutuo dissenso.
Il contratto può consentire ad una delle due parti o ad entrambe la facoltà di recesso unilaterale che, nel
momento in cui viene comunicato all’altra parte, provoca lo scioglimento di ogni rapporto giuridico instaurato in
precedenza.
Nei contratti ad esecuzione istantanea o differita la facoltà di recesso può essere fatta valere prima che il
contratto abbia avuto un principio di esecuzione, per i contratto ad esecuzione continuata o periodica il recesso è
possibile anche dopo che sia iniziata l’esecuzione del contratto: il recesso scioglie il rapporto contrattuale senza
effetto retroattivo. La clausola che riconosce la facoltà di recesso può provvedere un corrispettivo per il recesso
(analoga la caparra).
Le modificazioni non possono, come per lo scioglimento, essere fatte unilateralmente, salvo possibilità (nei
contratti bancari, gli operatori si riservano il diritto di mutare il tasso di interesse).
Il mutuo dissenso o la facoltà di recesso unilaterale non bastano, per sciogliere un contratto c’è bisogno di una
causa ammessa dalla legge e sono di due ordini: per i contratti a titolo oneroso sono la risoluzione e la
rescissione, per i contratti di durata, invece, la legge nega rapporti perpetui ma, d’altra parte, cerca di
promuovere lo sviluppo economico e il progresso. Per conciliare questi due aspetti la legge utilizza due figure:
• TERMINE (FINALE) MASSIMO: per alcuni contratti ad esecuzione continuata o periodica è un requisito
essenziale la previsione di un:
− TERMINE DI DURATA: società di capitali,
− TERMINE MASSIMO DI DURATA: la locazione non può durare oltre trenta anni, la non concorrenza cinque.
• RECESSO: che può essere:
− PURO E SEMPLICE (ad nutum): come mero atto di autonomia che non richiede giustificazione,
− PER GIUSTA CAUSA: giustificato dal contraente che recede.
CONTRATTI CON EFFETTI OBBLIGATORI E REALI
Il contratto non è solo fonte di obbligazione ma anche modo di acquisto o trasferimento della proprietà.
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Si parla di contratti con:
• EFFETTI OBBLIGATORI: quando si fa riferimento alle obbligazioni che ne derivano; quando un contratto è solo
fonte di obbligazioni (locazione, mandato, comodato) si definisce con effetto obbligatorio.
• EFFETTI REALI: quando si fa riferimento agli effetti prodotti direttamente al momento stesso della formazione
dell’accordo tra le parti (il trasferimento di proprietà dal venditore all’acquirente al momento della vendita);
quando un contratto è al tempo stesso fonte di obbligazioni (consegnare la cosa) e di trasferimento della
proprietà (vendita, permuta) si definisce con effetto reale.
CONTRATTI CONSENSUALI
Il principio consensualistico (art 1376) dice che: nei contratti che hanno per oggetto il trasferimento della
proprietà di una cosa determinata, la costituzione o il trasferimento di un altro diritto, la proprietà o il diritto si
trasmettono e si acquisiscono per effetto del consenso delle parti. Una cosa determinata specifica è già nostra nel
momento del perfezionamento del contratto, è superfluo agli effetti del trasferimento di proprietà, il pagamento
del prezzo. La legge protegge il venditore non pagato in altri modi: egli può, per i beni immobili o registrati
iscrivere un’ipoteca legale a garanzia delle obbligazioni; per i beni mobili può vendere con riserva di proprietà, il
trasferimento avviene al pagamento dell’ultima rata.
Per le cose di genere la proprietà si trasferisce al momento della consegna.
Quando l’oggetto del contratto è il trasporto di merci, la proprietà sarà trasferita al momento della consegna al
vettore o allo spedizioniere (il petrolio comprato dal Medio Oriente diventerà proprietà dell’impresa Europea al
momento della consegna da parte degli Arabi al vettore). Il momento del trasferimento della proprietà è
fondamentale per il rischio di perimento che incombe sempre sul proprietario che dovrà, in ogni caso, pagarne il
prezzo.
CONTRATTI REALI
In linea generale l’accordo delle parti è condizione necessaria e sufficiente per perfezionare il contratto, per altri
casi è condizione solo necessaria: sono contratti reali quelli che richiedono anche la consegna della cosa che
forma l’oggetto del contratto (locazione, comodato, mutuo, deposito). Nella vendita o nella locazione la consegna
è solo adempimento di un obbligazione già sorta al momento dell’accordo.
La consegna svolge una specifica funzione anche per i contratti consensuali, se una casa è data in locazione a più
persone, il diritto personale di godimento spetta a chi per primo ha conseguito il godimento sulla cosa; per i beni
mobili la proprietà spetta a chi per primo ne ha conseguito il possesso e per i beni immobili o registrati che per
primo ha trascritto l’acquisto.
GLI EFFETTI DEL CONTRATTO RISPETTO A TERZI
L’art 1372 dice che il contratto ha forza di legge per le parti ma non produce effetti nei confronti di terzi (nessuno
può essere obbligato a fare qualcosa contro la sua volontà).
La promessa del fatto o dell’obbligazione del terzo ne è un esempio: se Tizio vende a Caio promettendo che
anche il terzo Sempronio gli venderà un'altra cosa obbliga solo se stesso, se Sempronio rifiuta di obbligarsi, sarà
Tizio, il promittente, a indennizzare Caio.
Il patto di non alienare (io vendo a te che ti obblighi a non rivendere) è valido solo se iscritto in un limite di
tempo, e se è interesse apprezzabile di una delle parti. In questo caso è evidente l’esigenza economica della libera
circolazione della ricchezza: io ti vendo un’auto e tu, per sei mesi, non puoi rivenderla così da incentivare la
vendita di auto nuove.
Il contratto per persona da nominare consiste nel concludere un contratto in cui il soggetto che godrà di diritti e
che si obbligherà sarà nominato successivamente. Questa riserva di nomina è molto frequente nella vendita di
immobili con una funzione analoga al contratto preliminare. La nomina deve essere fatta entro tre giorni e
accompagnata dall’accettazione del terzo.
Produce effetti corrispondenti alla ratifica, la persona nominata acquista diritti e assume obbligazioni
retroattivamente dalla data del contratto; in mancanza di nomina il contratto ha effetto sulle parti originarie (a
differenza della ratifica che se manca rende il contratto del falso procuratore inefficace).
Il contratto a favore di terzo non obbliga un terzo ma lo rende beneficiario di diritti: si distingue lo stipulante che
contratta a favore del terzo e il promittente che si obbliga verso lo stipulante ad eseguire la prestazione a favore
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del terzo. Tizio (stipulante) vende a Caio (promittente) che si obbliga a pagare il prezzo a Sempronio che è
beneficiario. Probabilmente Tizio è debitore di Sempronio e istaura, stipulando il contratto con Caio a favore del
terzo, un rapporto di valuta, la mancanza di questa causa rende il contratto nullo.
A differenza del contratto con persona da nominare, non occorre l’accettazione del terzo, qualora il terzo dichiari
di non voler profittare, gli effetti spettano allo stipulante. Infine, il contratto a favore di terzo è valido solo se lo
stipulante ha interesse, una causa economico-sociale che lo spinga a procurare beneficio ad un terzo (io stipulo
un’assicurazione sulla vita per i mie figli per spirito di liberalità). Se però risulta che i figli non sono miei, il
contratto si annulla con effetto retroattivo cioè io ritorno proprietario del capitale investito per l’assicurazione dei
miei figli.
RISOLUZIONE DEL CONTRATTO
Si distingue tra contratti:
− A TITOLO ONEROSO: scambio di una prestazione per ricevere una controprestazione. Si parla infatti di
contratti a prestazioni corrispettive: una prestazione trova causa nella prestazione dell’altra.
La corrispettività delle prestazione è chiamata sinallagma e si distingue:
− GENETICO: la corrispettività nella causa contratto,
− FUNZIONALE: al momento dell’esecuzione delle prestazioni (concretizzazione della causa).
− A TITOLO GRATUITO: un soggetto di obbliga a compiere una prestazione senza ottenere niente in cambio da
contratto (donazione, mandato gratuito ecc.).
È possibile, nei contratti a titolo oneroso, che ci sia un’alterazione della causa: lo scambio tra le due prestazioni
non può più compiersi, esistono tre diverse ipotesi:
1. INADEMPIMENTO DELLA PRESTAZIONE,
2. IMPOSSIBILITA’ SOPRAVVENUTA DELLA PRESTAZIONE,
3. ECCESSIVA ONEROSITA’ SOPRAVVENUTA DELLA PRESTAZIONE.
L’alterazione della causa è un difetto funzionale della causa perché si manifesta al momento dell’esecuzione del
contratto (la mancanza o l’illiceità originaria, genetica, comporta la nullità) e provoca la risoluzione del contratto
cioè il suo scioglimento (le ragioni che rendono possibile la risoluzione sono le cause “ammesse dalla legge” senza
necessità del mutuo dissenso).
La risoluzione riguarda il rapporto contrattuale non il contratto come accordo che rimane invariato e resta valido,
viene invece sciolto il rapporto con effetto retroattivo tra le parti, non rispetto ai terzi. Per quanto riguarda
l’esecuzione continuata o periodica invece, la risoluzione non si estende alle prestazioni già eseguite.
RISOLUZIONE PER INADEMPIMENTO
L’inadempimento di un’obbligazione deve presentare un requisito ulteriore rispetto al comune concetto di
inadempimento, deve essere non di scarsa importanza (art 1455) cioè tale da rendere non giustificata la
controprestazione.
A volte è la legge a stabilire quando un inadempimento è di scarsa importanza (il mancato pagamento di una rata
se minore di un ottavo per prezzo totale) in altri casi sarà il giudice a valutare la gravità dell’inadempimento. Si
dice che la risoluzione assume due forme:
1. GIUDIZIALE: quando una delle parti di un contratto a prestazioni corrispettive non adempie un’obbligazione,
l’altra può:
− Agire in giudizio per ottenere l’adempimento chiedendo al giudice di condannare l’inadempiente,
− Agire per la risoluzione chiedendo al giudice di sciogliere il contratto e sarà così esonerato dal compiere la
sua prestazione e se l’avesse già compiuta, l’altra parte dovrà restituirla.
2. STRAGIUDIZIALE: se ne individuano tre forme:
1. DIFFIDA AD ADEMPIERE: il contratto può essere risolto per inadempimento senza la possibilità di un
provvedimento del giudice; una parte sollecita l’altra per iscritto ad adempiere non prima di quindici
giorni altrimenti il contratto sarà risolto di diritto (l’altra parte può presentare al giudice una lamentela se
ritiene che la causa sia di scarsa importanza).
2. CLAUSOLA RISOLUTIVA ESPRESSA: esonera dalla necessità di valutare l’importanza della clausola, quando
una delle due parti è inadempiente verso una determinata obbligazione, il contratto è risolto di diritto a
patto che abbia dichiarato all’altra che intende valersi della clausola risolutiva.
3. TERMINE ESSENZIALE: l’adempimento è previsto entro un limite e questo è scaduto.
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ECCEZIONE DI INADEMPIMENTO
Il rapporto di corrispettività legittima una parte a rifiutare di adempire la sua prestazione se l’altra parte non
adempie contemporaneamente oppure non adempie nei termini stabiliti. Questo è il principio dell’eccezione di
inadempimento (all’inadempiente non si deve adempiere).
Caso analogo se l’altra parte subisse un notevole mutamento delle condizioni patrimoniali, la controparte può
sospendere l’esecuzione a meno che la prima non offra idonee garanzie.
La parte inadempiente è comunque tenuta a risarcire il danno.
La parte che chiede il risarcimento ha l’onere di provare di avere subito il danno cagionato da inadempimento o
ritardo, il contratto può però prevedere una penale per l’inadempimento o il ritardo con il duplice effetto:
1. DISPENSARE DALL’ONERE DI PROVARE IL DANNO,
2. LIMITARE IL RISARCIMENTO ALL’AMMONTARE DELLA PENALE.
La penale è prevista dal contratto ma è versata solo in caso di inadempimento o ritardo.
Diversa è la caparra che è una somma di denaro che una parte dà all’altra al momento della conclusione del
contratto; si possono verificare tre situazioni:
1. LA PARTE CHE HA DATO LA CAPARRA ADEMPIE: l’altra parte dovrà restituirgliela.
2. LA PARTE CHE HA DATO LA CAPARRA NON ADEMPIE: l’altra parte può trattenere la caparra e recedere.
3. LA PARTE CHE HA RICEVUTO LA CAPARRA NON ADEMPIE: la parte che l’ha data può esigere il doppio della
caparra e recedere dal contratto.
Diversa dalla caparra appena descritta (confirmatoria) è la caparra penitenziale che deve essere consegnata
sempre alla conclusione del contratto come corrispettivo del recesso.
RISOLUZIONE PER IMPOSSIBILITA’ SOPRAVVENUTA DELLA PRESTAZIONE
L’inadempimento per impossibilità sopravvenuta della prestazione comporta l’estinzione dell’obbligazione, nel
momento in cui si parla di contratti a prestazioni corrispettive, questo rende ingiustificata ogni controprestazione
comportando la risoluzione del contratto (risoluzione di diritti senza giudizio).
Può accadere che l’impossibilità derivi da causa imputabile al creditore, in questo caso, in silenzio alla legge, il
contratto può non risolversi e il contraente che ha reso impossibile la propria prestazione è tenuto ad eseguire la
controprestazione mentre l’altro contraente è liberato; oppure si può risolvere il contratto ma esporrà il creditore
alla responsabilità per i danni alla controparte.
Quando l’impossibilità sopravvenuta è solo parziale allora la controparte ha diritto alla riduzione della propria
prestazione oppure recedere dal contratto per giusta causa. Questo implica una corrispettività del valore
economico delle prestazioni (contratti commutativi).
RISOLUZIONE PER ECCESSIVA ONEROSITA’ SOPRAVVENUTA DELLA PRESTAZIONE
Il carattere di commutatività può venir meno e una prestazione può diventare troppo oneroso nei confronti
dell’altra sia per i contratti a esecuzione istantanea o differita sia continuata o periodica qualora sopraggiungono
avvenimenti straordinari e imprevedibili. In questo caso la parte la cui prestazione è diventata eccessivamente
onerosa può agire in giudizio per la risoluzione del contratto; l’altra parte per evitare la risoluzione può
modificare equamente le condizioni contrattuali.
Un esempio di avvenimento imprevedibile è l’inflazione eccessiva che comporta un aumento dei prezzi fuori
dall’alea normale del contratto.
Le norme sulla risoluzione per eccessiva onerosità non si applicano sui contratti aleatori quando un contraente si
obbliga ma è incerto sulla controprestazione e accetta il rischio di non ricevere nulla in cambio. Il contratto può
essere aleatorio per:
− NATURA: assicurazione (l’assicuratore gli dovrà la controprestazione al momento del sinistro)
− VOLONTA’ DELLE PARTI: acquisto di cosa futura.
I contratti aleatori sono contratti a prestazioni commutative e ad essi si applicano le norme per la risoluzione per
inadempimento, impossibilità sopravvenuta ma si distinguono da quelli commutativi perché non sono sottoposto
alla risoluzione per eccessiva onerosità sopravvenuta.
RESCISSIONE DEL CONTRATTO
Rescissione indica risoluzione per due specifiche cause:
1. Contratto concluso in condizioni di pericolo o stato di bisogno,
2. Presupposizione.
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CONTRATTO CONCLUSO IN CONDIZIONI DI PERICOLO O STATO DI BISOGNO (1)
Una persona può assumere obbligazioni a condizioni inique perché in quel momento si trovava in uno stato di
pericolo (decide di pagare 1000€ una persona affinché lo accompagni all’ospedale) ai fini di salvare la propria vita
o di altri (art 1447).
E più frequente il contratto concluso in stato di bisogno e l’altra parte ne approfitta, in questo caso la prima può
chiedere la rescissione per lesione (uno ha svenduto i propri beni e il compratore, conoscendo le condizioni del
primo, insiste nell’abbassare il prezzo). Esiste un criterio per stabilire quando c’è sproporzione (lesione oltre la
metà).
Come nel caso di eccessiva onerosità, la parte può evitare la rescissione modificando le condizioni in modo da
ricondurle ad equità.
Le cause di rescissione sono difetti genetici e non funzionali, il codice civile li assimila alle cause di risoluzione e
non di annullamento (sebbene più affini). Non è ammessa la convalida ma è possibile ricondurre le condizioni ad
equità. la rescissione cade in prescrizione dopo un anno dalla conclusione del contratto.
PRESUPPOSIZIONE (2)
È causa di risoluzione non prevista dalla legge ma riconosciuta dalla giurisprudenza: è un presupposto oggettivo
che le parti avevano in mente al momento della conclusione del contratto ma che non hanno menzionato nel
contratto; ma, al venir meno di quel presupposto, il contratto può essere risolto dal giudice. Ad esempio io
prendo in locazione un balcone per un dato giorno ad una data ora perché in quel giorno c’è una parata, non lo
specifico però nei motivi del contratto. A causa del maltempo la parata viene rimandata. Non è un errore sui
motivi perché non è una sbagliata conoscenza ma sopravvenienza della situazione. Io posso rescindere il
contratto qualora ci sia stata buona fede dando rilievo all’alterazione funzionale della clausola rendendo non più
giustificato lo scambio fra le prestazioni contrattuali.
BUONA FEDE CONTRATTUALE
Si parla di buona fede in:
− SENSO SOGGETTIVO: ignoranza di ledere altri (possesso di buona fede),
− SENSO OGGETTIVO: dovere di una parte del contratto di comportarsi secondo correttezza o lealtà (buona
fede contrattuale).
La buona fede è anche criterio di interpretazione del contratto per colmare eventuali e inevitabili lacune della
legge. Quelle che non sono scritte sono regole di costume e, in fase di giudizio, si dovrà tener conto del settore in
cui è stata compiuta la controversia (nel settore della vendita delle automobili taluni comportamenti possono
sembrare eccessivamente spregiudicati per una persona comune ma non lo sono se si inserisce nel quadro
economico).
Il dovere di buona fede opera:
• SVOLGIMENTO DELLE TRATTATIVE E FORMAZIONE DEL CONTRATTO (art 1337): è in questo caso un dovere di
informazione di una parte nei confronti dell’altra onde evitare eventuali errori ostativi determinanti dunque
del consenso.
La reticenza è la violazione del dovere di informazione è può comportare l’annullamento perché considerata
come dolo omissivo obbligando la parte a risarcire dei danni che quella potrebbe causare.
È anche contraria alla buona fede la rottura delle trattative contrattuali precontrattuali dal momento che
l’altra parte avrebbe potuto fare affidamento sulle conseguenze dell’imminente contratto. Questo obbliga la
parte a risarcire l’altra: è la cosiddetta responsabilità precontrattuale cioè una forma di responsabilità da
fatto illecito.
Un’ipotesi di responsabilità precontrattuale è la seguente: una parte che conosce o potrebbe, con l’uso della
diligenza, conoscere una causa di invalidità del contratto, se non ne dà notizia all’altra (ad esempio un errore
in cui è incappata), è tenuta a risarcire il danno per aver, senza colpa, confidato alla validità o efficacia del
contratto.
• ESECUZIONE DEL CONTRATTO (art 1375): due specifiche applicazioni sono:
1. Obbligo di comportarsi secondo buona fede in pendenza della condizione cioè conservare con diligenza la
cosa che sarà alienata.
2. Divieto di avvalersi della eccezione di inadempimento se il rifiuto è contrario alla buona fede (un’azienda
elettrica blocca l’erogazione perché non ha pagato la bolletta perché si trovava fuori dal Paese).
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La buona fede nell’esecuzione è un’obbligazione contrattuale, non rispettarla è quindi inadempimento
contrattuale e può essere, se opportunamente grave, causa di risoluzione per inadempimento.
La violazione di buona fede è anche l’abuso del diritto quando un contraente esercita verso l’altro i diritti che gli
derivano per realizzare uno scopo diverso da quello preordinato. Ad esempio un soggetto vuole sciogliersi dal una
vendita e, per ottenere la risoluzione, alza il prezzo di vendita approfittando di una difficoltà economica dell’altra
parte. Questa violazione obbliga la parte in causa a risarcire il danno.
INTERPRETAZIONE DEL CONTRATTO
Quando il contratto non è tacito è formato da parole il cui senso non è sempre inequivocabile e può generare
controversie tra le parti, esistono due criteri di interpretazione:
• SOGGETTIVO: si basano sulla ricerca della comune intenzione delle parti andando anche al di là delle parole.
Esistono due metodi che permettono di risalire all’intenzione delle parti:
− STORICO: valutare il comportamento complessivo delle parti, durante le trattative e anche posteriori alla
conclusione,
− LOGICO: interpretazione complessiva dal generale al particolare delle clausole.
• OGGETTIVO: secondo buona fede(art 1366). Se risulta che le parti abbiano agito in mala fede, il tentativo di
dimostrare il contrario secondo interpretazione soggettiva soccombe davanti all’interpretazione secondo
buona fede.
Per le clausole ambigue vale il principio generale di conservazione del contratto (la clausola si interpreta nel
senso che la valida); vale inoltre l’interpretazione secondo usi interpretativi, le clausole generali sono
interpretate a difesa del contraente debole ed infine, se il significato rimane oscuro, si interpreta affinché si
realizzi un equo contemperamento degli interessi.
I FATTI ILLECITI
È fatto illecito, secondo la definizione dell’art 2043: qualsiasi fatto doloso o colposo che cagiona ad altri danno
ingiusto. Sono fonti di obbligazioni, in particolare, obbligano colui che ha commesso il fatto a risarcire il danno
che il fatto illecito ha cagionato: è un’obbligazione di dare avente per oggetto il pagamento di una somma di
denaro equivalente del danno cagionato. Non è danno ingiusto se provocato nell’esercizio di un diritto come chi
uccide per difendere sé o altri oppure i propri beni (legittima difesa) oppure chi in stato di necessità ferisce un
innocente.
RESPONSABILITA’ CONTRATTUALE RESPONSABILITA’ EXTRACONTRATTUALE
Art 1218 Art 2043
Per danni del contraente inadempiente Per danni cagionati da fatto illecito
Onere della prova del debitore (cause che rendono la
prestazione impossibile a imprevedibili e a lui non
imputabili)
Onere della prova del creditore (dolo o colpa del
danneggiante)
Il fatto illecito si scompone il:
• ELEMENTI OGGETTIVI:
1. FATTO: comportamento umano commissivo (chi lede altri) od omissivo (omissione di soccorso).
2. DANNO: lesione di un interesse altrui meritevole di protezione secondo l’ordinamento giuridico.
Quando non è la legge a valutare ingiusto un danno si rimanda al giudice che valuta caso per caso
(atipicità dell’illecito). Esistono serie di casi in cui il requisito di ingiustizia è fuori discussione, cioè quando
sono stati lesi:
DIRITTI ASSOLUTI:
DIRITTI DELLA PERSONALITA’ (ferimento di una persona o diffamazione)
DIRITTI REALI (danneggiamento di una cosa)
DIRITTI AL MANTENIMENTO (viene leso il diritto al mantenimento dei parenti dell’ucciso)
DIRITTI RELATIVI:
DI CREDITO sia che un terzo comporti l’estinzione del rapporto obbligatorio (un terzo distrugge la
casa data in locazione) sia che un terzo abbia reso solo temporaneamente impossibile la prestazione
(un terzo ferisce un mio dipendente) oppure sia concorso nell’inadempimento del debitore (A vende
a B che si obbliga a vendere a C, A però non vende a B e di conseguenza B è inadempiente verso C. C
può chiedere il risarcimento non solo a B ma anche ad A).
ALTRE IPOTESI:
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LIBERTA’ CONTRATTUALE (falsa informazione del terzo)
SITUAZIONE DI FATTO (uccisione di una persona che provvedeva al mantenimento della sua
compagna, questa avrà diritto al mantenimento anche se non moglie di diritto)
INTERESSI LEGITTIMI DA PARTE DELLA PUBBLICA AMMINISTRAZIONE
3. RAPPORTO DI CAUSALITA’ FRA FATTO E DANNO: è una conditio sine qua non e il rapporto deve essere
diretto cioè il danno deve apparire come conseguenza prevedibile ed evitabile del fatto.
• ELEMENTI SOGGETTIVI:
• DOLO: intenzione di provocare l’evento dannoso (omicidio volontario).
DOLO EVENTUALE (chi spara per intimidire e invece ferisce o uccide)
• COLPA: mancanza di diligenza, prudenza o perizia.
COLPA COSCEINTE: (chi spara per colpire il ladro invece colpisce l’ostaggio)
RESPONSABILITA’ INDIRETTA
Nelle ipotesi di responsabilità indiretta chi ha commesso il fatto illecito non è tenuto a risarcire l’entità del danno:
1. RESPONSABILITA’ DEI PADRONI E DEI COMMITTENTI: del danno risponde, oltre al dipendente anche il suo
datore di lavoro (art 2049).
2. RESPONSABILITA’ DI CHI E’ TENUTO A SORVEGLIANZA DI INCAPACI: del fatto illecito commesso da persona
incapace di intendere e di volere risponde solo chi è tenuto alla sorveglianza dell’incapace (art 2047).
3. RESPONSABILITA’ DELI GENITORI, DEI TUTORI E DEI PRECETTORI (insegnanti): sono responsabili dei fatti
commessi dei minori ad essi affidati (art 2048).
Dalle ipotesi 2 e 3 ci si può liberare provando di non aver potuto impedire il fatto, nell’ipotesi 1 invece il padrone
è sempre responsabile (responsabilità per rischio di impresa).
4. RESPONSABILITA’ DEL PROPRIETARIO DEL VEICOLO: egli risponde dei fatti illeciti cagionati dal guidatore a
meno che non provi che la circolazione del veicolo sia avvenuta contro la sua volontà.
RESPONSABILITA’ OGGETTIVA
Quando il danno è stato prodotto da un fatto senza dolo e senza colpa, si basa sulla sola esistenza di un rapporto
di causalità: si risponde del danno quando appare come conseguenza prevedibile ed evitabile del fatto commesso
e ci se ne libera provando l’imprevedibilità o la inevitabilità dell’evento dannoso (provando l’assenza del
rapporto causa-effetto). I casi più importanti di responsabilità oggettiva sono:
• ESERCIZIO DI ATTIVITÀ PERICOLOSE: chi cagiona danno ad altri nello svolgimento di attività pericolose è
tenuto al risarcimento del danno se non prova di aver adottato tutte le misure idonee ad evitare il danno (art
2050). Il danneggiante ne risponde indipendentemente da ogni colpa e se ne libera come da art 2050 cioè
qualora l’evento dannoso non sia una conseguenza diretta dell’attività pericolosa ma si mostri come evento
imprevedibile ed inevitabile.
• ANIMALI O COSE IN CUSTODIA (artt. 2051 e 2052): in questo caso, a differenza di quanto nello svolgimento di
attività pericolose, ci si libera da responsabilità provando il caso fortuito cioè un evento imprevedibile ed
inevitabile che ha da solo creato le condizioni dell’evento dannoso escludendo il rapporto di causalità tra fatto
e danno (un cane morde un passante dopo che la catena viene rotta da un fulmine). Se la causa rimane ignota
il soggetto risponde del danno.
• ROVINA DI EDIFICIO: ci si libera provando che il crollo non è dovuto a difetti di manutenzione o vizio di
costruzione e che egli ha adottato tutte l misure di prevenzione del crollo (art 2053).
• CIRCOLAZIONE DI VEICOLI: il conducente di veicoli senza guida di rotaia è responsabile del danno provocato
dal veicolo anche se non è in colpa (nonostante la guida diligente ed esperta). Si libera con la prova di aver
fatto tutto il possibile (umanamente) per evitare il danno (art 2054).
Quando il conducente non è il proprietario, il primo può liberarsi provando che la circolazione del veicolo è
avvenuta contro la sua volontà (responsabilità indiretta). Conducente e proprietario rispondono in solido (il
danneggiato può esigere l’intero risarcimento da uno o dall’altro).
IL RISARCIMENTO DEL DANNO
Se possibile, il risarcimento in forma specifica è preferibile (un nuovo bene per risarcire quello distrutto), il danno
permanente a persone può anche essere liquidato in forma di rendita vitalizia (invalidità grave e permanente). Il
danno risarcibile è solo il danno patrimoniale che comprende il danno emergente e il lucro cessante.
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I danni non patrimoniali, i danni morali (sofferenze fisiche o psichiche) sono risarcibili come da art 2059 solo nei
casi previsti dalla legge: il più noto è il danno che costituisce anche un reato. Recentemente la Cassazione ha
esteso i danni non patrimoniali a tutti i danni alla persona (riservatezza, salute ecc.).
Sono danni biologici le lesioni all’integrità fisico-psichica di un soggetto che ha diritto al triplo della pensione
sociale, se poi la lesione cagionatagli gli blocca un reddito, gli verrà liquidato anche il mancato guadagno.
Se più persone solo responsabili del medesimo danno, ne rispondono solidalmente, chi ha pagato avrà poi diritto
all’azione di regresso nei confronti degli altri danneggianti in misura pari al grado della colpa.
IL DANNO DA PRODOTTI
L’art1 della Direttiva comunitaria 25 luglio 1985, n° 374 esprime “il produttore è responsabile del danno causato
da un difetto del suo prodotto” e l’art 5 precisa “un prodotto è difettoso quando non offre la sicurezza che ci si può
legittimamente attendere date le circostanze”.
I principi della direttiva attribuiscono al produttore una responsabilità oggettiva dispensando il consumatore
dall’onere di provare la colpa del produttore introducendo la presunzione di colpa. Non si tratta di responsabilità
per rischio di impresa (art 5) e in quanto responsabilità oggettiva, esistono modi per liberare dalla responsabilità il
produttore e sono descritti nell’art 118.
ALTRI ATTI O FATTI FONTE DI OBBLIGAZIONI
Gli altri atti che sono fonte di obbligazione sono le dichiarazioni di volontà con la differenza, rispetto ai contratti,
che la condizione necessaria e sufficiente affinché si formi l’obbligazione è la dichiarazione dell’obbligato.
Per quanto riguarda i fatti, essi generano l’obbligazione indipendentemente dalla volontà dell’obbligato.
ATTI UNILATERALI
Sono atti fra vivi a contenuto patrimoniale, possono essere produttivi di effetti reali (fondazione o concessione di
ipoteca) oppure di effetti obbligatori e vengono definite promesse unilaterali dove un soggetto, il promittente si
obbliga ad eseguire una promessa solo per il fatto di averla unilateralmente promessa indipendentemente
dall’accettazione del soggetto a favore. Le promesse unilaterali sono tipiche (art 1987).
Esempio di promesse unilaterali sono la promessa di debito e la ricognizione di debito il cui adempimento porta
all’estinzione di due rapporti obbligatori: quello fondamentale per cui sono debitore e quello per cui sono
promittente.
L’onere della prova dell’inesistenza o nullità del rapporto alla base della promessa spetta al debitore.
La promessa al pubblico è un altro esempio di promessa unilaterale.
FATTI FONTE DI OBBLIGAZIONE
• GESTIONE DEGLI AFFARI ALTRUI: chi si comporta come mandatario altrui senza aver ricevuto alcun mandato.
Questo fatto genera due obbligazioni: il gestore (seppur senza mandato) deve continuare la gestione
dell’affare altrui; l’interessato deve provvedere alle obbligazioni tipiche del mandante (pagare il corrispettivo,
rimborsare le spese ecc.).
Qualora l’interessato esegua una ratifica si producono gli stessi effetti del mandato (falsus procurator
ratificato).
• PAGAMENTO DI INDEBITO: esecuzione di una prestazione non dovuta:
− INDEBITO OGGETTIVO: pagamento o prestazione che non trova giustificazione alcuna, fatto privo di causa
e obbliga la restituzione del pagamento che, vista dalla parte del debitore viene chiamato diritto di
ripetere (riottenere). Questo diritto viene meno in due ipotesi:
1. Non si possono ripetere le prestazioni eseguite per obbligazioni naturali cioè doveri morali o sociali
ma non imposti giuridicamente (io uccido per legittima difesa ma mi sento in obbligo morale di
risarcire i familiari). Un altro esempio è il debito di gioco o scommessa (il perdente che ha pagato non
può ripetere).
2. Non si possono ripetere prestazioni contrarie al buon costume. Il contratto contrario al buon
costume è nullo ma chi abbia pagato per fini contrari al buon costume non può ripetere (non posso
avere indietro la mazzetta data al funzionario di dogana).
− INDEBITO SOGGETTIVO: per errore scusabile, è ammessa la ripetizione.
• ARRICCHIMENTO SENZA CAUSA: tra due soggetti si verifica, senza giustificazione, una diminuzione e
simultaneamente nei confronti dell’altro un incremento del patrimonio come nel caso dell’avulsione. Chi si è
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arricchito senza causa è tenuto a indennizzare nei limiti dell’arricchimento della correlativa diminuzione
patrimoniale il soggetto che risulta più povero dopo il fatto. Non si tratta di risarcimento del danno ma di
indennità della minor somma tra l’ammontare del danno e quello del proprio arricchimento.
È un’azione generale e sussidiaria perché esperibile in una serie illimitata di ipotesi e proponibile solo quando
il fatto non permette al danneggiato di esercitare altre azioni basate su contratto, fatto illecito ecc. per farsi
indennizzare (art 2042).
RESPONSABILITA’ DEL DEBITORE E GARANZIA DEL CREDITORE
L’ atto o il fatto fonte dell’obbligazione genera una conseguenza che investe l’intero patrimonio del debitore: la
responsabilità patrimoniale per cui, secondo l'art 2740: il debitore risponde dell’adempimento delle obbligazioni
con tutti i suoi beni presenti e futuri. La situazione corrispondente è la garanzia del creditore per cui i beni del
debitore costituiscono una garanzia. Il rapporto fra debito e responsabilità (e quindi fra credito e garanzia) si
manifesta in 3 fasi del rapporto obbligatorio:
1. FASE COSTITUTIVA (se si tratta di obbligazioni da contratto): quando si chiede un mutuo il debitore concede
come garanzia al creditore uno o più suoi beni immobili. Se il debitore non dovesse adempiere, la banca potrà
agire su quei beni (ipoteca e quindi vendita forzata).
2. FASE ESTINTIVA: raggiunto il termine per l’adempimento, se il debitore risulta inadempiente, il creditore
potrà procedere all’esecuzione forzata:
− GENERICA: se il credito ha per oggetto una somma di denaro e si realizzerà in forma coattiva sul
patrimonio (pignoramento e vendita forzata).
− SPECIFICA: ottenendo un provvedimento dal giudice forzando il debitore ad eseguire la prestazione (di
fare) o distruggere le cose costituite in violazione ad una obbligazione di non fare a sue spese.
Se non è possibile l’esecuzione in forma specifica, il debitore dovrà risarcire il creditore dei danni.
3. FASE INTERMEDIA: se il patrimonio si riducesse, compromettendo la garanzia del creditore, il creditore è
legittimato ad esperire diverse misure a tutela preventiva del credito. Una di queste misure, la decadenza dal
beneficio del termine, mostra come il mutamento delle condizioni patrimoniali possa influire sul debito
stesso. Un’altra misura sono i mezzi di conservazione della garanzia patrimoniale come l’azione surrogatoria
e revocatoria.
PEGNO
È una garanzie specifica che dà al creditore la certezza di potersi soddisfare su un dato bene che può essere
mobile, universalità di beni o diritti di credito. Si tratta di diritti reali su cosa altrui, il proprietario può alienare la
cosa ipotecata ma il gravo non viene cancellato e il creditore pignoratizio acquista un duplice diritto:
1. ESECUZIONE FORZATA: sul bene anche nei confronti del terzo acquirente (diritto di seguito della cosa
pignorata) fino a quando il debito non sia stato estinto. Più precisamente si tratta non tanto di diritto reale su
cosa altrui ma diritto reale di garanzia.
2. SODDISFARSI DEL PREZZO RICAVATO DALLA VENDITA FORZATA: con prelazione nei confronti di altri eventuali
creditori.
Il patto commissorio cioè un accordo secondo cui, qualora il debitore non estingua il debito la proprietà della
cosa pignorata passi nelle mani del creditore è nullo. Qualsiasi forma di elusione di questo divieto come la vendita
a scopo di garanzia è da considerarsi in frode alla legge.
Il pegno si perfeziona per contratto in forma scritta: quando si tratta di pegno di cose mobili, essendo un
contratto reale si perfeziona solo con la consegna della cosa dal debitore al creditore. Quando si tratta di crediti,
il contratto si perfeziona con la notificazione del pegno al debitore del credito.
Se il debitore paga, in capitale e interessi, il credito garantito da pegno di cosa mobile, il creditore pignoratizio
dovrà restituirgli la cosa (art 2974), in caso contrario può forzare la vendita e appropriarsi della parte di ricavato
quantitativamente uguale al valore della cosa pignorata.
Per il pegno di crediti (richiesta frequente da parte delle banche) il creditore è tenuto a riscuotere il credito. Il
pegno di crediti implica un mandato a riscuotere il credito dove il mandante è il debitore e il mandatario il
creditore (spesso banca).
IPOTECA
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PEGNO IPOTECA
Beni mobili, universalità di beni o diritti di credito Beni immobili, beni mobili iscritti in pubblici registri
Si perfeziona per contratto Richiede anche l’iscrizione in pubblici registri
L’ipoteca può avere tre diverse fonti:
1. IPOTECA VOLONTARIA: contratto fra debitore o terzo (fideiussore) datore di ipoteca o atto unilaterale
(escluso il testamento) rigorosamente in forma scritta pena la nullità (norma imperativa art 2821).
2. IPOTECA GIUDIZIALE: sentenza di condanna al pagamento di denaro o adempimento di altra obbligazione.
3. IPOTECA LEGALE: può essere iscritta anche contro la volontà del debitore nei casi espressamente previsti dalla
legge (bene immobile non pagato dall’acquirente: ipoteca sul bene alienato garantendo il pagamento del
prezzo).
2 e 3 si costituiscono per iniziativa facoltativa del creditore, differiscono solo per il titolo che li legittima. Tale
titolo è per 1 il contratto o l’atto unilaterale, per 2 la sentenza e per 3 l’atto di alienazione, la costituzione
dell’ipoteca avviene con l’iscrizione nei pubblici registri (condizione necessaria ma non sufficiente, se il titolo è
nullo non è valida) art 2808.
Può accadere che su un medesimo bene ci siamo una o più ipoteche, sono contrassegnate, in ordine di tempo, da
un numero ordinale, grado. Se il bene ipotecato verrà sottoposto a vendita forzata, il ricavato soddisferà i
creditori in ordine di grado.
L’iscrizione ha durata ventennale al termine dei quali si estingue se non viene rinnovata.
Come il pegno, l’ipoteca è un diritto reale di garanzia: se il bene ipotecato viene venduto (ad un prezzo
intuitivamente basso) il peso dell’ipoteca permane e il creditore può forzare la vendita anche nei dei confronti del
terzo acquirente. Quest’ultimo ha tre possibilità per evitare la vendita forzata del proprio bene (art 2858):
1. PAGARE I CREDITORI: conviene se il debito è molto inferiore rispetto al bene,
2. RILASCIARE IL BENE: rifiutando il diritto di proprietà,
3. PURGAZIONE DELL’IPOTECA: offrendo ai creditori una somma pari al prezzo del bene ipotecato.
L’ipoteca si estingue anche con la cancellazione dal registro, questo necessità di un titolo che può essere
l’estinzione dell’obbligazione garantita, la rinuncia del creditore, la vendita forzata ecc. in seguito alla domanda
della parte interessata o di una sentenza.
FIDEIUSSIONE
Una persona garantisce (garanzia personale), con il proprio patrimonio, l’adempimento di un’obbligazione altrui
(art 1936). È un contratto a favore di terzo, quest’ultimo è estraneo al contratto che è efficace anche se il debitore
non ne è a conoscenza. La fideiussione produce responsabilità solidale nei confronti del creditore: il credito può
essere richiesto dal debitore o dal suo fideiussore senza necessità di rivolgersi prima al debitore principale salvo
beneficio della preventiva escussione del debitore principale se specificato da contratto.
L’obbligazione fideiussoria deve essere espressa, si parla di fideiussione omnibus quando il fideiussore garantisce
per tutte le obbligazioni nei confronti di una banca: è valida solo se è previsto un importo massimo garantito.
il debito del fideiussore è un’obbligazione accessoria rispetto alla garanzia: se il contratto di debito originale viene
dichiarato nullo o annullato si estingue anche la fideiussione. Se il creditore si rivolge al fideiussore, questo avrà
diritto all’azione di regresso nei confronti del debitore.
Il mandato di credito è un contratto con il quale una banca si obbliga verso un soggetto che gliene ha dato
incarico (lettera di credito o credenziale) a fare credito ad un terzo in nome e per conto della banca stessa: il
mandante risponde come fideiussore.
IL CONCORSO DEI CREDITORI E LE CAUSE DI PRELAZIONE
Spesso una medesima persona ha più creditori, la regola generale è la parità di trattamento (par condicio), ad
essa fanno eccezione le cause di prelazione che consistono nel diritto di precedenza che la legge riconosce a
determinati crediti.
Sono cause di prelazione il pegno, l’ipoteca ei privilegi. Chi è creditore pignoratizio o ipotecario può procedere
alla vendita forzata estinguendo il credito con preferenza (poi gradi) rispetto agli altri creditori.
I creditori senza cause di prelazione sono detti chirografari, al contrario, quelli muniti di pegno, ipoteca o
privilegio sono privilegiati o creditori con cause di prelazione.
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I privilegi sono diritti di preferenza riconosciuti dalla legge a determinati crediti in considerazione alla causa del
credito, sono tipici. Possono essere:
• GENERALI: spetta su tutti i beni mobili del debitore ed è riconosciuto, ad esempio, in considerazione
dell’esigenza di prelievo fiscale dello Stato.
• SPECIALI: specifica connessione fra credito e cosa mobile o immobile, così l’albergatore ha privilegio sulle
cose portate in albergo dal cliente oppure il concessionario sull’automobile portata per le riparazioni.
Il privilegio speciale ha diritto di seguito.
I MEZZI DI CONSERVAZIONE DELLA GARANZIA PATRIMONIALE E DI TUTELA PREVENTIVA DEL CREDITO
Nella fase intermedia tra il momento costitutivo del rapporto obbligatorio e il tempo dell’adempimento, il
creditore può valersi di speciali mezzi di conservazione della sua garanzia patrimoniale:
• AZIONE REVOCATORIA: se il debitore compie atti di disposizione del suo patrimonio che rechino pregiudizio
alle ragioni del creditore, quest’ultimo può chiedere al giudice che l’atto di disposizione a lui pregiudizievole
sia revocato (inefficace) (art 2901). Inefficacia relativa operante nei confronti di chi ha agito per ottenerla
poiché il creditore che ha ottenuto la sentenza potrà soddisfarsene come se il bene non fosse mai uscito dal
patrimonio del debitore.
Il creditore deve provare:
1. IL FATTO OGGETTIVO del pregiudizio che l’atto di disposizione arreca alle ragioni del creditore rendendo
impossibile il soddisfacimento sul patrimonio restante del debitore.
2. IL FATTO SOGGETTIVO della conoscenza del pregiudizio da parte del debitore e, se a titolo oneroso, anche
di terzi. Il creditore deve provare che, al momento dell’alienazione, l’avente causa era a conoscenza del
pregiudizio che avrebbe arrecato alla garanzia patrimoniale del dante causa.
3. IL FATTO SOGGETTIVO della dolosa preordinazione dell’atto. A vende una casa a B e subito dopo chiede
un prestito a C che lo concede convinto che quella casa sia ancora nel patrimonio di A.
L’azione revocatoria si prescrive in cinque anni.
Se il debitore è un imprenditore insolvente dichiarato fallito, si potrà esperire l’azione revocatoria
fallimentare.
• AZIONE SURROGATORIA: se il debitore trascura i propri diritti ledendo la garanzia patrimoniale, ciascun
creditore può surrogarsi; cioè sostituirsi al debitore nell’esercizio di tali diritti verso terzi (eccetto quelli
personali familiari). Ad esempio un creditore può surrogarsi e richiedere un credito che spettava il debitore
originario.
Chi agisce in surrogatoria reintegra il patrimonio del debitore a vantaggio di tutti i creditori a differenza
dell’azione revocatoria.
• SEQUESTRO CONSERVATIVO: è una misura preventiva che impedisce l’alienazione di alcuni beni che possono
pregiudicare la garanzia patrimoniale.
• DECADENZA DEL DEBITORE INSOLVENTE DAL BENEFICIO DEL TERMINE: nella fase intermedia tra sorgere
dell’obbligazione e la scadenza del termine il debitore diventa insolvente cioè non più in grado di far fronte ai
pagamenti. Il creditore può esigere immediatamente la prestazione e concorrere sul patrimonio del debitore
insieme agli altri creditori.
• DIRITTO DI RITENZIONE: il creditore che detiene una cosa del debitore può rifiutarsi di restituirgliela fino a
quando il suo credito non sia stato soddisfatto. Il diritto di ritenzione è opponibile a terzi che rivendicano
diritti sulla cosa.
CIRCOLAZIONE E ALTRE VICENDE DEL CREDITO
Alla pari dei beni, i crediti, possono circolare: essere quindi donati, permutati o venduti.
LA CESSIONE DEL CREDITO
Con la cessione, il creditore (cedente) trasferisce il suo diritto di credito ad un altro soggetto (cessionario) senza
necessità di consenso del debitore (ceduto) ma, affinché sia efficace, c’è bisogno di una notificazione a
quest’ultimo. Se dopo la notificazione il ceduto paga al cedente può essere costretto a ripagare al cessionario.
La cessione del credito a titolo oneroso o gratuito non è un contratto a sé stante ma l’oggetto di contratti
traslativi di diritti. I crediti di carattere strettamente personale non possono essere ceduti.
Se il medesimo credito è ceduto a più persone, prevale quella che è stata notificata per prima.
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La cessione trasmette il credito a titolo derivativo e il cessionario è esposto alle stesse eccezioni a cui era esposto
il cedente, se questo era, ad esempio, debitore del ceduto, quest’ultimo può opporre al cessionario la
compensazione. Questo rende insicura la cessione del credito. Può accadere che:
• CREDITO INESISTENTE: che nasce da un contratto poi dichiarato nullo. Il cedente garantisce l’evizione del
trasferimento (il cedente dovrà garantire e rimborsare il cessionario quando terzi rivendichino il diritto sul
credito).
• MANCATO ADEMPIMENTO DEL DEBITORE: in generale il cedente non garantisce la solvenza (cessione pro
soluto) del debitore ma con la clausola “salvo buon fine” si può pattuire che il cedente garantisca cosicché il
cessionario potrà esigere il credito al cedente se il ceduto non adempie (cessione pro solvendo).
LA DELEGAZIONE
Può accadere che A è debitore di C e creditore di B. Non ci sono rapporti fra B e C ma alcune operazione come la
delegazione mirano a costituire tale rapporto, si parla di:
• DELEGAZIONE DI DEBITO: il debitore-creditore A (delegante) assegna al proprio creditore C (delegatario) un
nuovo debitore B (delegato).
Il delegante A assegna al suo creditore, il delegatario C un nuovo debitore, il delegato B
-------- Rapporto di valuta --------->
----------------------------- Rapporto di provvista ----------------------------->
La delegazione fa sì che i due rapporti siano estinti da un solo pagamento da B verso C. Occorre:
1. Invito da parte di A verso il proprio debitore B a farsi debitore di C,
2. Promessa con la quale B dichiara a C di volersi obbligare nei suoi confronti,
3. Accettazione di C.
Infine, la delegazione può essere di due tipi:
− PRIVATIVA: il delegatario dichiara di liberare il delegante sostituendolo con il nuovo debitore delegato.
Si produce una novazione soggettiva, se il delegato non paga, il delegatario non potrà più agire nei
confronti del delegante.
− CUMULATIVA: se il delegato non adempie il creditore delegatario può esigere il credito da parte del
delegante.
• DELEGAZIONE DI PAGAMENTO: il delegato non è invitato a farsi debitore del delegatario ma è tenuto a
pagare il debito del delegante. La stessa struttura caratterizza la cambiale o l’assegno bancario (io ho un
deposito in banca e quest’ultima, quindi, mi è debitrice. Io devo pagare 1000€ a Tizio, con un assegno delego
la banca a pagare Tizio per 1000€ che mi verranno scalati dal conto in deposito).
ESPROMISSIONE
Differisce dalla delegazione perché a prendere l’iniziativa non è A il debitore-creditore ma B (espromittente) che
si obbliga spontaneamente confronti di C (espromissario) ad adempiere il debito di A (espromesso).
ACCOLLO
Contratto fra A e B a favore di terzo C. l’accollante B si obbliga verso l’accollato A ad assumersi il debito di A verso
l’accollatario C.
CESSIONE DEL CONTRATTO
Il cedente sostituisce a sé un terzo cessionario nei rapporti derivanti da un contratto a prestazioni corrispettive,
con la conseguenza che il terzo assumerà verso l’altra parte ceduta la stessa posizione del cedente.
Per perfezionare la cessione è necessario il consenso del contraente ceduto. La cessione del contratto è, come
per la cessione di crediti, oggetto di un contratto che può essere di vendita, di permuta oppure atti unilaterali
come la donazione.
Il cedente deve le stesse garanzie della cessione dei crediti: deve garantire la validità del contratto ceduto ma non
garantisce, salvo patto contrario, l’adempimento del contraente ceduto.
PRESCRIZIONE
È l’estinzione dei diritti a causa del loro mancato esercizio per un tempo prolungato determinato dalla legge (art
2934). Il termine ordinario è di dieci anni ma ci sono svariate eccezioni.
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La prescrizione comincia a decorrere dal giorno in cui il diritto poteva essere esercitato. Il decorso del termine di
prescrizione può essere interrotto se:
1. Il titolare del diritto compie un atto ad esercizio dello stesso,
2. Il soggetto passivo riconosce l’esistenza del diritto.
Dopo un’interruzione il termine ricomincia da principio. Diverso discorso per la sospensione che, una volta
cessata, il termine di prescrizione ricomincia a decorrere per la parte residua (causa di sospensione del diritto di
credito è il matrimonio tra debitore e creditore).
Diritti reali su cose altrui Venti anni
Diritti della personalità Imperscrittibili
Diritto della proprietà e azioni petitorie Imperscrittibili (si estingue solo per usucapione)
Azione di nullità del contratto Imprescrittibile
Ripetizione di indebito Dieci anni
PRESCRIZIONE BREVE
Annullamento del contratto Cinque anni
Diritto al risarcimento del danno Cinque anni (due se causato da circolazione di veicoli)
Azione revocatoria Cinque anni
Diritti derivanti da contratto di società Cinque anni
Contratto di trasporto, di spedizione, di assicurazione Un anno
PRESCIZIONE PRESUNTIVA *
Conto dell’albergo o ristorante Sei mesi
Retribuzione dei lavoratori Un anno
Compenso dell’opera Tre anni
∗ I debiti si presumono estinti dopo il termine salvo prova contraria, questa è però assai ardua, la presunzione
della retribuzione si può vincere solo con la confessione del debitore resa in giudizio, in pratica la prescrizione
presuntiva assolve la funzione di prescrizione breve.
DECADENZA
Come la prescrizione è l’estinzione di un diritto per il mancato esercizio, a differenza di essa consiste nel limitare
un termine, talvolta brevissimo, per lo stato di incertezza delle situazioni giuridiche (il compratore ha otto giorni
dalla scoperta per denunciare i vizi della cosa comprata). Per questo motivo la decadenza non ammette né
interruzioni né sospensioni e non può essere impedita se non dal compimento dell’atto.
Mentre la prescrizione era regolata solo da legge, un termine di decadenza può essere pattuito dalle parti di un
contratto ma, se i termini di decadenza rendono eccessivamente difficile l’esercizio del diritto, il contratto sarà
nullo.
LA TUTELA DEI DIRITTI
I principi della protezione giurisdizionale dei diritti contenuti nel codice civile sono regolati nel codice di
procedura civile. Si definisce:
• ATTORE: colui che, lamentando che un proprio diritto è stato leso, si rivolge all’autorità giudiziaria, la sua
pretesa è chiamata azione.
• CONVENUTO: colui che è accusato dall’attore come ledente di un suo diritto, egli può opporgli:
− ECCEZIONI: difendendosi contestando la pretesa dell’attore o
− DOMANDE RICONVENZIONALI: contrattaccando.
• PROCESSO o PROCEDIMENTO o GIUDIZIO: insieme degli atti che si compiono nello svolgimento dell’attività
giurisdizionale.
• SENTENZA: decisione del giudice.
• CAUSA o LITE: controversia oggetto del processo fra attore e convenuto.
LE PROVE
L’onere della prova spetta all’attore, occorre che egli adduca i fatti che ne costituiscono la dimostrazione.
Dall’altra parte, il convenuto deve a sua volta provare i fatti su cui l’eccezione si fonda, le prove si distinguono in:
• PROVE DOCUMENTALI o SCRITTE: che a loro volta si dividono in:
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− ATTI PUBBLICI: documenti redatti da un pubblico ufficiale (notaio). Fanno prova fino alla querela di falso.
− SCRITTURE PRIVATE: fa piena prova contro chi l’ha sottoscritta (parti di un contratto, di un atto unilaterale
ma anche quietanza di pagamento ecc.).
• PROVE TESTIMONIALI: dichiarazioni di persone che siano state presenti al momento della circostanza o ne
abbiano avuto notizia (testimoni). Questo tipo di prova è esclusa:
1. Per i contratti di genere salvo che il giudice non la ottenga ammissibile,
2. Quando si vuole provare l’esistenza di un patto aggiunto o contrario alle clausole di un contratto scritto.
• CONFESSIONE: dichiarazione che una persona fa il giudizio o fuori dal giudizio della verità di fatti a sé
sfavorevoli (ho ucciso…) ma non di rapporti giuridici (sono debitore). È considerata una dichiarazione di
scienza se è relativa a fatti, dichiarazione di volontà se riconosce un diritto altrui poiché produce, come per la
ricognizione di debito, l’inversione dell’onere della prova.
• GIURAMENTO: confessione pronunciata in giudizio, chi giura il falso commette un reato. Il giuramento può
essere:
− SUPPLETTORIO: se è il giudice che invita una delle parti a giurare per completare una prova insufficiente o
− DECISORIO: se una parte invita l’altra e dal giuramento fa dipendere la decisione della causa.
Non si può provare l’esistenza di un atto che richiede la forma scritta.
• PRESUNZIONI: consistono nel dedurre da fatti noti l’esistenza di un fatto ignoto. Si parla di presunzioni:
− LEGALI: quando la legge da un fatto noto ne deduce un fatto ignoto (un bambino nato 10 mesi dopo lo
scioglimento del matrimonio fa presupporre che il concepimento non è avvenuto in costanza del
matrimonio).
− SEMPLICI: quando sono lasciate al giudice.
Possono essere inoltre:
− ASSOLUTE: non ammette la prova contraria,
− RELATIVA: ammette la prova contraria (nell’esempio di prima la prova di una gravidanza non
convenzionale prolungata).
Il giudice valuta liberamente le prove, ma per le prove legali egli è vincolato come la confessione in sede civile e
penale, il giuramento, le prove scritte e le presunzioni legali assolute.
LA PUBBLICITA’ DEI FATTI GIURIDICI
La legge appresta diversi mezzi per dare pubblicità a determinate serie di fatti giuridici affinché siano conoscibili
da chiunque:
• REGISTRI DELLO STATO CIVILE: rendono conoscibile lo stato della persona fisica,
• REGISTRO DELLE PERSONE GIURIDICHE: rende conoscibile le vicende relative ad associazioni e fondazioni,
• REGISTRO DELLE IMPRESE: dà pubblicità alle vicende relative ad imprese e società commerciali,
• REGISTRI IMMOBILIARI: danno pubblicità a fatto che riguardano la proprietà ed altri diritti reali,
• REGISTRO AUTOMOBILISTICO, NAVALE E DEGLI AEREOMOBILI: danno pubblicità ai fatti relativi a quelle
determinate categorie di beni mobili.
La pubblicità dei fatti giuridici può svolgere tre funzioni:
1. PUBBLICITA’ – NOTIZIA: vale a rendere fatti giuridici conoscibili a chiunque ne abbia interesse, è funzione
assolta da ogni mezzo di pubblicità. I registri dello stato civile assumono solo questa funzione.
2. PUBBLICITA’ DICHIARATIVA: ha la specifica funzione di rendere opponibile a terzi il fatto giuridico del quale è
stata data pubblicità. Trasforma la conoscibilità il conoscenza legale, dopo che è stato un reso pubblico, un
fatto non può essere ignorato.
È importante distinguere due scenari in cui non sia stata data la pubblicità dichiarativa di un fatto:
2.1 In alcuni casi la pubblicità è mezzo sufficiente ma non necessario per l’opponibilità del fatto giuridico ai
terzi. Se un fatto è iscritto in un registro basta a renderlo opponibile a terzi ma se non è iscritto può
essere opposto a terzi con la prova che essi ne erano a conoscenza.
2.2 In altri casi è mezzo necessario e sufficiente. Se un immobile o mobile che necessita di essere trascritto
non viene trascritto in pubblici registri, la mancata trascrizione impedisce di opporre a terzi l’avvenuto
trasferimento senza possibilità di provare altrimenti la sua conoscenza di fatto.
3. PUBBLICITA’ COSTITUTIVA: l’iscrizione di un fatto giuridico è requisito necessario affinché si producano i suoi
effetti giuridici (ipoteca).
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LA TRASCRIZIONE IMMOBILIARE
Si debbono rendere pubblici per mezzo della trascrizione nei registri immobiliari i:
• CONTRATTI: che trasferiscono la proprietà di beni immobili o che costituiscono, modificano o estinguono
diritti reali di godimento su di essi.
• ATTI UNILATERALI: come la dichiarazione di riscatto nella vendita con patto di riscatto che producano i
medesimi effetti.
• SENTENZE: che producano i medesimi effetti.
• DOMANDE GIUDIZIALI: che riguardano atti soggetti a trascrizione. La trascrizione fa retroagire al momento
della trascrizione della domanda giudiziale l’effetto della successiva trascrizione della sentenza di
accoglimento della domanda (effetto prenotativo).
La trascrizione ha funzione di pubblicità dichiarativa, il contratto è valido ed efficace fra le parti anche se non
trascritto. Se però un contratto di servitù non viene trascritto, il proprietario del fondo dominante non potrà
opporre il suo diritto sul fondo nuovo proprietario del fondo servente.
TRASCRIZIONE SANANTE
Si parla di trascrizione (o pubblicità) sanante quando si fa riferimento alle eccezioni che la legge apporta ai
principi sulla nullità del contratto. Da definizione, un contratto dichiarato nullo travolge anche i diritti acquistati
dal terzo di buona fede, se però il contratto era stato trascritto e sono trascorsi cinque anni senza che nessuno
abbia agito in giudizio chiedendo la nullità o l’annullamento del contratto, qualsiasi effetto su terzi non sarà
pregiudicato dalla domanda giudiziale.
TRASCRIZIONE DEL CONTRATTO PRELIMINARE
Una ulteriore forma di trascrizione con effetto prenotativo è stata introdotta dall’art 2645 bis per il contratto
preliminare ma limitatamente ai preliminari di contratti traslativi o costitutivi o modificativi di diritti reali su beni
immobili. La trascrizione del contratto preliminare fa sì che la successiva trascrizione del contratto definitivo
prevalga sulle trascrizione ed iscrizioni contro il promittente (futura parte) alienante dopo la trascrizione del
contratto preliminare. L’effetto prenotativo cessa se dopo un anno non è stata eseguita la trascrizione del
contratto definitivo.
IL SISTEMA TAVOLARE
Il nostro sistema della trascrizione immobiliare è a base personale non reale: nei registri figurano le trascrizioni a
favore (diritti acquistati) e contro (diritti ceduti) una persona, non si troveranno i trasferimento della proprietà di
una determinata unità immobiliare (si leggerà Tizio vende a Caio l’immobile X e non l’immobile X è stato trasferito
da Caio a Tizio).
È a base reale, invece, il sistema tavolare vigente nelle province che prima della Prima Guerra Mondiale
appartenevano all’Impero austro-ungarico. L’intavolazione (inscrizione nei libri fondiari) ha inoltre valore di
pubblicità costitutiva.
Il catasto, che è incorporato ai libri fondiari dove vige il sistema tavolare, è l’inventario generale dei beni immobili
situati nel territorio italiano. Esso serve essenzialmente a fini fiscali ma sono anche utilizzati per identificare gli
immobili oggetto di contratti traslativi o costitutivi di diritti reali (A vende a B l’immobile X censito nel catasto
edilizio Y alla partita tot, mappale tot.). i trapassi di proprietà debbono essere denunciati all’ufficio del catasto che
esegue la voltura.
CONTINUITA’ DELLE TRASCRIZIONI
Il sistema della trascrizione immobiliare è basato sul principio della continuità delle trascrizioni: ogni trascrizione
contro una persona deve corrispondere ad una trascrizione a favore della stessa persona (A vende l’immobile X a
B e deve risultare che A aveva già acquistato l’immobile X da C) è compito di B accertarsi che A abbia trascritto il
suo precedente atto di traslazione della proprietà sul bene X.
In conclusione, si può acquistare un immobile con tutta sicurezza solo se dai registri immobiliari risulta, partendo
dal dante causa e andando a ritroso, una serie continua di trascrizioni fino ad un dante causa a vantaggio del
quale possa ritenersi compiuto l’acquisto per usucapione.
TITOLO PER LA TRASCRIZIONE
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La trascrizione si esegue presso l’ufficio dei registri immobiliari, l’atto da trascrivere deve presentare specifici
requisiti formali idonei a farne un titolo per la trascrizione (sentenza, atto pubblico o scrittura privata con firme
autenticate). Esso deve essere accompagnato da una nota di trascrizione nella quale sono indicai gli estremi
essenziali dell’atto e degli immobili che ne formano oggetto. La trascrizione è un onere per le parti ma un obbligo
per il notaio.
La cancellazione della trascrizione è circondata da particolare rigore:
• DOMANDE GIUDIZIALI: se consentita dalle parti o dal giudice o passata in giudicato,
• CONTRATTO PRELIMINARE: se consentita dalle parti o dal giudice (preliminare nullo o risolto). Si devono
inoltre cancellare la condizione o il termine.
Il pubblico funzionario conservatore dei registri immobiliari è responsabile dei danni che cagiona a privati per
l’illegittimo rifiuto o ritardo della trascrizione.
LA TRASCRIZIONE MOBILIARE
I beni mobili registrati: autoveicoli, navi e aeromobili necessitano la medesima procedure dei beni immobili.
A differenza del sistema della trascrizione immobiliare, la trascrizione mobiliare è a base reale: la conoscenza
degli elementi di identificazione di un bene (numero di telaio, di targa, di matricola ecc.) permette a chiunque di
accertare rapidamente quali sono le sue precedenti vicende traslative.
I SINGOLI CONTRATTI
LA VENDITA
Per l’art 1470 la vendita può avere ad oggetto sia il trasferimento della proprietà di una cosa mobile o immobile
sia di un altro diritto reale o di credito, è un contratto a titolo oneroso poiché attua il trasferimento di un diritto
contro il pagamento del prezzo. Si producono:
• EFFETTI REALI: trasferimento della proprietà o di un altro diritto,
• EFFETTI OBBLIGATORI:
− COMPRATORE: pagare il prezzo,
− VENDITORE:
1. Consegnare la cosa al compratore (la cosa è già del compratore al momento della conclusione del
contratto).
2. Fargli acquistare la proprietà quando le cose oggetto del contratto sono indicate solo nel genere e la
proprietà passa al compratore con l’individuazione.
3. Garantire il compratore dall’evizione (qualora un terzo rivendichi con successo la proprietà sul bene
alienato facendo perdere la proprietà al compratore) salvo clausola “a rischio e pericolo del
compratore”.
4. Garantire il compratore dai vizi occulti: vizi materiali che il compratore non conosceva al momento
del contratto e che non poteva riconoscere (la legge gli equipara alla mancanza delle qualità
promesse o essenziali).
Il compratore può difendersi dai vizi occulti entro otto giorni dalla scoperta (salvo che il contratto
non disponga diversamente). Una volta effettuata la denuncia , entro un anno dalla consegna
(termine di prescrizione) può esercitare due azioni:
AZIONE REDIBITORIA: con la quale chiede la risoluzione del contratto e il rimborso del prezzo
restituendo la cosa se non è perita a causa dei vizi.
AZIONE ESTIMATORIA: con la quale domanda la riduzione del presso e, se lo ha già pagato, il suo
parziale rimborso.
In ogni caso il compratore ha diritto al risarcimento dei danni se il venditore non prova di avere senza colpa (con
la dovuta diligenza) ignorato i vizi della cosa.
Diversa dalla garanzia per i vizi occulti è quella del venditore elativa al buon funzionamento della cosa mobile.
Questa deve essere espressamente pattuita ad ha un termine di decadenza di trenta giorni dalla scoperta.
LA VENDITA OBBLIGATORIA
Quando il trasferimento della proprietà non è effetto immediato del contratto. L’effetto traslativo resta
comunque effetto reale ma si produce in un momento successivo, per i contratti di vendita di:
• COSE DETERMINATE SOLO NEL GENERE: la proprietà passa solo al momento dell’individuazione.
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• COSE FUTURE: cose che non esistono ancora al momento della conclusione del contratto: la proprietà passa
solo nel momento in cui la cosa viene ad esistenza o, se si tratta di frutti naturali, quando sono separati dalla
cosa fruttifera.
La vendita della cosa futura può essere della:
− SPERANZA: contratto aleatorio e il compratore dovrà pagare il prezzo anche se la cosa non viene ad
esistenza.
− COSA SPERATA: contratto commutativo che è inefficace se la cosa non viene ad esistenza.
• COSA ALTRUI: la vendita, in questo caso, non trasferisce la proprietà ma è fonte di obbligazione per il
venditore di procurarsi la cosa e il compratore ne acquisterà la proprietà nel momento stesso in cui il
venditore ne sarà diventato proprietario. Se non riuscirà a procurarsi la cosa dovrà rispondere
dell’inadempimento contrattuale.
Infine, sussistono due diverse ipotesi:
1. Se il compratore è a conoscenza dell’altruità della cosa e il venditore non fissa un termine, il primo dovrà
domandare al giudice la sua fissazione,
2. Se il compratore non è a conoscenza dell’altruità della cosa, una volta scoperto che gli è stata venduta
una cosa altrui, il compratore può domandare la risoluzione se non gli è ancora stata consegnata la cosa.
• A RATE CON RISERVA DI PROPRIETA’: si basa su tre principi:
1. Il venditore è obbligato a consegnare immediatamente la cosa al compratore (deroga all’eccezione di
inadempimento),
2. Il compratore diventa proprietario solo al momento del pagamento dell’ultima rata.
3. Il rischio di perimento della cosa passano dal venditore al compratore al momento della consegna.
Se il compratore non paga le rate alle scadenze pattuite, il venditore può ottenere la risoluzione del
contratto. Una volta risolto il contratto, il venditore esigerà la restituzione della cosa ma dovrà restituire le
rare riscosse salvo il diritto a trattenere una quota a titolo di compenso per l’uso che il compratore ha fatto
sulla cosa.
La cosa in questione non può essere aggredita dai creditori del compratore.
LA LOCAZIONE
Il locatore si obbliga a fare godere il locatario (o conduttore) di una cosa mobile o immobile per un dato tempo
verso un determinato corrispettivo. È un contratto consensuale (come la vendita) e con soli effetti obbligatori (di
credito e di godimento) a titolo oneroso. Con il contratto di locazione il proprietario (anche usufruttuario o
enfiteuta) concede ad altri il godimento della propria cosa per un dato tempo e solo per un uso determinato, il
proprietario ne gode percependo i frutti civili cioè il corrispettivo della locazione. Questa non può essere stipulata
per una data superiore a trenta anni, è opponibile al terzo acquirente purché la locazione abbia data certa
anteriore al trasferimento, in tal caso il nuovo proprietario è automaticamente locatore.
La locazione può avere per oggetto qualsiasi bene e non è richiesta la forma scritta neppure per locazione
immobiliare. Il locatore si obbliga (art 1575):
1. Consegnare la cosa al conduttore,
2. A mantenerla in condizioni tali da servire all’uso convenuto nel contratto. Spetta al locatore di eseguire le
riparazioni necessarie a tal fine mentre è a carico del conduttore la piccola manutenzione,
3. Garantire al conduttore il pacifico godimento della cosa.
Qualora terzi arrechino molestie, il locatario deve rivolgersi al proprietario locatore, sarà lui ad agire in
giudizio con l’azione negatoria dichiarando l’inesistenza del diritto preteso dal terzo.
Il conduttore è a sua volta obbligato:
1. Prendere in consegna la cosa e servirsene con la diligenza del buon padre di famiglia.
Se la cosa perisce o subisce deterioramento (accetto quello dovuto all’ordinario scorrere del tempo) il
conduttore ne risponde se non prova che il fatto è dovuto a causa a lui non imputabile.
2. Dare il corrispettivo nei termini stabiliti (di norma periodicamente),
3. A restituire la cosa al termine della locazione nel medesimo stato in cui l’ha ricevuta salvo deterioramento
derivante dall’uso regolare.
Se restituisce in ritardo sarà obbligato a risarcire il locatore del maggior danno.
La locazione che ha per oggetto una cosa produttiva prende il nome di affitto (fondo rustico). A differenza del
locatario, l’affittuario ha l’obbligazione di curare la gestione della cosa produttiva secondo la sua destinazione
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economica. Il locatore ha inoltre un diritto di controllo anche con l’accesso in luogo e può chiedere la risoluzione
del contratto se l’affittuario non destina al servizio della cosa i mezzi necessari per la sua gestione.
Il leasing o locazione finanziaria si trova a metà strada fra la vendita a rate con riserva di proprietà e la locazione.
Il locatore acquista beni mobili o immobili su indicazione del conduttore che dalla consegna se ne assume tutti i
rischi. Talvolta ha la facoltà di diventarne proprietario dietro versamento del prezzo prestabilito al termine della
locazione.
L’impresa di leasing si interpone fra due parti:
• IMPRENDITORI PRODUTTORI: produttori e/o distributori di macchinari e impianti aziendali,
• IMPRENDITORI UTILIZZATORI: non dispongono del denaro necessario per investire nella propria azienda, si
rivolgono agli
• IMPRENDITORI DI IMPRESE DI LEASING: che comprano i macchinari dai produttori su indicazione degli
utilizzatori e quindi, restandone proprietari, lo concedono in godimento a quest’ultimi che se ne assumono
tutti i rischi.
LA LOCAZIONE DI IMMOBILI URBANI
Le locazioni di immobili urbani sono eccezione ai principi generali e riguardano:
1. CASE PER ABITAZIONE: al canone di mercato (che risente del livello della domanda e dell’offerta) subentra
l’equo canone liberamente determinabile. Inoltre la durata minima del contratto non può essere inferiore a
quattro anni salvo necessità di una o dell’altra parte.
2. IMMOBILI URBANI AD USO DIVERSO DALL’ABITAZIONE: fabbriche, botteghe o comunque adibiti all’attività
industriale, commerciale, culturale ecc.. Anche il questo caso c’è una parziale sospensione del canone di
mercato per fissare costi più ragionevoli senza che oscillino liberamente in base all’andamento del mercato. Il
limite minimo della durata del contratto è di sei anni, per i primi tre il canone resta invariato, per i seguenti
può variare ma non oltre il 75% del costo dell’aumento della vita.
IL MANDATO
È un contratto bilaterale che ha per oggetto una prestazione di fare: il mandatario si obbliga nei confronti del
mandante (su sua specifica richiesta) a compiere atti giuridici per conto di quest’ultimo. Il mandato può essere:
• CON RAPPRESENTANZA: il mandatario è investito di una procura che lo abilita ad agire oltre che per conto
anche in nome del mandante con la conseguenza che gli atti giuridici da lui compiuti producono effetti
direttamente nei confronti del mandante.
• SENZA RAPPRESENTANZA: gli atti giuridici producono effetti sul mandatario che dovrà provvedere a trasferirli,
in un secondo tempo, nei confronti del mandante (cessione di credito o di contratto).
Il mandato poi può essere:
• SPECIALE: riguardare il compimento di uno o più atti giuridici specifici (la conclusione di quel contratto o la
riscossione di quel credito) oppure
• GENERALE: che comprende gli atti di ordinaria amministrazione.
È un contratto a titolo oneroso e il compenso, se non fissato da contratto, si ricava dalle tariffe professionali ma
le parti possono pattuire un mandato gratuito. In ogni caso è un contratto che si basa sulla fiducia, ne deriva che:
1. Il mandatario non può farsi sostituire da altri nell’esecuzione del mandato salvo che la sostituzione sia resa
necessaria dalla natura del mandato; altrimenti risponde di persona dell’operato del sostituito.
2. Il mandato si estingue per morte del mandante o del mandatario.
3. Il mandante può in ogni momento revocare il mandato, recedere dal contratto risarcendo i danni al
mandatario se si trattava di mandato oneroso.
Il mandatario può, a sua volta, rinunciare al mandato ma risponde dei danni che il suo recesso provoca al
mandante; salvo giusta causa di rinuncia.
Infine, il mandato può essere:
• CONFERITO DA PIU’ MANDANTI: più comproprietari danno mandato ad un terzo per la vendita della cosa
comune,
• CONFERITO A PIU’ MANDATARI: che può essere:
− DISGIUNTIVO: ogni mandatario può concludere l’affare,
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− CONGIUNTIVO: tutti i mandatari devono agire insieme alla conclusione dell’affare.
I CONTRATTI DI PRESTITO
Il prestito assume giuridicamente due distinte forme:
• COMODATO: ha per oggetto cose immobili o mobili infungibili ed è un contratto reale tramite cui il
comodante consegna al comodatario una determinata cosa affinché se ne serva per un uso determinato con
l’obbligazione di restituire la stessa cosa nel termine previsto o quando se ne è servito per l’uso
convenuto(essendo un contratto reale, la consegna è un requisito necessario alla conclusione del contratto).
A differenza dalla locazione è a titolo gratuito.
• MUTUO: ha per oggetto il passaggio di proprietà di cose fungibili (spesso danaro) da parte del mutuante
verso il mutuatario che è obbligato a restituire al primo altrettante cose della stessa specie e qualità. Si parla
di mutuo ipotecario quando a garanzia della restituzione della somma mutuata per l’acquisto di
un’abitazione, la banca esige un’ipoteca sull’immobile acquistato dal mutuatario.
Il mutuo può essere sia:
− CONTRATTO REALE: si perfeziona con la consegna e il passaggio di proprietà sia come
− CONTRATTO CONSENSUALE: ammettendo la promessa di mutuo con il quale il mutuante si obbliga a
prestare una somma al mutuatario (contratto di finanziamento).
È di regola a titolo oneroso il cui corrispettivo dal mutuatario al mutuante consiste negli interessi legali o
pattuiti per iscritto, qualora siano usurari la clausola è nulla.
Il mancato pagamento di una rata da parte del mutuatario provoca la decadenza dal beneficio dal termine e
legittima il mutuante a chiedere l’immediata restituzione dell’intero.
L’APPALTO
L’art 1655 lo definisce come: contratto mediante il quale l’appaltatore si obbliga verso il committente, dietro
corrispettivo di denaro, a compiere un’opera o un servizio con propria organizzazione dei mezzi necessari e a
proprio rischio. Il rischio include:
1. Rischio di non coprire con il corrispettivo pattuito i costi di costruzione dell’opera o di esecuzione del servizio.
L’appaltatore può comunque chiedere una revisione del corrispettivo.
2. Rischio di non ricevere dal committente alcun corrispettivo se, l’appaltatore non riesce a realizzare l’opera
(salvo diventata impossibile per causa a lui non imputabile) o non la realizza a regola d’arte.
Si tratta evidentemente di un prestazione di risultato. Può avere per oggetto prestazioni continuative o periodica
di servizi come nei casi di manutenzione di impianti industriali o delle pulizie di uffici.
IL CONTRATTO D’OPERA
Ha la medesima struttura dell’appalto ma il prestatore d’opera differisce dall’appaltatore poiché esegue l’opera o
il servizio con lavoro prevalentemente proprio (artigianato) senza vincolo di subordinazione nei confronti del
committente altrimenti si parlerà di contratto di lavoro subordinato.
Un’altra distinzione non immediata è quella tra contratto d’opera e contratto di vendita, il criterio sta nella
considerazione dell’opera oppure della materia utilizzate nella prestazione.
In questo contratto, a differenza dell’appalto, il rischio del lavoro incombe sul prestatore d’opera e se il lavoro
diventasse impossibile per cause a lui non imputabili, avrà lavorato invano ma avrà diritto ad un compenso in
base all’utilità della parte d’opera compiuta.
Si distinguono, infine, due tipi di opera:
OPERA MANUALE OPERA INTELETTUALE
Il rischio del lavoro incombe sul… Prestatore d’opera Cliente
L’oggetto è una obbligazione di… Di risultato Di mezzi
IL TRASPORTO
Il mittente per il trasporto di merci o il viaggiatore per il trasporto di persone contratta con il vettore che si
obbliga a trasportare le merci intatte o le persone incolumi a destinazione (prestazione di risultato). Il vettore è
quindi inadempiente e responsabile per:
1. La mancata o ritardata esecuzione del trasporto salvo che non provi che derivi da causa a lui non imputabile,
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2. Il sinistro che durante il trasporto abbiano subito le persone o per la perdita delle cose e la prova liberatoria è
diversamente articolata:
• TRASPORTO DI COSE: il vettore è responsabile per la perdita o avaria delle cose salvo che non provi che
derivi da caso fortuito oppure da vizi della cosa trasportata.
• TRASPORTO DI PERSONE: art 1681 il vettore è liberato da responsabilità per il sinistro solo se prova di
avere adottato tutte le misure idonee per evitare il danno. Incombe quindi sul vettore l’onere di provare
l’inevitabilità del danno.
Il vettore può essere chiamato a rispondere a titolo di responsabilità extracontrattuale (art 2043). Le disposizione
dell’articolo 1681 si applicano anche in caso di trasporto gratuito (servizio navetta per aeroporto) ma non nel
trasporto di cortesia (amichevole).
IL DEPOSITO
Il servizio consiste nella custodia di cosa mobile in cui il depositario si obbliga nei confronti del depositante a
restituirla a richiesta del depositario e con l’obbligo del depositante di riprenderla entro il termine o a semplice
richiesta del depositario. Si tratta di contratto reale poiché si perfeziona al momento della consegna della cosa ed
è a titolo gratuito salvo che il depositario non eserciti la professione come quella del proprietario di parcheggio
custodito.
Di norma il deposito ha oggetto cose infungibili del quali il depositario non può servirsi, esistono però contratti di
deposito irregolare avente per oggetto cose fungibili (denaro) delle quali il depositario diventa proprietario. È
molto diffuso nelle operazioni di banca con funzione di credito nei confronti del depositante, in questo caso si
applicano, dove compatibili, le norme del mutuo.
Gli artt. 1768 e 1780 regolano la responsabilità del depositario: a primo avviso sembra una prestazione di mezzi
ma poi aggiunge che egli è liberato dall’obbligazione di restituire la cosa se la detenzione gli è tolta in
conseguenza di un fatto a lui non imputabile ma con l’obbligo di farne immediata denuncia al depositante.
I CONTRATTI NELLE LITI
La transazione è un contratto con il quale le parti, facendosi reciproche concessioni, pongono fine ad una lite cioè
una controversia giudiziaria. Le parti rinunciano parzialmente alla propria pretesa per concludere rapidamente la
lite senza il rischio di perderla e perdere di conseguenza l’intera prestazione pretesa.
Le parti transigendo dispongono dei propri diritti, non è possibile far valere diritti in materia di famiglia in una lite
fra datore e impiegato. È annullabile la transazione su lite passata in giudicato e, salvo patto contrario, non
provoca novazione perciò se una delle parti non adempie gli obblighi della transazione l’altro può chiedere la
risoluzione aprendo nuovamente la lite.
Il contratto di transazione deve essere provato per iscritto.
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