Via&trasporti n° 883 ottobre 2024

Leggi, aziende, lavoro
Si cambia
La rubrica è curata da Pasquale Dui,
avvocato, professore a contratto
di diritto del lavoro, revisore legale
e giornalista pubblicista.
In vetrina
Qualsiasi operazione che comporta il mutamento nella titolarità
di un’attività economica organizzata si definisce un trasferimento
d’azienda. Garanzie per i lavoratori interessati dal passaggio
a cura di Pasquale Dui
La legge (art. 2112 c.c.; art. 47 L. 428/90; D.Lgs.
18/2001; art. 32 D.Lgs. 276/2003) nel disciplinare il
trasferimento d’azienda stabilisce una rete di garanzie
per i lavoratori interessati dal passaggio ad un nuovo datore
di lavoro. La nozione di trasferimento d’azienda ricomprende
sia le ipotesi di trasferimento dell’intero complesso aziendale
(con il trasferimento automatico di tutti i dipendenti), sia le
ipotesi di trasferimento di una singola attività d’impresa (in
questo caso si parla di cessione di ramo d’azienda).
Si definisce trasferimento d’azienda qualsiasi operazione
che comporti il mutamento nella titolarità di un’attività economica
organizzata preesistente al trasferimento e che
conserva nel trasferimento la propria identità. Gli elementi
qualificanti tale fattispecie sono:
• il trasferimento di un’attività economica organizzata, intesa
come un’organizzazione in funzione e non un complesso
di beni potenzialmente idoneo all’esercizio dell’impresa
(c.d. “azienda inerte”);
• la preesistenza di tale attività, idonea alla produzione di
beni o servizi (Cass. 11 marzo 2002 n. 3469);
• il perdurare, dopo il trasferimento, dell’identità della medesima
attività, che deve conservare il proprio valore
economico e produttivo.
Ai fini della configurabilità del trasferimento d’azienda è
necessario accertare, oltre ai dati fattuali, anche la volontà
dei contraenti, indagando, in particolare, se i beni ceduti
sono stati considerati nella loro autonoma individualità o
nella loro funzione unitaria e strumentale (Cass. 1° dicembre
2005 n. 26196). La disciplina del trasferimento d’azienda
è applicabile alle imprese con o senza scopo di lucro (Cass.
7 dicembre 2017 n. 29422; Cass. 7 aprile 2010 n. 8262). È
applicabile altresì a coloro che, pur non essendo imprenditori,
trasferiscono ad altri un’entità organizzata con le caratteristiche
sopra indicate (ad esempio, professionisti intellettuali
e associazioni). Il trasferimento d’azienda realizzato tra due
imprese appartenenti al medesimo gruppo societario non
è un contratto in frode alla legge, a meno che non si ravvisi
tra le stesse un unico centro di imputazione di interessi
(Cass. 29 settembre 2014 n. 20463).
Fattispecie tipiche
Rientrano tipicamente nella nozione di trasferimento
d’azienda:
- la cessione;
- la fusione (per incorporazione o con creazione di una
nuova società: Cass. 13 maggio 2011 n. 10614; Cass. 2
settembre 2010 n. 19000);
- la scissione;
- l’usufrutto;
- l’affitto d’azienda o il franchising (Cass. 27 febbraio 1998
n. 2200);
- il comodato (Cass. 13 giugno 2018 n. 15525);
- il conferimento dell’azienda individuale in società (in
quanto realizza un trasferimento di beni: Cass. 10 marzo
1990 n. 1963; Cass. 15 giugno 1984 n. 3577);
- la successione ereditaria (Cass. 29 agosto 2005 n. 17418);
- la cessione di un marchio, allorquando sia trasferito anche
il diritto di fabbricazione e di vendita in esclusiva
(Cass. 9 febbraio 2000 n. 1424).
La scissione
Il caso di scissione totale o parziale della società rientra
nella disciplina del trasferimento d’azienda solo se il trasferimento
si realizza in ogni suo elemento: identità di struttura
e di oggetto delle due attività, passaggio all’impresa
subentrante del complesso di beni e strumenti, continuità
delle prestazioni lavorative (Pret. Pisa 25 ottobre 1983).
Non si verifica un trasferimento d’azienda in senso tecnico-giuridico
nell’ipotesi di scissione parziale in cui una società
abbia ceduto non tutto il patrimonio (inteso quale
complesso dei beni), ma solo singoli immobili, macchinari
e impianti (Cass. 6 ottobre 1998 n. 9897).
Gli effetti della normativa sul trasferimento d’azienda si
applicano anche nel caso di ’retrocessione’ dell’azienda
affittata cioè di ritorno dell’azienda al cedente al termine
dell’affitto (Cass. 26 giugno 2006 n. 14710). Il cedente assume,
a sua volta, gli obblighi di mantenimento dell’occupazione
dell’impresa ceduta, ma ciò presuppone che l’impresa
retrocessionaria (cioè originariamente ceduta)
prosegua, mediante l’immutata organizzazione dei beni
aziendali, l’attività già esercitata in precedenza (Cass. 11
dicembre 2018 n. 31981; Cass. 26 luglio 2011 n. 16255).
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