vonnis
vonnis
vonnis
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
<strong>vonnis</strong><br />
RECHTBANK 'S-GRAVENHAGE<br />
Sector civiel recht<br />
zaaknummer / rolnummer: 298874 / KG ZA 07-1378<br />
Vonnis in kort geding van 7 december 2007<br />
in de zaak van<br />
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid<br />
BONNIE DOON EUROPE B.V.,<br />
gevestigd te Waardenburg,<br />
eiseres,<br />
procureur mr. P.J.M. von Schmidt auf Altenstadt,<br />
advocaat mr. L. Bakers te Amsterdam,<br />
tegen<br />
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid<br />
ANGRO HOSIERY B.V.,<br />
gevestigd te Schijndel,<br />
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid<br />
ANGRO B.V.,<br />
gevestigd te Schijndel,<br />
3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid<br />
ANGRO RETAIL B.V.,<br />
gevestigd te Schijndel,<br />
4. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid<br />
ANGRO HOLDING B.V.,<br />
gevestigd te Schijndel,<br />
gedaagden,<br />
procureur mr E. Grabandt<br />
advocaat mr. T. Berendsen te Den Bosch.<br />
Partijen zullen hierna Bonnie Doon en Angro (in enkelvoud, voor gedaagden tezamen)<br />
genoemd worden.<br />
1. De procedure<br />
1.1. Bij exploot van 15 november 2007 heeft Bonnie Doon Angro gedagvaard<br />
om te verschijnen op de zitting van 23 november 2007 bij de voorzieningenrechter<br />
van deze rechtbank. Voorafgaand aan de zitting heeft Bonnie Doon de<br />
producties 1 tot en met 15 overgelegd. Angro heeft 23 producties in geding gebracht.
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
1.2. De raadsman van Bonnie Doon heeft de vorderingen aan de hand van<br />
pleitnotities en producties nader toegelicht. De advocaat van Angro heeft, eveneens<br />
aan de hand van pleitnotities en producties, verweer gevoerd met conclusie<br />
tot afwijzing van de vorderingen.<br />
1.3. Partijen hebben vervolgens de stukken, waaronder de pleitnotities en<br />
opgaven van gemaakte kosten voor de procedure overgelegd. Het <strong>vonnis</strong> is bepaald<br />
op heden.<br />
2. De feiten<br />
2.1. Bonnie Doon is een onderneming die zich bezighoudt met het ontwerpen,<br />
vervaardigen en aanbieden van beenmode, zoals - onder meer - sokken,<br />
kniekousen en maillots (waaronder leggings) voor dames, heren, kinderen en<br />
baby's. Bonnie Doon bestaat al 50 jaar en ziet zichzelf als een aanbiedster van<br />
producten van hoogwaardige kwaliteit met vernieuwende collecties, behorende<br />
tot de tien grootste fabrikanten en aanbieders van beenmode in de Benelux.<br />
2.2. Bonnie Doon brengt een legging op de markt welke wordt gekenmerkt<br />
door drie kartelrandjes onder aan de pijp. Bonnie Doon heeft het ontwerp van<br />
haar legging (hierna: de Legging) op 31 augustus 2005 onder het nummer<br />
000393673 doen registreren als Gemeenschapsmodel. Bij het geregistreerde<br />
model behoren onder meer onderstaande afbeeldingen.<br />
2.3. Gedaagde sub 1 (hierna: "Angro Hosiery") is, net als Bonnie Doon, actief<br />
op het gebied van beenmode ('hosiery' is een Engelse term voor gebreid/geweven<br />
ondergoed en kousen). Gedaagden sub 2, 3 en 4 (hierna: "Angro<br />
BV", "Angro Retail" en "Angro Beheer") zijn aan Angro Hosiery verbonden vennootschappen,<br />
en leggen zich toe op de import en groothandel van textiel,<br />
waaronder beenmode. Deze Angro vennootschappen gebruiken allen de handelsnaam<br />
Angro, zijn op hetzelfde adres gevestigd en maken gebruik van hetzelfde<br />
telefoonnummer, faxnummer, e-mailadres en magazijn.<br />
2
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
2.4. In juni 2007 constateerde Bonnie Doon dat<br />
Angro Hosiery onder de aanduiding Apollo een kinder/baby<br />
legging met drie kartelrandjes aan de<br />
pijp op de markt bracht. De betreffende legging is<br />
hiernaast afgebeeld.<br />
2.5. Deze constatering leidde tot overleg tussen<br />
partijen en uiteindelijk tot een vaststellingsovereenkomst<br />
de dato 23/24 augustus 2007 tussen<br />
Bonnie Doon en Angro Hosiery (hierna: de Vaststellingsovereenkomst).<br />
Tegen de achtergrond van<br />
de door Angro betwiste stelling van Bonnie Doon,<br />
dat Angro inbreuk maakt op de aan Bonnie Doon<br />
toekomende modelrechten en auteursrechten en<br />
dat Angro tevens onrechtmatig handelt jegens Bonnie Doon door de vervaardiging<br />
en verhandeling van de leggining onder meer voorzien van drie kartelrandjes<br />
aan de pijp onder de naam Apollo, zijn partijen het volgende overeengekomen:<br />
1. Angro zal met onmiddellijke ingang iedere vervaardiging, verhandeling,<br />
openbaarmaking en/of verveelvoudiging van het Apollo-product, waaronder begrepen<br />
– doch daartoe niet beperkt – reproductie, in- of uitvoer, in- of verkoop.<br />
te koop aanbieden, leveren of het voor één van deze doelen in voorraad hebben,<br />
staken en gestaakt houden, zulks op straffe van een onmiddellijke door of namens<br />
Bonnie Doon opeisbare boete van € 500 per product waarmee Angro deze<br />
afspraak overtreedt, onverminderd het recht van Bonnie Doon op volledige<br />
schadevergoeding;<br />
2. Angro zal de resterende voorraad van het Apollo-product, waaronder –<br />
doch daartoe niet beperkt – de naar aanleiding van de rectificatiebrief bedoeld<br />
onder punt 3 retour ontvangen Apollo-producten, uiterlijk op 1 oktober 2007 aan<br />
Bonnie Doon ter vernietiging afgeven op haar bedrijfsterrein in Waardenburg;<br />
3. Angro zal binnen vijf werkdagen nadat zij deze overeenkomst heeft ondertekend<br />
aan al haar afnemers (niet zijnde eindgebruikers) in binnen- en buitenland<br />
aan wie zij het Apollo-product heeft verkocht en/of heeft geleverd de<br />
navolgende rectificatiebrief sturen (…)<br />
Ten bewijze van de verzending van de rectificatiebrieven aan haar afnemers zal<br />
Angro een accountantsverklaring afgeven aan Bonnie Doon,waarin de accountant<br />
bevestigt na controle van de administratie van Angro dat de rectificatiebrief<br />
als genoemd onder punt 3 hierboven inderdaad aan alle afnemers van het Apollo-product<br />
is verzonden, waarbij tevens het totaal aantal verzonden rectificatiebrieven<br />
zal worden vermeld;<br />
4. Angro zal in het kader van bovenstaande regeling een bedrag ad<br />
€ 5.000,- betalen aan Bonnie Doon ter gedeeltelijke vergoeding van de in deze<br />
zaak door Bonnie Doon gemaakte advocaatkosten. (…)<br />
2.6. Sinds begin oktober wordt de Apollo legging aangeboden met vier in<br />
plaats van drie kartelrandjes.<br />
3
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
2.7. Aansluitend op de Vaststellingsovereenkomst heeft Angro Hosiery 16<br />
brieven naar afnemers verzonden. De aangeschreven afnemers zijn alle gevestigd<br />
in België.<br />
3. Het geschil<br />
3.1. Bonnie Doon vordert, na wijziging van eis, uitvoerbaar bij voorraad:<br />
I. PRIMAIR<br />
a) Gedaagden 2, 3 en 4 te bevelen direct na betekening van het te dezen<br />
te wijzen <strong>vonnis</strong> iedere inbreuk op de modelrechten van eiseres te staken en<br />
gestaakt te houden, meer in het bijzonder zich te onthouden van iedere<br />
vervaardiging, verkoop, import en export of anderszins verhandeling van de<br />
Apollo Legging op het grondgebied van alle lidstaten van de Europese Unie,<br />
onder meer voorzien van drie of vier kartelrandjes, of ieder ander product dat<br />
inbreuk maakt op de modelrechten van Bonnie Doon op de Bonnie Doon<br />
Legging, als vermeld in het lichaam van de dagvaarding;<br />
b) Gedaagden 2, 3 en 4 te bevelen direct na betekening van het te dezen<br />
te wijzen <strong>vonnis</strong> iedere inbreuk op de auteursrechten van eiseres te staken en<br />
gestaakt te houden, meer in het bijzonder zich te onthouden van iedere<br />
verveelvoudiging, openbaarmaking en exploitatie van de Bonnie Doon Legging,<br />
en daarmee overeenstemmende producten, waaronder in ieder geval begrepen<br />
de Apollo Legging onder meer voorzien van drie of vier kartelrandjes als vermeld<br />
in het lichaam van de dagvaarding;<br />
c) Gedaagden 2, 3 en 4 te bevelen direct na betekening van het te dezen<br />
te wijzen <strong>vonnis</strong> iedere onrechtmatige handeling jegens eiseres te staken en<br />
gestaakt te houden, meer in het bijzonder zich te onthouden van iedere<br />
vervaardiging, verkoop, import en export of anderszins verhandeling van de<br />
Apollo Legging onder meer voorzien van drie of vier kartel randjes en producten<br />
die een vrijwel exacte kopie vormen van de Bonnie Doon Legging van Bonnie<br />
Doon;<br />
d) Gedaagden 2, 3 en 4 te bevelen binnen 14 (veertien) dagen na betekening<br />
van het te dezen te wijzen <strong>vonnis</strong> aan de raadsman van eiseres, onder<br />
overlegging van deugdelijk bewijsmateriaal, een door eiseres voor rekening van<br />
gedaagde aan te wijzen register accountant geaccordeerde, schriftelijke en<br />
gedetailleerde opgave te doen van het navolgende:<br />
i) de volledige naam- en adresgegevens (inclusief telefoon- en telefaxgegevens)<br />
van alle (rechts)personen in binnen- en buitenland van wie gedaagden inbreukmakende<br />
en/of onrechtmatige producten hebben betrokken en/of die bij de<br />
vervaardiging of verhandeling van inbreukmakende en/of onrechtmatige producten<br />
betrokken zijn, onder overlegging van facturen en/of andere deugdelijke<br />
bewijsstukken;<br />
ii) de volledige naam en adresgegevens (inclusief telefoon- en telefaxgegevens)<br />
van alle afnemers in binnen- en buitenland aan wie gedaagden inbreukmakende<br />
en/of onrechtmatige producten hebben geleverd, dan wel ter beschikking hebben<br />
gesteld;<br />
iii) welke aantallen inbreukmakende en/of onrechtmatige producten door, in<br />
opdracht, of ten behoeve van gedaagden zijn vervaardigd, indien van toepassing<br />
gespecificeerd per leverancier en/of producent;<br />
4
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
iv) welke aantallen inbreukmakende en/of onrechtmatige producten door, in opdracht,<br />
of ten behoeve van gedaagden zijn afgeleverd, gespecificeerd per<br />
afnemer;<br />
v) welke aantallen inbreukmakende en/of onrechtmatige producten gedaagden<br />
direct of indirect in bezit/in voorraad hebben;<br />
vi) de inkoopprijzen in euro's (exclusief BTW), alsmede de door gedaagden<br />
gehanteerde verkoopprijzen in euro's (exclusief BTW) van de inbreukmakende<br />
en/of onrechtmatige producten, gespecificeerd per afnemer, onder overlegging<br />
van facturen en/of ander deugdelijk bewijsmateriaal;<br />
vii) de bruto en nettowinst die gedaagden te gevolge van de inbreuk op de<br />
rechten van eiseres hebben genoten en de berekeningswijze daarvan, alsmede<br />
de totale omzet die gedaagden daarmee hebben behaald;<br />
e) Gedaagden 2, 3 en 4 te bevelen binnen 3 (drie) werkdagen na betekening<br />
van het te dezen te wijzen <strong>vonnis</strong> al hun afnemers in binnen- en<br />
buitenland aan wie zij inbreukmakende en/of onrechtmatige producten hebben<br />
verkocht en/of geleverd de navolgende brief met uitsluitend de navolgende<br />
inhoud (met dien verstande dat wel steeds de juiste gedaagde zal moeten<br />
worden ingevuld), op het briefpapier van de betroffen gedaagde, per telefax en<br />
per gewone post te verzenden, onder overlegging aan de raadsman van eiseres<br />
eveneens binnen 3 (drie) werkdagen na betekening van het te dezen te wijzen<br />
<strong>vonnis</strong> van de verzendlijst en verzendbewijzen van deze brief:<br />
"Geachte relatie,<br />
Recentelijk hebben wij, Angro [specificeren welke vennootschap], aan u<br />
een legging (maillot) geleverd onder het merk Apollo (ter voorbeeld is<br />
een afbeelding bijgesloten). De Voorzieningenrechter te 's-Gravenhage<br />
heeft bij <strong>vonnis</strong> van [datum] geoordeeld dat deze door ons geleverde<br />
leggings inbreuk maken op de intellectuele eigendomsrechten van<br />
Bonnie Doon Europe B.V. en ons veroordeeld deze leggings terug te<br />
halen.<br />
Op bevel van de Voorzieningenrechter te 's-Gravenhage verzoeken wij u<br />
alle in uw bezit zijnde exemplaren van deze leggings per omgaande aan<br />
ons te retourneren. Wij zullen de door u betaalde inkoopprijs en<br />
gemaakte trans-portkosten vergoeden. Wij wijzen u er op dat indien u<br />
doorgaat met de verkoop van de leggings u onrechtmatig handelt<br />
jegens Bonnie Doon Europe B.V.<br />
Angro [specificeren welke vennootschap)"<br />
f) Gedaagden 2, 3 en 4 te bevelen de complete in voorraad zijnde<br />
exemplaren, alsmede alle retour ontvangen exemplaren van de inbreukmakende<br />
en/of onrechtmatige producten binnen 7 (zeven) dagen na betekening van het<br />
te dezen te wijzen <strong>vonnis</strong>, dan wel onmiddellijk na retour ontvangst, ten kantore<br />
van de raadsman van eiseres of op een door eiseres op te geven ander adres af<br />
te geven totdat omtrent de bestemming ervan in een bodemprocedure dan wel<br />
bij overeenkomst tussen partijen onherroepelijk zal zijn beslist;<br />
g) Gedaagden 2, 3 en 4 te bevelen de raadsman van eiseres binnen 5<br />
werkdagen na een daartoe strekkend verzoek in het bezit te stellen van<br />
specificaties bevattende een schriftelijk overzicht van alle retour ontvangen<br />
exemplaren van de inbreukmakende en/of onrechtmatige producten, alsmede<br />
van alle afnemers die weigeren aan het verzoek tot retournering te voldoen;<br />
5
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
h) Gedaagden 2, 3 en 4 hoofdelijk te bevelen aan eiseres ten titel van<br />
dwangsom van € 5.000,-, althans een door U Edelachtbare Voorzieningenrechter<br />
in goede justitie vast te stellen bedrag, voor iedere overtreding van één van de<br />
hiervoor onder a) tot en met g) genoemde bevelen, dan wel, naar keuze van<br />
eiseres, voor iedere dag of dagdeel dat één van de gedaagden in strijd handelt<br />
met enig bovengenoemd bevel, of enig gedeelte daarvan;<br />
i) Gedaagde sub 1 te bevelen te voldoen aan de PRIMAIRE vorderingen I<br />
a) t/m h), met dien verstande dat het verbod en de nevenvorderingen zien op<br />
de Apollo Legging onder meer voorzien van vier kartelrandjes of ieder ander<br />
product dat inbreuk maakt op de modelrechten van Bonnie Doon op de Bonnie<br />
Doon Legging, als vermeld in het lichaam van de dagvaarding, met uitzondering<br />
van de Apollo Legging met drie kartelrandjes als bedoeld in de Vaststellingsovereenkomst;<br />
j) Gedaagde sub 1 te bevelen binnen 2 werkdagen na betekening van het<br />
te dezen te wijzen <strong>vonnis</strong> alsnog volledig en correct aan punt 3 van de<br />
Vaststellingsovereenkomst te voldoen en de raadsman van eiseres binnen 5<br />
werkdagen na betekening van het in deze te wijzen <strong>vonnis</strong> in het bezit te stellen<br />
van genoegzaam bewijs dat gedaagde sub 1 volledig en correct aan haar<br />
verplichting onder punt 3 van de Vaststellingsovereenkomst heeft voldaan,<br />
onder meer door afschriften te verschaffen van de rectificatiebrieven aan alle<br />
afnemers, op straffe van een dwangsom van € 5.000,-, althans een door U<br />
Edelachtbare Voorzieningenrechter in goede justitie vast te stellen bedrag, voor<br />
iedere overtreding van dit bevel, of enig gedeelte daarvan;<br />
II. SUBSIDIAIR<br />
Indien en voorzover de primaire vorderingen I a) t/m h) worden afgewezen,<br />
gedaagden sub 2, 3 en 4 te bevelen te voldoen aan de PRIMAIRE vorderingen I<br />
a) t/m h), met dien verstande dat het verbod en de nevenvorderingen<br />
uitsluitend zien op de Apollo Legging met drie kartelrandjes.<br />
PRIMAIR EN SUBSIDIAIR<br />
III. Gedaagden hoofdelijk te veroordelen in de kosten van dit geding,<br />
waaronder begrepen gedaagden hoofdelijk te veroordelen aan eiseres te<br />
vergoeden de door eiseres in het kader van dit geding daadwerkelijk gemaakte<br />
proceskosten ex artikel 1019h Rv als nader te specificeren, althans een door U<br />
Edelachtbare Voorzieningenrechter in goede justitie vast te stellen bedrag;<br />
IV. de termijn zoals bedoeld in artikel 260 lid 1 Rv waarbinnen de eis in de<br />
hoofdzaak ingesteld dient te worden te bepalen op zes (6) maanden.<br />
3.2. Angro c.s. voert verweer. Op de stellingen van partijen wordt hierna,<br />
voor zover van belang, nader ingegaan.<br />
4. De beoordeling<br />
bevoegdheid<br />
4.1. Voorzover Bonnie Doon haar vorderingen doet ter handhaving van haar<br />
Gemeenschapsmodelrecht is de voorzieningenrechter van deze rechtbank ex artikel<br />
81 onder a, juncto artikel 90 lid 1 van de verordening betreffende Gemeenschapsmodellen<br />
(hierna: GmodV) en artikel 3 Uitvoeringswet EG Verordening<br />
betreffende Gemeenschapsmodellen bij uitsluiting bevoegd. Deze bevoegdheid<br />
6
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
is in beginsel paneuropees. Voorzover de vorderingen berusten op de grondslag<br />
auteursrecht of onrechtmatige daad volgt de bevoegdheid uit de samenhang<br />
met de handhaving van het modelrecht.<br />
Gemeenschapsmodelrecht<br />
4.2. Bonnie Doon stelt met betrekking tot haar Legging de bescherming uit<br />
hoofde van haar ingeschreven Gemeenschapsmodel voorop. Angro betwist de<br />
geldigheid van dit model omdat de karakteristieke elementen daarvan niet duidelijk<br />
verschillen van hetgeen reeds in de mode bekend was ten tijde van het<br />
depot.<br />
4.3. De voorzieningenrechter stelt voorop het vermoeden van geldigheid<br />
neergelegd in artikel 85 GmodV. Ook afgezien van die bepaling gaat de voorzieningenrechter<br />
voorshands uit van een geldig modelrecht. Daartoe is het navolgende<br />
redengevend.<br />
4.4. Met tal van producties heeft Angro het van<br />
belang zijnde vormgevingserfgoed in beeld gebracht.<br />
Daarnaast heeft Angro aan de hand van producties<br />
toegelicht langs welke techniek een kartelrandje kan<br />
worden gemaakt. Angro heeft onder meer een<br />
afbeelding van een roze jurkje, volgens Angro daterend<br />
uit 2004 overgelegd. Dit jurkje is hiernaast afgebeeld.<br />
4.5. Kartelrandjes zoals in het getoonde roze jurkje<br />
en in de Legging van Bonnie Doon worden gemaakt<br />
met een zogenoemde lock-machine. Het daarmee<br />
gemaakte stiksel is in beginsel bestemd als zoomafwerking. Door verschil aan te<br />
brengen tussen onder- en bovenspanning ontstaat in de zoom een karteleffect.<br />
Het stiksel kan echter ook worden aangebracht midden in de stof, door de stof<br />
tijdelijk dubbel te nemen. Indien ook dan boven- en onderspanning verschillend<br />
worden genomen ontstaat midden in de stof een kartelrand. In het roze jurkje is<br />
deze techniek op drie plaatsen midden in de stof toegepast. Dezelfde techniek is<br />
toegepast in de Legging van Bonnie Doon; eenmaal aan de rand en tweemaal<br />
daarboven in de stof.<br />
4.6. Het aanbrengen van een kartelrandje kan dan ook worden begrepen als<br />
een techniek om in confectiegoederen stylingelementen aan te brengen. Dat de<br />
techniek op die wijze veelvuldig in de mode wordt toegepast heeft Angro aan de<br />
hand van diverse voorbeelden duidelijk gemaakt.<br />
4.7. Angro heeft evenwel geen voorbeelden uit het<br />
vormgevingserfgoed overgelegd waaruit de toepassing<br />
van dit stylingelement bij leggings blijkt. Het meest<br />
nabij is naar voorlopig oordeel het hiernaast afgebeelde<br />
broekje dat volgens Angro uit 2004 zou dateren.<br />
Voor dit voorbeeld geldt evenwel dat een broekje geen<br />
(strakke) legging is, het lockstiksel is niet volledig uit-<br />
7
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
gewerkt tot een kartelrand en het lockstiksel is enkelvoudig toegepast, dat wil<br />
zeggen als een zoomafwerking, niet als stylingelement midden in de stof.<br />
4.8. Een legging is een eenvoudige strak gedragen driekwart broek. In zijn<br />
basale verschijningsvorm is een legging niet enig modelrecht toe te dichten. Dit<br />
wordt eerst anders indien de legging zo wordt vormgegeven, bij voorbeeld door<br />
de versiering ervan, dat de verschijningsvorm nieuw is en een eigen karakter<br />
heeft.<br />
4.9. Angro heeft niet aannemelijk gemaakt dat de legging van Donnie Boon<br />
niet nieuw was. De legging van Bonnie Doon heeft ook een eigen karakter nu<br />
niet aannemelijk is geworden dat voor de datum van indiening van de aanvrage<br />
om inschrijving een legging die dezelfde algemene indruk maakt publiekelijk bekend<br />
was. De voorzieningenrechter zal dan ook in het navolgende de geldigheid<br />
van het ingeschreven Gemeenschapsmodel tot uitgangspunt nemen.<br />
4.10. Angro betwist niet dat de Apollo legging met drie kartelrandjes inbreuk<br />
maakt op het modelrecht van Bonnie Doom. Zij stelt evenwel dat leggings met<br />
twee, vier of meerdere kartelrandjes een andere algemene indruk wekken dan<br />
het model van Bonnie Doon, zodat geen sprake is voor inbreuk.<br />
4.11. Angro brengt thans Apollo leggings met vier kartelrandjes op de markt.<br />
Zij stelt in haar collectie ook leggings te hebben met vijf en met zeven kartelrandjes.<br />
Hieronder staan afgebeeld, van links naar rechts, de Legging van Bonnie<br />
Doon zoals gedeponeerd, de Apollo legging met drie kartelrandjes van Angro<br />
en de Apollo legging met vier randjes van Angro.<br />
4.12. De leggings worden aangeboden in een<br />
verpakking zoals hiernaast afgebeeld, links de<br />
Apollo legging van Angro met vier (sic) randjes<br />
en rechts de Legging van Bonnie Doon met drie<br />
randjes.<br />
4.11. Angro betwist, zo begrijpt de voorzieningenrechter,<br />
dat Bonnie Doon door het modelde-<br />
8
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
pot van een legging met driekartelrandjes een modelrecht krijgt met een beschermingsomvang<br />
dat zich uitstrekt tot het aanbrengen van kartelrandjes in<br />
het algemeen op leggings. Dit gaat volgens Angro te ver gelet op het gegeven<br />
dat kartelrandjes ten tijde van het depot al op grote schaal in de mode werden<br />
toegepast.<br />
4.12. De voorzieningenrechter overweegt dat het modelrecht van Bonnie Loon<br />
geenszins impliceert dat Bonnie Loon een algeheel monopolie heeft verkregen<br />
voor het aanbrengen van kartelrandjes op leggings. Het criterium blijft immers<br />
dat inbreukmakend is hetgeen, kort gezegd, dezelfde algemene indruk maakt.<br />
Naar voorlopig oordeel maken de leggings met drie kartelrandjes dezelfde algemene<br />
indruk als de leggings met vier kartelrandjes. Het is Angro daar kennelijk<br />
ook om te doen: aanvankelijk heeft zij het model van Bonnie Doon gewoon nagemaakt<br />
door een legging met drie randjes op de markt te brengen; met de<br />
huidige vier randjes streeft zij nog steeds dezelfde algemene indruk na, hetgeen<br />
zij benadrukt door deze zo te verpakken dat slechts drie van de vier randjes<br />
zichtbaar zijn.<br />
4.13. Hieraan wordt niet af gedaan doordat kartelrandjes een in de mode niet<br />
ongebruikelijk stylingelement zijn. Hetgeen hierboven voorshands is aangenomen<br />
met betrekking tot drie in vergelijking met vier kartelrandjes, is uitsluitend<br />
overwogen met betrekking tot de Legging van Bonnie Doon, zoals gedeponeerd,<br />
in vergelijking met de Apollo leggings met drie of vier randjes van Angro. Het<br />
gebruik van kartelrandjes als stylingelement is dan ook zeker niet gemonopoliseerd<br />
door Bonnie Doon.<br />
4.14. Nu Angro (behoudens Angro Holding BV waarvan de positie hierna wordt<br />
besproken) overigens niet betwist dat zij de Apollo legging met drie randjes op<br />
de markt heeft gebracht en de Apollo legging met vier randjes op de markt<br />
brengt, is er naar voorlopig oordeel op grond van artikel 10 lid 1 juncto artikel<br />
19 lid 1 GmodV sprake van inbreuk op de Europese modelrechten van Bonnie<br />
Doon en kan in beginsel het Europees verbod zoals gevorderd worden toegewezen.<br />
Nu niet aannemelijk is dat Bonnie Doon met een beroep op het auteursrecht<br />
of slaafse nabootsing in het kader van een kort geding meer of anders kan<br />
krijgen dan met een beroep op haar modelrecht laat de voorzieningenrechter<br />
deze nadere grondslagen onbesproken.<br />
Vier Angro entiteiten<br />
4.15. In deze procedure heeft Bonnie Doon de vier haar bekende Angro entiteiten<br />
gedagvaard. De achtergrond daarvan is dat zij aanvankelijk meende dat<br />
de inbreukmakende Apollo leggings op de Nederlandse markt werden gebracht<br />
door Angro Hosiery BV. De vaststellingsovereenkomst is dan ook gesloten tussen<br />
Bonnie Doon en Angro Hosiery BV. Uit de wijze waarop deze overeenkomst<br />
is nagekomen – in de visie van Bonnie Doon: niet is nagekomen – leidt Bonnie<br />
Doon af dat andere Angro entiteiten de leggings met drie kartelrandjes hier te<br />
lande hebben geleverd. Nu Angro zich kennelijk op het standpunt stelt dat de<br />
Vaststellingsovereenkomst alleen Angro Hosiery bindt heeft Bonnie Doon in dit<br />
kort geding alle Angro Entiteiten gedaagd.<br />
9
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
4.16. Angro erkent de betrokkenheid van gedaagden sub 1 tot en met 3 bij<br />
het verhandelen van beenmode en lingerie. Angro Holding BV is volgens Angro<br />
een zuivere beheersmaatschappij en op geen enkele wijze betroken bij het fysiek<br />
verhandelen van enig product.<br />
4.17. Deze uitleg is door Bonnie Doon niet weersproken. De voorzieningenrechter<br />
gaat er dan ook van uit dat Angro Holding is aan te merken als de moedermaatschappij<br />
die geen bemoeienis heeft met de hierboven als voorlopig oordeel<br />
geconstateerde inbreuk. De vorderingen voor zover gericht tegen Angro<br />
Holding zullen dan ook worden afgewezen. Nu niet aannemelijk is dat Angro<br />
voor het verweer met betrekking tot de positie van de holding relevante kosten<br />
heeft gemaakt – Angro heeft ook geen proceskosten op dit punt gevorderd – zal<br />
de voorzieningenrechter op dit punt van de proceskosten een beslissing achterwege<br />
laten.<br />
De Vaststellingsovereenkomst<br />
4.18. De voorzieningenrechter begrijpt dat de Vaststellingsovereenkomst partijen<br />
nog steeds bindt maar dat in de visie van Bonnie Doon Angro Hosiery BV<br />
met name het onder punt drie bepaalde niet naar behoren is nagekomen. Onder<br />
I.j. vordert Bonnie Doon de veroordeling van Angro Hosiery om alsnog na te<br />
komen. Omdat Angro Hosiery zich op het standpunt stelt dat de Vaststellingsovereenkomst<br />
niet ziet op de Apollo legging met vier kartelrandjes heeft de vordering<br />
onder I.i. de strekking de voorzieningenrechter ter zake van die legging<br />
de zelfde voorzieningen te doen treffen als ten aanzien van de andere gedaagden.<br />
4.19. Nu Angro niet betwist dat in Nederland Apollo leggings met drie randjes<br />
op de markt zijn gebracht en niettemin ter nakoming van punt 3 van de Vaststellingsovereenkomst<br />
enkel recall brieven aan afnemers in België heeft overgelegd<br />
is niet aannemelijk dat Angro de overeenkomst naar behoren is nagekomen.<br />
Het onder I.j. gevorderde zal daarom worden toegewezen.<br />
4.20. Het onder I.i. gevorderde zal worden toegewezen nu Angro zich op het<br />
standpunt stelt dat de Vaststellingsovereenkomst niet ziet op de legging met<br />
vier kartelrandjes.<br />
Slotsom, de vorderingen<br />
4.21. Op grond van wat hierboven is overwogen is het op het gemeenschapsrecht<br />
gestoelde verbod onder I.a. toewijsbaar op de wijze als in het dictum verwoord.<br />
4.22. Als regel gaat de veroordeling tot het doen van opgaven, zoals gevorderd<br />
door Bonnie Doon onder I.d., het bestek van het kort geding te buiten. In<br />
dit geval, waar partijen in een eerder stadium een beperkte vorm van het doen<br />
van opgaven expliciet hebben afgesproken, en waar er vervolgens door Angro<br />
gebrekkig gehoor aan is gegeven, acht de voorzieningenrechter deze nevenvordering<br />
wel toewijsbaar, en zal deze worden toegewezen zoals hierna verwoord.<br />
10
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
4.23. Onder overeenkomstige overwegingen zal in dit geval ook de recall zoals<br />
gevorderd onder I.e. worden toegewezen en zal Angro worden veroordeeld tot<br />
afgifte van de inbreukmakende zaken, zoals gevorderd onder I.f. en het doen<br />
van opgaven aan de raadsman van Bonnie Doon zoals gevorderd onder I.g., een<br />
en ander op de wijze als in het dictum verwoord. Een dwangsom zal worden bepaald.<br />
4.24. Het onder I.i. en I.j. gevorderde zal eveneens worden toegewezen.<br />
4.25. Als hoofdzakelijk in het ongelijk gesteld zullen gedaagden 1 tot en met 3<br />
worden veroordeeld in de kosten van de procedure. Een termijn ex artikel 1019<br />
i Rv (voorheen artikel 260 Rv) zal worden bepaald.<br />
proceskosten<br />
4.26. Bonnie Doon vordert de volledige proceskosten welke zij begroot op<br />
€ 14.179,98. Op dit bedrag heeft zij al in mindering gebracht het bedrag van<br />
€ 5.000,-- dat door Angro is betaald ter nakoming van punt 4 van de Vaststellingsovereenkomst<br />
en welk bedrag de strekking had een bijdrage te zijn in de<br />
kosten van rechtsbijstand tot dat moment.<br />
4.27. Angro betwist dat Bonnie door kosten welke zijn gemaakt tot en met 31<br />
oktober 2007 in dit kort geding kan vorderen omdat alle werkzaamheden van de<br />
advocaat van Bonnie Doon tot en met die dag betrekking hebben op het geschil<br />
waar de vaststellingsovereenkomst op ziet.<br />
4.28. De voorzieningenrechter zal de gedachtegang van Angro niet volgen. In<br />
het kader van een minnelijke regeling heeft Bonnie Doon zich ermee verenigd<br />
dat Angro slechts gedeeltelijk zal bijdragen in de kosten gemoeid met de handhaving<br />
van het IE-recht. In beginsel betreffen dit kosten die onder de handhavingsrichtlijn<br />
voor volledige vergoeding in aanmerking komen. De wijze waarop<br />
Angro de Vaststellingsovereenkomst heeft geïnterpreteerd is niet in het minst de<br />
aanleiding voor dit kort geding. De kosten die zijn gemaakt in verband met de<br />
Vaststellingsovereenkomst zijn dan ook als ‘voorwerk’ ten behoeve van deze<br />
procedure aan te merken. Terecht brengt Bonnie Doon hetgeen zij reeds heeft<br />
ontvangen in mindering, maar op het resterende kan zij aanspraak maken om<br />
haar recht op een volledige proceskostenvergoeding te realiseren. Angro zal dan<br />
ook worden veroordeeld tot betaling van het bedrag zoals door Bonnie Doon gevorderd.<br />
5. De beslissing<br />
De voorzieningenrechter:<br />
5.1. gebiedt Angro BV en Angro Retail BV binnen 7 dagen na betekening van<br />
dit <strong>vonnis</strong> iedere inbreuk op de modelrechten van eiseres te staken en gestaakt<br />
te houden, meer in het bijzonder zich te onthouden van iedere vervaardiging,<br />
verkoop, import en export of anderszins verhandeling van de Apollo Legging op<br />
het grondgebied van alle lidstaten van de Europese Unie, onder meer voorzien<br />
11
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
van drie of vier kartelrandjes, of ieder ander product dat inbreuk maakt op het<br />
Gemeenschapsmodelrechten met nummer 000393673 van Bonnie Doon op de<br />
Bonnie Doon Legging;<br />
5.2. gebiedt Angro BV en Angro Retail BV binnen 30 dagen na betekening<br />
van dit <strong>vonnis</strong> aan de raadsman van Bonnie Doon, onder overlegging van<br />
deugdelijk bewijsmateriaal, een door een registeraccountant geaccordeerde,<br />
schriftelijke en gedetailleerde opgave te doen van het navolgende:<br />
i) de volledige naam- en adresgegevens van alle (rechts)personen in binnen- en<br />
buitenland van wie Angro BV en Angro Retail BV de Apollo legging met drie of<br />
vier kartelrandjes hebben betrokken en/of die bij de vervaardiging of<br />
verhandeling van die producten betrokken zijn, onder overlegging van facturen<br />
en/of andere deugdelijke bewijsstukken;<br />
ii) de volledige naam en adresgegevens van alle afnemers in binnen- en<br />
buitenland aan wie Angro BV en Angro Retail BV de Apollo legging met drie of<br />
vier kartelrandjes hebben geleverd, dan wel ter beschikking hebben gesteld;<br />
iii) welke aantallen Apollo legging met drie of vier kartelrandjes door, in<br />
opdracht, of ten behoeve van Angro BV en Angro Retail BV zijn vervaardigd,<br />
indien van toepassing gespecificeerd per leverancier en/of producent;<br />
iv) welke aantallen Apollo legging met drie of vier kartelrandjes door, in<br />
opdracht, of ten behoeve van Angro BV en Angro Retail BV door, in opdracht, of<br />
ten behoeve van gedaagden zijn afgeleverd, gespecificeerd per afnemer;<br />
v) welke aantallen Apollo legging met drie of vier kartelrandjes Angro BV en<br />
Angro Retail BV direct of indirect in bezit/in voorraad hebben;<br />
vi) de inkoopprijzen in euro's (exclusief BTW), alsmede de door Angro BV en<br />
Angro Retail BV gedaagden gehanteerde verkoopprijzen in euro's (exclusief<br />
BTW) van de Apollo legging met drie of vier kartelrandjes, onder overlegging<br />
van facturen en/of ander deugdelijk bewijsmateriaal;<br />
vii) de bruto en nettowinst die Angro BV en Angro Retail BV ten gevolge van de<br />
inbreuk op de rechten van eiseres hebben genoten en de berekeningswijze<br />
daarvan, alsmede de totale omzet die Angro BV en Angro Retail BV daarmee<br />
hebben behaald;<br />
5.3. gebiedt Angro BV en Angro Retail BV binnen 14 werkdagen na betekening<br />
van dit <strong>vonnis</strong> al hun afnemers in binnen- en buitenland aan wie zij<br />
inbreukmakende en/of onrechtmatige producten hebben verkocht en/of<br />
geleverd de navolgende brief met uitsluitend de navolgende inhoud (met dien<br />
verstande dat wel steeds de juiste gedaagde zal moeten worden ingevuld), op<br />
het briefpapier van de betreffende gedaagde, per gewone post te verzenden,<br />
onder overlegging aan de raadsman van eiseres eveneens binnen 14 werkdagen<br />
na betekening van het te dezen te wijzen <strong>vonnis</strong> van de verzendlijst en<br />
verzendbewijzen van deze brief:<br />
"Geachte relatie,<br />
Recentelijk hebben wij, Angro [specificeren welke vennootschap], aan u<br />
leggings (maillot’s) geleverd onder het merk Apollo met drie of vier kartelrandjes<br />
(als voorbeeld is een afbeelding bijgesloten). De Voorzieningenrechter te<br />
's-Gravenhage heeft bij <strong>vonnis</strong> van 7 december 2007 geoordeeld dat deze door<br />
ons geleverde leggings inbreuk maken op de intellectuele eigendomsrechten van<br />
Bonnie Doon Europe B.V. en ons veroordeeld deze leggings terug te halen.<br />
12
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
Op bevel van de Voorzieningenrechter te 's-Gravenhage verzoeken wij u alle in<br />
uw bezit zijnde exemplaren van deze leggings per omgaande aan ons te<br />
retourneren. Wij zullen de door u betaalde inkoopprijs en gemaakte transportkosten<br />
vergoeden. Wij wijzen u er op dat indien u doorgaat met de verkoop<br />
van de leggings u onrechtmatig handelt jegens Bonnie Doon Europe B.V.<br />
Angro [specificeren welke vennootschap)"<br />
5.4. gebiedt Angro BV en Angro Retail BV de complete in voorraad zijnde<br />
exemplaren, alsmede alle retour ontvangen exemplaren van de Apollo legging<br />
met drie of vier kartelrandjes binnen 30 dagen na betekening van dit <strong>vonnis</strong>,<br />
dan wel onmiddellijk na retour ontvangst, ten kantore van de raadsman van<br />
Bonnie Doon of op een door Bonnie Doon op te geven ander adres af te geven<br />
totdat omtrent de bestemming ervan in een bodemprocedure dan wel bij<br />
overeenkomst tussen partijen onherroepelijk zal zijn beslist;<br />
5.5. gebiedt Angro BV en Angro Retail BV de raadsman van Bonnie Doon<br />
binnen 5 werkdagen na een daartoe strekkend verzoek in het bezit te stellen<br />
van een schriftelijk overzicht van alle retour ontvangen exemplaren van de<br />
Apollo legging met drie of vier kartelrandjes, alsmede van alle afnemers die<br />
weigeren aan het verzoek tot retournering te voldoen;<br />
5.6. gebiedt Angro BV en Angro Retail BV aan Bonnie Doon te betalen ten<br />
titel van dwangsom van € 5.000, voor iedere overtreding van één van de<br />
hiervoor onder 5.1. tot en met 5.5. genoemde geboden, dan wel, naar keuze<br />
van Bonnie Doon, voor iedere dag of dagdeel dat één van de gedaagden in strijd<br />
handelt met enig bovengenoemd gebod, of enig gedeelte daarvan;<br />
5.7. gebiedt Angro Hosiery BV te voldoen aan de geboden 5.1.tot en met 5.6<br />
van dit <strong>vonnis</strong>, met dien verstande dat de geboden zien op de Apollo legging<br />
voorzien van vier kartelrandjes of ieder ander product dat inbreuk maakt op het<br />
Gemeenschapsmodelrecht met nummer 000393673 van Bonnie Doon op de<br />
Bonnie Doon Legging, met uitzondering van de Apollo legging met drie<br />
kartelrandjes als bedoeld in de Vaststellingsovereenkomst;<br />
5.8. gebiedt Angro Hosiery BV alsnog volledig en correct aan punt 3 van de<br />
Vaststellingsovereenkomst te voldoen en de raadsman van Bonnie Doon binnen<br />
30 dagen na betekening van dit <strong>vonnis</strong> in het bezit te stellen van genoegzaam<br />
bewijs dat Angro Hosiery BV aan dit gebod heeft voldaan, onder meer door<br />
afschriften te verschaffen van de rectificatiebrieven aan alle afnemers, op straffe<br />
van een dwangsom van € 5.000 voor iedere overtreding van dit gebod, of enig<br />
gedeelte daarvan;<br />
5.8. veroordeelt Angro Hosiery BV, Angro BV en Angro Retail BV, hoofdelijk,<br />
in de kosten van dit geding, tot heden begroot op € 14.179,98;<br />
5.9. bepaalt de termijn bedoelt in artikel 1019 i Rv op zes maanden;<br />
5.10. verklaart dit <strong>vonnis</strong> wat de geboden en de veroordeling betreft<br />
uitvoerbaar bij voorraad;<br />
13
298874 / KG ZA 07-1378<br />
7 december 2007<br />
5.11. wijst af wat meer of anders gevorderd is.<br />
Dit <strong>vonnis</strong> is gewezen door mr. Chr.A.J.F.M. Hensen en in het openbaar uitgesproken<br />
op 7 december 2007, in het bijzijn van de griffier.<br />
14