AKTIEBOLAGETS GRUNDPROBLEM - Norstedts Juridik

INSTITUTET
FÖR RÄTTSVETENSKAPLIG FORSKNING
[CLXXIII]
CLAS BERGSTRÖM
PER SAMUELSSON
AKTIEBOLAGETS
GRUNDPROBLEM
ANDRA UPPLAGAN
NORSTEDTS JURIDIK

Förord till den andra omarbetade
upplagan
Vår ambition med denna bok är att presentera och anknyta ekonomiska
forskningsrön till aktiebolaget som associationsform i allmänhet och den
svenska aktiebolagsrätten i synnerhet. Genom denna analysform vill vi tillföra
debatten om aktiebolaget nytt material och öppna nya tankemöjligheter
kring tolkningen av aktiebolagslagen och regleringen av associationsformen.
Denna målsättning förutsätter att beskrivningar fortlöpande lämnas
med avseende på hur regelsystemet faktiskt är utformat och vad de rättsvetenskapliga
författarna identifierat för problem samt deras förslag till lösningar.
Vi vill illustrera att aktiebolaget som institution är förknippat med
vissa karakteristiska intressekonflikter (»grundproblem») som alltjämt i viss
utsträckning är olösta trots en sekellång erfarenhet av aktiebolaget som associationsform.
Framställningen illustrerar att aktiebolagslagen är en ofullständig
reglering som kräver kompletterande normer genom frivilliga avtal.
För att sådan anpassning skall kunna ske, krävs insikter om vilka problem
som i realiteten förekommer och därmed också vissa kunskaper i ekonomisk
analys.
I förhållande till den första upplagan har, utöver nödvändiga korrigeringar,
hänsyn tagits till de reformer som genomförts fram till och med september
år 2000. Några avsnitt har fått ändrad placering. Den historiska
genomgången tar i denna version än mer accentuerat fasta på den rättspolitiska
bakgrunden. Vi har också försökt att förklara vissa ekonomiska
problem och teorier mer utförligt för att underlätta förståelse och tillämpning.
Ytterligare bör nämnas att arbetet med boken inte följt någon given
uppdelning mellan författarna. Varje delavsnitt är alltså i sin föreliggande
version en konsekvens av ingående diskussioner mellan oss författare.
Vi vill särskilt tacka Institutet för Rättsvetenskaplig Forskning för det förnyade
förtroendet. Ett varmt tack riktas även till Foundation for Economics
and Law för forskningsbidrag. Omarbetningen av boken skedde till viss del

6 Förord till den andra omarbetade upplagan
under våren och sommaren 1999 då Samuelsson vistades vid Cornell University
och dess law school, inbjuden av John M. Olin Foundation. Delar av
manuskriptet har diskuterats vid Rättsvetenskapliga institutionens doktorandseminarier
och flera betydelsefulla påpekanden har då gjorts. Genom
åren har vi gemensamt eller enskilt varit handledare av en rad studentuppsatser
vid Handelshögskolan i Stockholm och Ekonomihögskolan vid
Lunds universitet. Flera av dessa uppsatser har bidragit till en fördjupad
förståelse av de behandlade problemen. Även till dessa studenter riktas vår
uppskattning. Slutligen vill vi också rikta ett varmt tack till Karmel i
Glumslöv för språkgranskning och korrekturläsning.
Stockholm i september 2000
Clas Bergström Per Samuelsson
Institutionen för finansiell ekonomi Rättsvetenskapliga institutionen

Innehåll
Förord till den andra omarbetade upplagan ..................................... 5
Innehåll............................................................................................. 7
Förkortningar ................................................................................... 12
1. Förhållandet mellan rättsdogmatik och rättsekonomi .............. 13
2. Aktiebolaget som ett nätverk av kontrakt.................................. 20
2.1 Teorier om företaget......................................................... 20
2.2 Principal agentteorin......................................................... 22
2.2.1 Informationsasymmetrier...................................... 22
2.2.2 Adverse selection................................................... 23
2.2.3 Moral hazard......................................................... 25
2.2.4 Agentkostnader..................................................... 25
2.3 Aktiebolagets grundproblem ............................................ 28
2.4 Aktiebolagsrättens grundproblem i ett kontraktsrättsligt
perspektiv......................................................................... 32
2.4.1 Aktiekontraktet prissätts i företag med noterade
aktier ..................................................................... 32
2.4.2 Ändringar i aktiekontraktet .................................. 34
2.4.3 Kritik av teorin om aktiebolaget som ett nätverk av
kontrakt................................................................ 38
2.5 Betydelsen av normernas innehåll..................................... 40
3. Utvecklingslinjer........................................................................ 44
3.1 Aktiebolagets förelöpare ................................................... 44
3.2 De första aktiebolagen ...................................................... 45
3.3 Aktieägarnas begränsade ansvar........................................ 46
3.4 Övergången till normativsystemet .................................... 48
3.5 Bolagsfallissemang............................................................ 49
3.6 Konsolideringsfasen.......................................................... 50

8 Innehåll
3.7 Internationalisering och harmonisering............................. 52
3.8 Sökandet efter en lösning på agentproblemet.................... 58
4. Aktiebolagets karakteristik ........................................................ 60
4.1 Aktiebolagslagen som ett standardkontrakt ...................... 60
4.2 Begränsat personligt ansvar ............................................... 62
4.2.1 Ansvarsfrihetens innebörd..................................... 62
4.2.2 Övervakningsbehoven minskar.............................. 63
4.2.3 Fri överlåtbarhet och begränsat personligt ansvar.. 64
4.2.4 Möjliggör en effektivare diversifiering................... 65
4.2.5 Försäkring som alternativ till begränsat ansvar ...... 65
4.2.6 Företagets kapitalkostnader ................................... 66
4.3 Rättspersonlighet .............................................................. 67
4.4 Likställdhetsprincipen....................................................... 69
4.5 Verksamhetens mål är bereda aktieägarna vinst ................ 72
4.6 Fri överlåtbarhet av aktier.................................................. 76
4.7 Majoritetsprincipen........................................................... 77
5. Intressekonflikten mellan aktieägarna och bolagets ledning ..... 79
5.1 Separationen av ägande från kontroll ................................ 79
5.2 Intressekonfliktens karaktär .............................................. 80
5.2.1 Problematikens allmängiltighet ............................. 80
5.2.2 Utnyttjande av bolagets egendom för egna syften.. 81
5.2.3 Avvikande riskattityd............................................. 84
5.2.4 Avvikande planeringshorisont ............................... 84
5.3 Bolagsstämman som forum för aktieägarnas utövande
av kontroll ......................................................................... 85
5.3.1 Ordinarie och extra bolagsstämma ........................ 85
5.3.2 Kallelse till bolagsstämma...................................... 86
5.3.3 Rätten att närvara och rösta vid bolagsstämma...... 87
5.3.4 Rösträttens utövande ............................................. 89
5.3.5 Aktieägares frågerätt.............................................. 92
5.4 Aktieägares insynsrätt i fåmansbolag................................. 94
5.5 Uppdelning av förvaltningsrätt mellan olika bolagsorgan.. 95
5.5.1 Ett domstolsbaserat övervakningssystem............... 95
5.5.2 Bolagsstämmans förvaltningskompetens ............... 96
5.5.3 Styrelsen ................................................................ 98
a. Allmänt om styrelsens uppgifter ........................... 98
b. Val av styrelse..................................................... 99

Innehåll 9
c. Ordförande ........................................................ 100
d. Styrelsens arbetsformer........................................ 101
5.5.4 Verkställande direktören ....................................... 105
5.5.5 Bolagets bundenhet vid överskriden behörighet eller
befogenhet ............................................................ 107
5.6 Ledningens lojalitetsplikt.................................................. 110
5.6.1 Lojalitetspliktens rättsliga grund........................... 110
5.6.2 Skyldigheten att agera i bolagets intresse .............. 112
5.6.3 Rättshandlingar mellan bolaget och personer i
ledningen .............................................................. 114
5.6.4 Ledningens utnyttjande av affärsmöjligheter
inom bolagets verksamhetsområde........................ 115
5.6.5 Rösträttsfullmakter ............................................... 116
5.6.6 Försvarsåtgärder.................................................... 117
a. Intressekonflikten ............................................... 117
b. »Poison pills»....................................................... 117
c. Förvärv av budgivarens aktier i målbolaget
(»Greenmailing») ............................................... 120
5.7 Styrelsens övervakning av bolagets verkställande direktör 121
5.7.1 Övervakningsuppgiftens närmare innebörd .......... 121
5.7.2 Kompensationsavtal .............................................. 123
5.7.3 Styrelsens rätt till information............................... 126
5.7.4 Styrelsens rätt att anlita extern expertis................. 126
5.7.5 Revisionskommittéer ............................................ 127
5.8 Revisors tillsynsroll ........................................................... 127
5.9 Bolagsorganens skadeståndsansvar ................................... 130
5.9.1 Ansvarsreglernas struktur...................................... 130
5.9.2 Beslut om ansvarsfrihet ......................................... 134
5.9.3 Ansvarets närmare innebörd ................................. 135
a. Allmänt om ansvarsgrunderna ............................ 135
b. Brott mot informationsskyldighet......................... 136
c. Bristande omsorg................................................. 136
d. Lojalitetsbrott ..................................................... 138
5.9.4 Betydelse av skadeståndstalan å bolagets vägnar ... 139
5.10 Övervakningsproblemet och marknadsmekanismer.......... 141
5.10.1 Marknaden för företagskontroll ............................ 141
5.10.2 Förekomsten av kontrollaktieägare ....................... 142
5.10.3 Arbetsmarknaden för företagsledare ..................... 143

10 Innehåll
5.10.4 Konkurrens på produktmarknaden........................ 143
5.10.5 Kapitalmarknaden ................................................. 144
5.11 Hur allvarlig är intressekonflikten?.................................... 144
6. Intressekonflikten mellan majoritet och minoritet .................... 146
6.1 Ägarförhållandenas inverkan............................................. 146
6.2 Intressekonfliktens karaktär .............................................. 148
6.3 Ägarkoncentration som lösning på övervakningsproblemet
.......................................................................... 150
6.3.1 Varför koncentrerat ägande?.................................. 150
6.3.2 Agentförhållanden och ägarkoncentration ............ 152
6.3.3 Ofullständiga kontrakt........................................... 154
6.3.4 Kollektiva beslutsproblem...................................... 156
6.4 Legala restriktioner för majoritetens beslutsfattande......... 158
6.4.1 Skyddsreglernas ändamål....................................... 158
6.4.2 Jäv på bolagsstämma.............................................. 161
6.4.3 Fråga av extraordinär beskaffenhet ........................ 161
6.4.4 Generalklausulerna ................................................ 163
a. Regelstrukturen ................................................... 163
b. Tillämpningsområdet .......................................... 164
c. Otillbörlighetsrekvisitet ....................................... 165
d. Vinstmaximeringskriteriet styr bedömningen av
otillbörlighet........................................................ 168
6.5 Minoritets möjligheter att påverka beslutsfattandet
vid bolagsstämma .............................................................. 171
6.5.1 Rösträttsbegränsningar .......................................... 171
6.5.2 Röstvärdesdifferentiering....................................... 172
6.5.3 Aktieägaravtal........................................................ 176
6.6 Minoritetens maktmedel................................................... 177
6.6.1 Röstgräns för att komma i åtnjutande av
minoritetsskydd ..................................................... 177
6.6.2 Minoritetsrevisor ................................................... 178
6.6.3 Särskild granskningsman ....................................... 178
6.6.4 Rätt att kräva vinstutdelning ................................. 179
6.6.5 Klander av bolagsstämmobeslut............................. 180
6.7 Inlösen av aktier i dotterbolag ........................................... 181
6.8 Tvångslikvidation eller inlösen av aktier vid missbruk
av majoritetsställning......................................................... 185
6.9 Hur allvarlig är intressekonflikten?.................................... 186

Innehåll 11
7. Intressekonflikten mellan aktieägare och borgenärer................ 188
7.1 Borgenärsskyddsreglernas funktion .................................. 188
7.2 Intressekonfliktens karaktär.............................................. 190
7.3 Överinvesteringsproblemet ............................................... 192
7.4 Underinvesteringsproblemet............................................. 197
7.5 Det aktiebolagsrättsliga borgenärsskyddet........................ 198
7.5.1 Minimikapital ....................................................... 198
7.5.2 Vinstutdelning ...................................................... 200
7.5.3 Vederlagsfria utbetalningar av bolagsmedel .......... 201
7.5.4 Lån till aktieägare och närstående......................... 203
7.5.5 Borgen och pant.................................................... 204
7.5.6 Förvärv av egna aktier ........................................... 205
7.5.7 Inlösen av aktier vid nedsättning av aktiekapitalet 207
a. Legala skäl för nedsättning.................................. 207
b. Lösenbeloppets storlek .......................................... 208
c. Inlösenförbehåll................................................... 210
7.5.8 Tvångslikvidation.................................................. 211
7.6 Ansvarsgenombrott........................................................... 212
7.7 Låneavtal och incitament.................................................. 215
7.7.1 Överinvesteringsproblemet ................................... 215
7.7.2 Underinvesteringsproblemet ................................. 217
7.7.3 Utspädning av värdet av bolagets säkerheter ......... 217
7.7.4 Övervakning och övertagande av tillgångar........... 218
7.7.5 Betydelsen av sanktioner ....................................... 218
7.8 Hur allvarlig är intressekonflikten? ................................... 219
Källor ................................................................................................ 221
A. Svenska domstolsavgöranden............................................ 221
B. Utländska domstolsavgöranden ........................................ 222
C. Offentliga publikationer ................................................... 222
D. Använd litteratur .............................................................. 223
Sakregister ........................................................................................ 243

CLAS BERGSTRÖM
PER SAMUELSSON
AKTIEBOLAGETS
GRUNDPROBLEM
Vår ambition med denna bok är att presentera och anknyta några av de senaste
ekonomiska forskningsrönen till aktiebolaget som associationsform i allmänhet
och den svenska aktiebolagsrätten i synnerhet. Genom denna analysform vill vi
tillföra diskussionen om aktiebolaget nytt material och öppna nya tankemöjligheter
kring tolkningen av aktiebolagsrättsliga problem med anknytning
till företagsledning, ägare och kreditgivare.
Denna målsättning förutsätter att beskrivningar fortlöpande lämnas med avseende
på hur regelsystemet faktiskt är utformat och vad de rättsvetenskapliga
författarna identifierat för problem samt deras förslag till lösningar. Genom bruket
av ekonomisk analys påvisas härutöver att aktiebolaget som institution är
förknippad med vissa karaktäristiska intressekonflikter (”grundproblem”). Framställningen
illustrerar att aktiebolagslagen i långa stycken är en ofullständig reglering
som kräver kompletterande normer genom avtal. För att sådan anpassning
skall kunna ske, krävs insikter om vilka problem som i realiteten förekommer
och därmed också vissa kunskaper i ekonomi. Genom att erbjuda en ram för
identifiering av förekommande grundproblem är framställningen i hög grad praktiskt
inriktad.
Båda författarna är verksamma vid Handelshögskolan i Stockholm.
isbn 91-39-20235-6
BESTÄLLNINGAR: WWW.NJAB.SE E-POST: KUNDSERVICE. NJAB@ LIBER.SE
FAX: 08-690 90 30, TELEFON: 08-690 96 96, VÄXEL 08-690 91 00
POSTADRESS: NORSTEDTS JURIDIK AB, KUNDSERVICE,
BOX 6454, 113 82 STOCKHOLM