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José Manuel Castro. La cláusula antisubcapitalización española…
(IELAT‐ Enero 2012)
subjetiva: en el primer caso se aplica a todos los contribuyentes sin distinción y en el
segundo se hacen ciertas excepciones y consideraciones a los casos concretos 18 .
SEGUNDA PARTE: LA INOPERANCIA DE LA CLÁUSULA ANTISUBCAPITALIZACIÓN
ESPAÑOLA
Actualmente la subcapitalización está regulada en el art. 20 del Texto Refundido
de la Ley de Impuesto sobre sociedades adoptado mediante Real Decreto Legislativo
4/2004, de 5 de marzo, (en adelante TRIS). El texto vigente reza:
“Art. 20 Subcapitalización
1. Cuando el endeudamiento neto remunerado, directo o indirecto, de una
entidad, excluidas las entidades financieras, con otra u otras personas o entidades no
residentes en territorio español con las que esté vinculada, exceda del resultado de
aplicar el coeficiente 3 a la cifra del capital fiscal, los intereses devengados que
correspondan al exceso tendrán la consideración de dividendos.
2. Para la aplicación de lo establecido en el apartado anterior, tanto el
endeudamiento neto remunerado como el capital fiscal se reducirán a su estado
medio a lo largo del período impositivo.
Se entenderá por capital fiscal el importe de los fondos propios de la entidad, no
incluyéndose el resultado del ejercicio.
3. Los sujetos pasivos podrán someter a la Administración tributaria, en los
términos del art. 16.7 de esta ley, una propuesta para la aplicación de un coeficiente
distinto del establecido en el apartado 1. La propuesta se fundamentará en el
endeudamiento que el sujeto pasivo hubiese podido obtener en condiciones normales
de mercado de personas o entidades no vinculadas.
Lo previsto en este apartado no será de aplicación a las operaciones efectuadas
con o por personas o entidades residentes en países o territorios considerados como
paraísos fiscales.
4. Lo previsto en este art. no será de aplicación cuando la entidad vinculada no
residente en territorio español sea residente en otro Estado miembro de la Unión
Europea, salvo que resida en un territorio calificado reglamentariamente como paraíso
fiscal.”
La normativa citada puede ser estudiada a partir de un ámbito objetivo y
subjetivo de aplicación, sus efectos y naturaleza jurídica tal como veremos más
adelante. Argumentaremos a continuación como la cláusula en comento sólo se aplica
a un grupo reducido de situaciones de subcapitalización.
18 Ibidem., p. 257. Informe OCDE 1987 sobre subcapitalización, Sec. II. Para. 25.
Instituto de Estudios Latinoamericanos – Universidad de Alcalá | 7