llegeix el text complet
llegeix el text complet
llegeix el text complet
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
Últim@ Instànci@ 96 · Maig 2008<br />
Dossier jurispruDència TORNA AL DOCUMENT PRINCIPAL<br />
incidència de la drogodependència a la imputabilitat<br />
Esther Hinojosa Casablancas, advocada. Promoció EPPA 2006-2007<br />
) DeFiniciÓ De La DroGoDepenDència<br />
Des De La perspec-<br />
TiVa penaL<br />
En primer lloc, és important destacar<br />
que l’Organització Mundial de la Salut<br />
(O.M.S.) en la seva classificació de les<br />
malalties, es refereix al que denomina<br />
“trastorns mentals i d<strong>el</strong> comportament<br />
deguts al consum de substàncies psicotròpiques”,<br />
entenent-se per aquestes:<br />
l’alchohol, <strong>el</strong>s opiàcids, <strong>el</strong>s derivats<br />
d<strong>el</strong> cannabis, <strong>el</strong>s sedants e hipnòtics, la<br />
cocaïna <strong>el</strong>s estimulants (anfetamines), <strong>el</strong>s<br />
al·lucinògens i <strong>el</strong>s dissolvents orgànics.<br />
Entre <strong>el</strong>s quadres clínics associats a<br />
la ingesta d’aquestes substàncies, la<br />
O.M.S., diferencia les següents:<br />
• Intoxicació aguda en conceptes mèdics,<br />
o intoxicació plena en sentit jurídic,<br />
que representa un estat i fenòmen<br />
transitori que sorgeix després d’haverse<br />
administrat certes dosis d’alcohol u<br />
altres substàncies psicotròpiques. Els<br />
efectes de la intoxicació, evidentment,<br />
s’han de posar en r<strong>el</strong>ació directa “amb<br />
la quantitat de droga administrada i<br />
amb la tolerància per part d<strong>el</strong> subjecte<br />
cap a la mateixa. I lo habitual és que<br />
la recuperació sigui <strong>complet</strong>a, menys<br />
en <strong>el</strong>s casos en que existeix una altre<br />
patologia cerebral subjacent.”<br />
• Consum perjudicial: supòsits en <strong>el</strong>s que<br />
existeix “un patró de consum d’una o<br />
varies substàncies que estan afectant a<br />
la salut física o mental, amb desajust i<br />
complicacions psíquiques i socials”. És<br />
tracta, doncs, de supòsits en <strong>el</strong>s quals<br />
encara no existeix en <strong>el</strong> subjecte una<br />
dependència o addicció pròpiament<br />
dita a la substància o substàncies que<br />
consumeix encara que la ingesta de les<br />
mateixes comença a presentar complicacions<br />
sanitàries o de “desintegració<br />
social” (familiar, laboral, etc).<br />
• Síndrome de dependència.<br />
L’addicció a les drogues tòxiques i estupefacients<br />
il·legals es comença a detectar<br />
d’una manera significativa a Espanya a<br />
partir d<strong>el</strong>s primers anys de la dècada de<br />
1970 i, entre altres dades, precisament<br />
per l’increment d<strong>el</strong>s d<strong>el</strong>ictes patrimonials<br />
violents (robatoris) i també d<strong>el</strong>s<br />
d<strong>el</strong>ictes contra la salut pública (narcotràfic<br />
i consum de drogues).<br />
BORJA JIMÉNEZ en la seva obra<br />
“Las circunstancias atenuantes en <strong>el</strong><br />
ordenamiento jurídico español” estima<br />
que entre <strong>el</strong> 60 i <strong>el</strong> 70% d<strong>el</strong>s d<strong>el</strong>ictes<br />
patrimonials a Espanya es cometen en<br />
r<strong>el</strong>ació directa amb l’addicció a les<br />
drogues; per altra banda, <strong>el</strong> consum<br />
continuat de tals substàncies condueix<br />
a una minva efectiva i constatable de<br />
la capacitat volitiva d<strong>el</strong> subjecte, <strong>el</strong> que<br />
situa a aquest molt més en <strong>el</strong> pla d<strong>el</strong><br />
malalt que en <strong>el</strong> d<strong>el</strong> d<strong>el</strong>inqüent.<br />
2) circuMsTÀncies eXiMenTs<br />
i aTenuanTs De La responsa-<br />
BiLiTaT criMinaL en eLs supÒsiTs<br />
De DroGoDepenDència:<br />
L’article 20.2 d<strong>el</strong> Codi Penal estableix<br />
que estarà exempt de responsabilitat<br />
criminal: “El que al temps de cometre<br />
la infracció penal es trobi en estat<br />
d’intoxicació plena p<strong>el</strong> consum de<br />
begudes alcohòliques, drogues tòxiques,<br />
estupefacients, substàncies psicotròpiques<br />
o altres que produeixin efectes<br />
anàlegs, sempre que no hagi estat<br />
buscat amb <strong>el</strong> propòsit de cometre-la<br />
o no s’hagués previst o degut preveure<br />
la seva comissió, o es trobi sota la<br />
influència d’un síndrome d’abstinència,<br />
a causa de la seva dependència de tals<br />
substàncies, que li impedeixi comprendre<br />
la il·licitud d<strong>el</strong> fet o actuar conforme<br />
a aquesta comprensió”<br />
La present circumstància eximent de la<br />
responsabilitat criminal constitueix una<br />
novetat introduïda p<strong>el</strong> Codi Penal vigent,<br />
doncs en <strong>el</strong>s anteriors no es trobava<br />
en <strong>el</strong> catàleg de circumstàncies. Això<br />
no significa que <strong>el</strong>s qui cometien un<br />
d<strong>el</strong>icte trobant-se en estat d’intoxicació<br />
plena o sota la influència d’una síndrome<br />
d’abstinència, com a conseqüència<br />
directa d<strong>el</strong> consum de drogues tòxiques,<br />
substàncies estupefaents o psicotròpiques<br />
o alcohol, responguessin penalment<br />
en condicions de normalitat, sinó<br />
que aquests supòsits es regulaven sota<br />
la cobertura d<strong>el</strong> precepte que preveia<br />
“l’alienació mental i trastorn mental transitori”,<br />
ja fos per considerar la presència<br />
d’eximent <strong>complet</strong>a, in<strong>complet</strong>a o una<br />
circumstància atenuant analògica.<br />
Cal destacar que, segons Conde-Pumpido<br />
Ferreiro, les substàncies intoxicants<br />
típiques estan ressenyades utilitzant la<br />
fórmula de numerus apertus al venir<br />
referides no sols a les begudes alcohòliques,<br />
drogues tòxiques, estupefaents i<br />
substàncies psocotròpiques, sinó també<br />
a altres que produeixin efectes anàlegs.<br />
En aquest aspecte, podem incloure en la<br />
circumstància eximent, per exemple:<br />
• Intoxicació per monòxid de carboni<br />
• Intoxicacions mercurials<br />
• Intoxicacions per plom o saturnisme<br />
• Intoxicacions per tal·li<br />
De l’article 20.1 d<strong>el</strong> CP es deriven les<br />
circumstàncies bàsiques de l’estat<br />
d’intoxicació plena p<strong>el</strong> consum de les<br />
substàncies ja esmentades, o <strong>el</strong> fet de<br />
trobar-se sota les influències de la síndrome<br />
d’abstinència. Juntament a aquestes<br />
dues circumstàncies és necessari <strong>el</strong><br />
concurs d’un <strong>el</strong>ement temporal. Tant<br />
l’estat d’intoxicació plena com la síndrome<br />
d’abstinència resulten essencialment<br />
efímers. La intoxicació remet amb<br />
<strong>el</strong> transcurs d’un període de temps no prolongat<br />
i <strong>el</strong> síndrome d’abstinència cessa,<br />
bé p<strong>el</strong> propi transcurs d<strong>el</strong> temps, o bé<br />
simplement per una nova ingestió de la<br />
substància que l’ha provocat. Per tot això,<br />
és molt important procedir a l’examen<br />
mèdic de l’imputat en <strong>el</strong>s moments més<br />
propers als que va produir <strong>el</strong> d<strong>el</strong>icte.<br />
Part de la doctrina entén que es pot considerar<br />
l’eximent in<strong>complet</strong>a (article 21.1<br />
d<strong>el</strong> CP) <strong>el</strong>s casos d’intoxicació semiplena,<br />
quan no s’obtingui <strong>el</strong> grau absolut<br />
d’anul·lació de la capacitat volitiva<br />
de l’addicte subjecte actiu d<strong>el</strong> d<strong>el</strong>icte.<br />
És a dir, en <strong>el</strong>s supòsits d’intoxicació<br />
on aquesta no es pugui considerar crònica<br />
sinó aguda (per exemple, consum<br />
massiu d’alcohol per a qui no l’ingereix<br />
habitualment).<br />
Així mateix, és més difícil entendre un<br />
cas d’eximent in<strong>complet</strong>a en r<strong>el</strong>ació al<br />
síndrome d’abstinència, doncs si <strong>el</strong> subjecte<br />
actua en presència d’un “síndrome<br />
d’abstinència in<strong>complet</strong>” està clar que <strong>el</strong><br />
seu comportament no podrà desvincularse<br />
de la seva greu addició a les drogues,<br />
p<strong>el</strong> que, segons Leopoldo Puente Segura,<br />
s’haurà d’aplicar l’atenuant prevista a<br />
l’article 21.2 CP. Si no fos així, hauríem<br />
de reconèixer l’existència d’una<br />
situació intermèdia entre <strong>el</strong> síndrome<br />
d’abstinència i la greu addició a les drogues<br />
<strong>el</strong> representaria una manera d’afilar
Dossier jurispruDència<br />
extremadament fina, i que fins i tot<br />
podria ser incompatible amb <strong>el</strong> principi<br />
de seguretat jurídica.<br />
Tot i això, altres autors com ara González-Cuéllar<br />
Garcia o Conde-Pumpido<br />
Ferreiro, consideren que sí que pot ser<br />
apreciable l’eximent in<strong>complet</strong>a en <strong>el</strong><br />
supòsit de síndrome d’abstinència. El<br />
primer argumenta que en cas que no es<br />
compleixin alguns d<strong>el</strong>s requisits establerts<br />
a l’article 20.1 CP es podrà qualificar<br />
d’eximent in<strong>complet</strong>a. El segon autor,<br />
contempla com a possible la circumstància<br />
d’eximent in<strong>complet</strong>a en supòsits<br />
en <strong>el</strong>s quals la intensitat d<strong>el</strong> síndrome<br />
d’abstinència no resulti incapacitant.<br />
L’article 21 d<strong>el</strong> CP estableix que: “Són<br />
circumstàncies atenuants:<br />
1er. Les causes expressades en <strong>el</strong> capítol<br />
anterior, quan no concorrin tots <strong>el</strong>s<br />
requisits necessaris per eximir de responsabilitat<br />
en <strong>el</strong>s respectius casos:<br />
• Anomalia o alteració psíquica:<br />
- alcoholisme,<br />
- alzhèimer<br />
- embriaguesa<br />
- esquizofrènia<br />
- oligofrènia<br />
- psicopaties o trastorns de la personalitat.<br />
• Trastorn mental<br />
• Drogoaddicció: Quan s’actua en situació<br />
d’intoxicació semiplena o sota <strong>el</strong><br />
síndrome d’abstinència però sense estar<br />
totalment anul·lada la seva capacitat de<br />
culpabilitat (STS 421/2002), situacions,<br />
doncs, no <strong>complet</strong>ament inhabilitants<br />
p<strong>el</strong> subjecte (STS 1686/1999), però que<br />
originen una profunda pertorbació en<br />
les facultats físiques amb deteriorament<br />
de la personalitat i disminució notòria<br />
de la capacitat d’autoregulació (STS<br />
1097/2002 i STS 401/2001), aplicant-se<br />
també l’atenuació quan la intoxicació és<br />
plena però no fortuïta (STS 273/1998).<br />
Sent també aplicable, per la gravetat d<strong>el</strong>s<br />
efectes provocats, l’addició prolongada<br />
o recent però molt intensa quan l’addició<br />
s’associa a altres causes deficitàries d<strong>el</strong><br />
psiquisme de l’agent – oligofrènies lleus,<br />
psicopaties i trastorns de la personalitat-<br />
(STS 421/2002), o en situacions<br />
de llarga dependència de les drogues<br />
associada a fenòmens patològics somàtics<br />
–com hepatitis o SIDA– ja que en<br />
aquestes situacions sol produir-se una<br />
considerable modificació de la personalitat<br />
d<strong>el</strong> subjecte (STS 421/2002).<br />
• Alteracions en la percepció<br />
• Legítima defensa<br />
• Estat de necessitat<br />
• Por insuperable<br />
• Compliment d<strong>el</strong> deure<br />
L’article 21.2n d<strong>el</strong> CP estableix com a<br />
circumstància atenuant: “La d’actuar <strong>el</strong><br />
culpable a causa de la seva greu addicció<br />
a les substàncies mencionades en <strong>el</strong><br />
número 2 de l’article anterior.”<br />
REQUISITS<br />
És important destacar que l’aplicació<br />
d’aquesta circumstància atenuant no és<br />
automàtica encara que s’estigui davant<br />
d’un consum habitual, doncs la seva<br />
apreciació està en funció de la imputabilitat,<br />
és a dir, de la ingesta en les<br />
facultats int<strong>el</strong>·lectives i volitives d<strong>el</strong><br />
subjecte (STS 1421//2002). Cal la concurrència<br />
de dos pressupòsits:<br />
Biopatològic: estat d’intoxicació, patiment<br />
d’un síndrome d’abstinència o una<br />
greu addicció.<br />
Psicològic: determina la impossibilitat<br />
de comprendre la il·licitud d<strong>el</strong> fet o<br />
d’actuar conforme a aquesta comprensió,<br />
o que <strong>el</strong> pressupòsit biopatològic<br />
sigui <strong>el</strong> causant de l’actuació d<strong>el</strong>ictiva,<br />
entenent així que la greu addicció perjudica<br />
i deteriora les facultats físiques d<strong>el</strong><br />
subjecte que les pateix (STS 1856/2001<br />
i 293/2001), havent-se cntemplat que<br />
<strong>el</strong> consum d’heroïna o cocaïna per més<br />
de tres anys s’ha d’estimar com a greu<br />
(STS 1152/2001).<br />
Segons la STS 366/2002 la circumstància<br />
atenuant de l’article 21.2 CP està<br />
construïda des de la perspectiva de la<br />
seva incidència en la motivació de la<br />
conducta criminal, en quant realitzada<br />
“a causa” de la drogoaddicció, sent per<br />
això necessari que l’addicció sigui greu<br />
i que existeixi una r<strong>el</strong>ació causal o<br />
motivacional entre aquesta dependència<br />
i la perpetració d<strong>el</strong> d<strong>el</strong>icte, i encara que<br />
aquesta r<strong>el</strong>ació no té per què manifestarse<br />
en forma “d’estimulant necessitat”<br />
(STS 1545/2002), ha de caracteritzar-se<br />
perquè la drogoaddicció actua com a<br />
desencadenant de la conducta i <strong>el</strong> subjecte<br />
comet <strong>el</strong> fet bé per a procurar-se<br />
diners suficients per satisfer les seves<br />
necessitats d’ingestió immediata, o trafiqui<br />
amb drogues amb l’objecte d’assolir<br />
possibilitats de consum a curt termini<br />
i al mateix temps aconseguir beneficis<br />
econòmics que li permetin seguir amb<br />
<strong>el</strong>s seus costums e inclinacions”(STS<br />
1151/2002 i STS 596/1998).<br />
ÀMBIT D’APLICACIÓ<br />
Per a l’embriaguesa, si no és habitual<br />
ni provocada per a d<strong>el</strong>inquir, podrà<br />
ser d’aplicació aquesta atenuant (ATS<br />
1729/2001). La sola condició de consumidor<br />
no justifica l’atenuant (STS<br />
1513/2002), però si a més de la condició<br />
de “greu addicció” concorre una impor-<br />
Últim@ Instànci@ 96 · Maig 2008<br />
2<br />
TORNA AL DOCUMENT PRINCIPAL<br />
tant afectació de les facultats psíquiques,<br />
<strong>el</strong>s efectes de l’atenuació seran <strong>el</strong>s corresponents<br />
a les circumstàncies molt qualificades<br />
(STS 1374/2002). L’atenuant<br />
també s’aplica en <strong>el</strong>s casos de síndrome<br />
d’abstinència lleu (STS 1097/2002).<br />
PROVA PERICIAL<br />
En quant a qüestions processals, en <strong>el</strong><br />
cas de l’addicte de llarga duració a drogues<br />
dures, no és necessari aportar cap<br />
pericial, doncs es considera que <strong>el</strong> fet<br />
d’aquest tipus d’addicció ja presenta, per<br />
se, una alteració psíquica que farceix <strong>el</strong><br />
tipus d’atenuació (STS 1374/2002).<br />
L’article 21.6è d<strong>el</strong> CP estableix que seran<br />
circumstàncies atenuants “qualsevol altre<br />
circumstància d’anàloga significació que<br />
les anteriors”: Davant l’al·legació de circumstància<br />
analògica s’haurà de comprovar<br />
si existeix una veritable semblança<br />
entre les circumstàncies concurrents i les<br />
que s’exigeixen amb caràcter específic<br />
en la corresponent atenuant, tenint en<br />
compte que <strong>el</strong>s termes de comparació no<br />
són <strong>el</strong>s morfològics o estructurals sinó <strong>el</strong>s<br />
d<strong>el</strong> fonament o raó de ser de l’atenuant<br />
invocada (STS 1050/1999).<br />
En quant al valor de l’atenuant analògica,<br />
és possible apreciar-la com a atenuant<br />
molt qualificada (STS 2039/2002<br />
i 1911/2002), fins i tot en referència a<br />
eximents in<strong>complet</strong>es (STS 1696/2000 i<br />
1279/2000). Així mateix, interessa veure:<br />
1) Amb drogoaddicció in<strong>complet</strong>a: en<br />
supòsits d’alteració lleu o lleugera de<br />
les facultats cognitives o volitives d<strong>el</strong><br />
subjecte, provocades no per trobar-se<br />
en estat d’intoxicació o d’abstinència<br />
sinó com a conseqüència de la cronicitat,<br />
antiguitat i intensitat de la seva<br />
drogoaddicció (STS 401/2001).<br />
2) Amb atenuant de drogoaddicció: Els<br />
supòsits d’addicció a les drogues que<br />
puguin ésser qualificats com a menys<br />
greus o lleus no constitueixen atenuació,<br />
ja que l’addicció greu és <strong>el</strong> supòsit<br />
límit per l’atenuació de la pena (STS<br />
901/2002). No podent-se sol·licitar<br />
modificació de la pena per simple hàbit<br />
de consum, quan <strong>el</strong> que realment es<br />
pretén és aconseguir guanys milionaris<br />
(STS 596/1998).<br />
Per tant, en <strong>el</strong> tractament jurídic de la<br />
intoxicació per drogues cal destacar que:<br />
• A diferència de les intoxicacions etíliques,<br />
on sigui quin sigui <strong>el</strong> tipus de<br />
begudes alcohòliques ingerides, aquestes<br />
provoquen en <strong>el</strong> subjecte una simptomatologia<br />
i efectes comuns, no succeeix <strong>el</strong><br />
mateix en <strong>el</strong> cas de la resta de drogues,<br />
doncs en funció d<strong>el</strong>s diferents grups en<br />
que puguin classificar-se, provoquen en
Dossier jurispruDència<br />
<strong>el</strong> subjecte, situacions psíquiques diferents.<br />
Per exemple, l’heroïna i <strong>el</strong> seu<br />
metabòlit actiu 6-monoacetil- es caracteritzen<br />
per la seva alta liposolubilitat,<br />
p<strong>el</strong> que penetren en <strong>el</strong> cerv<strong>el</strong>l més fàcilment<br />
que la morfina; a això es deu <strong>el</strong><br />
seu intens efecte analgèsic, euforitzant<br />
i addictògen. Un altre exemple seria <strong>el</strong><br />
d<strong>el</strong> crack: es diu que <strong>el</strong> crack és <strong>el</strong> somni<br />
d<strong>el</strong> traficant i <strong>el</strong> malson de l’addicte, ja<br />
que aquest produeix una dependència<br />
psicològica tan esclavitzant que resulta<br />
gairebé impossible abandonar <strong>el</strong> seu<br />
consum per aqu<strong>el</strong>ls addictes que ho han<br />
provat varies vegades.<br />
• El TS en Sentència de 12/02/1996<br />
explicava que l’eximent <strong>complet</strong>a exigeix<br />
l’anul·lació total de la voluntat i de<br />
la int<strong>el</strong>·ligència.<br />
• La semi-eximent o eximent in<strong>complet</strong>a<br />
precisa una profunda pertorbació<br />
que, sense anul·lar-les, disminueixi<br />
sensiblement aqu<strong>el</strong>les facultats, encara<br />
conservant l’apreciació sobre la immoralitat<br />
d<strong>el</strong> fet que executa, <strong>el</strong> que es converteix<br />
en atenuant analògica si la ment<br />
humana es veu afectada solament de<br />
manera lleu. No hi ha dubte que també<br />
en l’eximent in<strong>complet</strong>a, o en l’atenuant<br />
analògica, la influència de la droga, en<br />
un pla tècnic-jurídic, pot manifestar-se<br />
directament per la ingestió immediata<br />
de la mateixa, o indirectament perquè<br />
l’hàbit generat amb <strong>el</strong> seu consum lleu<br />
a l’angoixa, o a la irritabilitat, o la vehemència<br />
incontrolada com a manifestacions<br />
d’una personalitat conflictiva.<br />
• L’atenuant analògica operarà en aqu<strong>el</strong>ls<br />
casos en que la capacitat de raciocini<br />
o de volició es veu afectada lleument,<br />
restant gairebé intacta la capacitat de<br />
comprendre i voler.<br />
• El Tribunal Suprem ha repetit en múltiples<br />
ocasions que no és suficient ser<br />
drogoaddicte, en una o altre escala, d’un<br />
o altre ordre, per pretendre l’aplicació de<br />
circumstàncies atenuants de la responsabilitat<br />
criminal, perquè l’exclusió total<br />
o parcial o la simple atenuació s’ha de<br />
resoldre en funció de la seva imputabilitat<br />
concreta, és a dir, de la incidència<br />
que la ingestió de la droga provoqui en<br />
les facultats int<strong>el</strong>·lectives i volitives d<strong>el</strong><br />
subjecte (SSTS núm. 1151/2002, de 19<br />
de juny, STS núm. 901/2002, de 14 de<br />
maig; STS núm. 421/2002, de 4 de març;<br />
STS núm. 239/2002, de 14 de febrer).<br />
• La jurisprudència assenyala que s’ha<br />
d’atendre als efectes de la droga sobre la<br />
imputabilitat i que, en tot cas, s’exigeix<br />
prova i que <strong>el</strong> r<strong>el</strong>at històric de la sentència<br />
expressi la concreta e individualitzada<br />
situació en <strong>el</strong> moment de la comissió, tant<br />
en la identificació a quina és la droga a la<br />
qual <strong>el</strong> subjecte és addicte -si és dura o<br />
no-, i període de temps de la dependència-<br />
per saber si és ingestió immediatament<br />
precedent o síndrome carencial-,<br />
amb l’obligada precisió que de tals dades<br />
puguin deduir-se una apreciació de les<br />
facultats int<strong>el</strong>·lectives i/o volitives.<br />
) eFecTes soBre La pena<br />
Cal destacar que l’article 68 d<strong>el</strong> CP<br />
estableix que “En <strong>el</strong>s casos que es preveu<br />
la circumstància primera de l’article<br />
21, <strong>el</strong>s Jutges o Tribunals imposaran<br />
la pena inferior en un o dos graus a<br />
l’assenyalada per la llei, atinguts <strong>el</strong><br />
nombre i l’entitat d<strong>el</strong>s requisits que<br />
falten o concorrin, i les circumstàncies<br />
personals d<strong>el</strong> seu autor, sense perjudici<br />
de l’aplicació de l’article 66 d<strong>el</strong> CP.”<br />
En aquest punt és important destacar<br />
que la STS de 10/06/97 estableix que<br />
“...ha de manteanir-se la interpretació<br />
tradicional conforme a la qual en les eximents<br />
in<strong>complet</strong>es és preceptiu rebaixar<br />
la pena almenys en un grau i facultatiu<br />
fer-ho en dos, per raons dogmàtiques,<br />
sistemàtiques, històriques i lògiques.”<br />
4) conseQÜències jurÍDiQues<br />
associaDes a La DroGoaDDicciÓ:<br />
Mesures De seGureTaT<br />
L’article 102 CP estbleix que:<br />
1. “Als exempts de responsabilitat<br />
penal conforme a l’article 20.2n<br />
CP se’ls aplicarà, si fos necessària, la<br />
mesura d’internament en centre de deshabituació<br />
públic o privat degudament<br />
acreditat u homologat, o qualsevol altre<br />
de les mesures previstes a l’apartat 3 de<br />
l’article 96 CP. L’internament no podrà<br />
excedir d<strong>el</strong>s temps que hagués durat la<br />
pena privativa de llibertat, si <strong>el</strong> subjecte<br />
hagués estat declarat responsable, i a tal<br />
efecte <strong>el</strong> Jutge o Tribunal fixarà aquest<br />
límit màxim en la sentència.”<br />
2. “El sotmès a aquesta mesura no<br />
podrà abandonar l’establiment sense<br />
autorització d<strong>el</strong> Jutge o Tribunal sentenciador<br />
de conformitat amb <strong>el</strong> que<br />
preveu a l’article 97 d’aquest Codi.”<br />
Per tant, en quant a les conseqüències<br />
a l’hora de determinar la pena associada<br />
a l’apreciació de circumstàncies<br />
modificatives, <strong>el</strong> legislador substitueix<br />
l’internament merament retributiu en<br />
una presó normalitzada p<strong>el</strong> tractament<br />
terapèutic deshabituador en un centre<br />
especialitzat (art. 102 CP), qualsevol<br />
de les mesures previstes a l’article 96.3<br />
CP, és a dir, restriccions de drets que<br />
poden anar des de la prohibició de residir<br />
o acudir a determinats llocs fins a<br />
l’expulsió d<strong>el</strong> territori nacional i, a través<br />
de l’art. 96.3.6, les mesures contempla-<br />
Últim@ Instànci@ 96 · Maig 2008<br />
TORNA AL DOCUMENT PRINCIPAL<br />
des a l’article 105, des de la submissió al<br />
tractament ambulatori fins a la submissió<br />
a programes educatius o similars.<br />
Existeix una polèmica, ja gairebé superada,<br />
sobre si a aqu<strong>el</strong>les persones a les<br />
que se’ls apliqui solament l’atenuant<br />
d’obrar per addicció a les drogues se’ls<br />
podrà aplicar les mesures previstes en<br />
principi per aqu<strong>el</strong>ls que se’ls hagi aplicat<br />
l’eximent o la semi-eximent. Cal dir<br />
que a l’actualitat tant la doctrina com la<br />
jurisprudència entenen que les anomenades<br />
mesures terapèutiques poden derivar<br />
de la concurrència d’una atenuant, ja<br />
sigui simple o qualificada (STS de 26<br />
d’octubre d<strong>el</strong> 2001). No obstant, aquesta<br />
tesi no és unànime ni assumible sense<br />
més des d’una perspectiva legalista.<br />
Cal recordar que <strong>el</strong> Reglament Penitenciari,<br />
aprovat p<strong>el</strong> Reial Decret 190/96, de<br />
9 de febrer estableix en <strong>el</strong> seu article 117<br />
que: “Els interns classificats en segon<br />
grau de tractament que presentin un<br />
perfil de baixa perillositat social i no ofereixin<br />
risc de trencament de condemna,<br />
podran acudir regularment a una institució<br />
exterior per a la realització d’un programa<br />
concret d’atenció especialitzada,<br />
sempre i quan aquest sigui necessari p<strong>el</strong><br />
seu tractament i reinserció social.”<br />
Així mateix, l’article 116 d<strong>el</strong> mateix<br />
Reglament Penitenciari ordena que tot<br />
intern amb dependència a substàncies<br />
psicotròpiques que ho desitgi, ha de<br />
tenir al seu abast la possibilitat de seguir<br />
programes de tractament i deshabituació,<br />
amb independència de la seva situació<br />
processal i de les seves vicissituds penals<br />
i penitenciàries, realitzant-se en <strong>el</strong>s propis<br />
centres penitenciaris <strong>el</strong>s programes<br />
d’atenció especialitzada i podent disposar<br />
l’Administració de departaments<br />
específics per la realització de programes<br />
permanents r<strong>el</strong>atius a drogodependències<br />
ubicats a diferents àrees geogràfiques.<br />
5) suspensiÓ De L’eXecuciÓ De<br />
La pena<br />
L’article 87 d<strong>el</strong> Codi Penal (modificat<br />
recentment per la LO 15/2003, de 25 de<br />
novembre) permet acordar la suspensió<br />
de les penes privatives de llibertat no<br />
superiors als cinc anys, evidentment<br />
amb audiència de les parts, d<strong>el</strong>s penats<br />
que hagin comès <strong>el</strong> fet d<strong>el</strong>ictiu a causa<br />
de la seva dependència a les substàncies<br />
assenyalades a l’article 20.2n CP,<br />
sempre i quan es certifiqui suficientment,<br />
p<strong>el</strong> centre o servei públic o privat<br />
degudament acreditat o homologat, que<br />
<strong>el</strong> condemnat es troba deshabituat o sotmès<br />
a tractament per a tal finalitat en <strong>el</strong><br />
moment de decidir sobre la suspensió.<br />
L’apartat segon d<strong>el</strong> mateix article 87 CP
Dossier jurispruDència<br />
afegeix que: “En <strong>el</strong> supòsit que es tracti<br />
d’un condemnat reincident <strong>el</strong> Jutge o<br />
Tribunal valorarà, per resolució motivada,<br />
l’oportunitat de concedir <strong>el</strong> benefici<br />
o no de la suspensió de l’execució<br />
de la pena, atenent les circumstàncies<br />
d<strong>el</strong> fet i de l’autor.”<br />
6) jurispruDència MÉs<br />
reLLeVanT<br />
• Sobre la interpretació de l’atenuant de<br />
greu addicció (art. 21.2n CP), resulta<br />
interessant destacar que hi ha diferents<br />
postures en la doctrina penal i reflexades<br />
també per part de la jurisprudència.<br />
En efecte, <strong>el</strong> Tribunal Suprem no segueix<br />
en aquesta matèria una única línia, doncs<br />
juntament a sentències en les quals <strong>el</strong><br />
fonament de l’atenuant es fa radicar en<br />
l’afectació de la imputabilitat d<strong>el</strong> subjecte<br />
(entre d’altres: SSTS núm. 793/2003,<br />
de 4 de juny; núm. 337/2003, de 7 de<br />
març; núm. 199/2003, de 10 de febrer;<br />
núm. 1151/2002, de 19 de juny; núm.<br />
901/2002, de 14 de maig; núm. 421/2002,<br />
de 4 de març; núm. 239/2002, de 14 de<br />
febrer; núm. 853/2001, de 16 de maig)<br />
cal destacar que dins de les resolucions<br />
que parteixen de què l’atenuant de greu<br />
addicció és una qüestió d’imputabilitat hi<br />
ha moltes en les que s’afirma que l’article<br />
21.1 CP conté una sort de “presumpció<br />
legal d’imputabilitat disminuïda”, en <strong>el</strong><br />
sentit que tota addicció greu comporta una<br />
alteració de les facultats psíquiques de la<br />
persona. Aquesta raó, encara radicant <strong>el</strong><br />
fonament de l’atenuació en l’afectació de la<br />
imputabilitat, no és necessària la comprovació<br />
expressa d<strong>el</strong> grau exacte en que les<br />
facultats int<strong>el</strong>·lectives i volitives d<strong>el</strong> toxicòman<br />
estaven alterades, doncs d’alguna<br />
manera la pròpia constatació de què pateix<br />
d’una addicció greu porta implícita aquesta<br />
conseqüència, en aquest aspecte trobem,<br />
per exemple, SSTS núm. 2154/2002, de<br />
19 de desembre; núm. 1374/2002, de 18 de<br />
juliol; núm. 513/2002, de 20 de març; núm.<br />
409/2002, de 7 de març; núm. 2305/2001,<br />
de 5 de desembre i la núm. 1856/2001, de<br />
16 d’octubre, que són la perspectiva des<br />
de la qual s’han analitzat tradicionalment<br />
tots <strong>el</strong>s efectes d<strong>el</strong> consum de drogues<br />
sobre la responsabilitat penal, existeixen<br />
altres resolucions que deslliguen aquesta<br />
circumstància de consideracions sobre la<br />
imputabilitat i la interpreten en funció<br />
d’altres paràmetres. Així, per exemple, en<br />
les Sentències d<strong>el</strong> T.S. de 31/7 i 19/10/98 o<br />
més recentment la de 9/2/01, es diu que:<br />
“Com ha assenyalat la Jurisprudència<br />
d’aquesta Sala la drogoaddicció específicament<br />
prevista a l’article 21.2 CP es configura<br />
com atenuant per la seva r<strong>el</strong>levància<br />
motivacional, és a dir. Al marge de la<br />
intoxicació o d<strong>el</strong> síndrome d’abstinència,<br />
tractats a l’article 20.2, i sense considerar<br />
hipotètiques patologies mentals derivades<br />
d’una prolongada addicció, amb <strong>el</strong>iminació<br />
o menyscabament de la capacitat<br />
int<strong>el</strong>·lectiva o volitiva d<strong>el</strong> subjecte, a considerar<br />
aleshores des de la perspectiva<br />
de l’article 20.1 CP. La circumstància<br />
atenuant de drogoaddicció està construïda<br />
des de la perspectiva de la seva incidència<br />
en la motivació de la conducta criminal,<br />
en quant realitzada “a causa” de la drogoaddicció,<br />
sent per a tal necessari que<br />
l’addicció sigui greu i que existeixi una<br />
r<strong>el</strong>ació causal o motivacional entre aquesta<br />
dependència i la perpetració d<strong>el</strong> d<strong>el</strong>icte.<br />
• Sentència de l’Audiència Provincial de<br />
Barc<strong>el</strong>ona (Secció 10ª), de 25 de març d<strong>el</strong><br />
2003, reiterant la STS de 24 de novembre<br />
de 1997, es diu: “És indubtable que no és<br />
suficient la condició de drogoaddicte per<br />
què s’entengui disminuïda la imputabilitat<br />
i la responsabilitat penal d<strong>el</strong> subjecte.<br />
És necessari acreditar no sols l’addicció<br />
sinó també <strong>el</strong> grau de deteriorament mental<br />
de quan es van produir <strong>el</strong>s fets” i,<br />
posteriorment, la Sentència d<strong>el</strong> Tribunal<br />
Suprem de 27 de setembre de 1999 al proclamar<br />
que “<strong>el</strong> consum, encara que sigui<br />
habitual, no permet l’aplicació d’una atenuació<br />
si no s’acredita la causalitat en la<br />
realització d<strong>el</strong>s fets d<strong>el</strong>ictius, la qual serà<br />
d’apreciació quan existeixi l’evidència<br />
d’un cert deteriorament ocasionat p<strong>el</strong><br />
consum de droga constant o d’una certa<br />
alteració de la consciència, produïdes p<strong>el</strong><br />
consum ocasional que redueix la capacitat<br />
de culpabilitat”<br />
“ El suport probatori que maneja la part<br />
ap<strong>el</strong>·lant resulta de totes maneres insuficient,<br />
no ja per justificar l’apreciació de<br />
l’eximent <strong>complet</strong>a o in<strong>complet</strong>a que es<br />
postula sinó tampoc per l’atenuant simple.<br />
Fora de les pròpies i vagues manifestacions<br />
de l’acusat la documental pateix<br />
de consistència suficient màxima al tractar-se<br />
de meres exploracions o referències<br />
d<strong>el</strong> propi examinat [...] És evident que<br />
manca <strong>el</strong> material probatori de la solidesa<br />
necessària p<strong>el</strong> que ha d’ésser mantinguda<br />
la Sentència “a quo”.<br />
• La jurisprudència no estima aplicable<br />
l’atenuant quan <strong>el</strong> benefici patrimonial<br />
que es persegueix no està limitat<br />
a les necessitats de consum, sinó<br />
que es tracta de tràfic a gran escala o<br />
d’operacions d’important quantia econòmica,<br />
per exemple, la STS 534/2002, de<br />
27 de març, que denega l’aplicació de<br />
l’atenuant de greu addicció atenent a:<br />
“la funció exercida p<strong>el</strong> recurrent en la<br />
dinàmica d<strong>el</strong> tràfic, al no ser merament<br />
Últim@ Instànci@ 96 · Maig 2008<br />
4<br />
TORNA AL DOCUMENT PRINCIPAL<br />
un petit traficant que es dedica a la venda<br />
de ”paperines” en petita escala als consumidors<br />
finals, sinó una persona situada<br />
en una escala superior “en la piràmide<br />
d<strong>el</strong> tràfic”, doncs és un subministrador o<br />
proveïdor de la droga als venedors directes,<br />
és a dir una espècie de “majorista”<br />
o traficant en gran escala”. No es dóna<br />
la r<strong>el</strong>ació de causalitat que requereix<br />
l’atenuant perquè “la drogoaddicció és<br />
irr<strong>el</strong>levant per a qui compta amb diners<br />
i droga abundant p<strong>el</strong> seu propi consum i<br />
tot i això es dedica a promoure <strong>el</strong> consum<br />
il·legal de tercers (STS 158/2000,<br />
d’11 de febrer). I aquest últim és precisament<br />
<strong>el</strong> cas d<strong>el</strong> recurrent”. També<br />
trobem en sentit semblant la STS núm.<br />
1000/2000, de 8 de juny i la STS núm.<br />
1468/2001, de 18 de juliol.<br />
• Sentència de l’Audiència Provincial de<br />
Barc<strong>el</strong>ona (Secció 3ª), de 13 de juny de<br />
2002: “No s’ha desenvolupat al plenari<br />
cap acte probatori tendent a l’acreditació<br />
de que l’acusat es trobés en alguna de<br />
les hipòtesis que permetrien l’entrada<br />
en funcionament de les atenuants, les<br />
eximents <strong>complet</strong>a o in<strong>complet</strong>a o, en<br />
últim terme l’atenuant per analogia. Únicament<br />
la declaració de l’acusat en <strong>el</strong><br />
plenari al·ludint a un consum de pastilles<br />
i alcohol on l’esmentada ingesta no ha<br />
quedat acreditada. En aquest sentit no<br />
es pot entendre que la declaració d’un<br />
d<strong>el</strong>s policies al·ludint que <strong>el</strong> color d<strong>el</strong>s<br />
ulls es podria deure a la ingestió de<br />
pastilles o alcohol sigui bastant per apreciar<br />
l’atenuant, bàsicament perquè, ni<br />
es ratifica p<strong>el</strong> seu company, que no pot<br />
afirmar dit extrem ni, en qualsevol cas,<br />
s’aporten dades r<strong>el</strong>levants sobre <strong>el</strong> grau<br />
d’afectació que hagués pogut tindre en<br />
<strong>el</strong> moment de comissió d<strong>el</strong>s fets de les<br />
seves facultats volitives. Així les coses,<br />
en quant no consta acreditada mínimament<br />
la ingestió d’alcohol o pastilles<br />
o que l’acusat es trobava sota la seva<br />
influència en <strong>el</strong> moment d<strong>el</strong>s fets, procedeix<br />
desestimar <strong>el</strong> recurs.”<br />
• Finalment, la Sentència de l’Audiència<br />
Provincial de Barc<strong>el</strong>ona (Secció 10ª), de<br />
13 de gener de 2004 diu que “Ressenyant<br />
quin és l’abast de l’atenuant perseguida<br />
en la present alçada hem de reparar en la<br />
seva demostració, com no pot ser d’altra<br />
manera és doctrina en tot punt consolidada<br />
d<strong>el</strong> Tribunal Suprem i <strong>el</strong>evada a<br />
axioma que les circumstàncies modificatives<br />
de la responsabilitat criminal han<br />
d’estar tan provades com <strong>el</strong> fet incriminatori<br />
mateix, reiterant-se amb idèntic tenor<br />
fins l’actualitat així molt recentment la<br />
STS de 13 de març de 2003.