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MEDIDAS COERCITIVAS Y TUTELA DE LOS DERECHOS
MEDIDAS COERCITIVAS Y TUTELA DE LOS DERECHOS
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2 SERGIO CHIARLONI

MEDIDAS COERCITIVAS Y TUTELA DE LOS DERECHOS
Sergio Chiarloni
Profesor ordinario de Derecho Procesal Civil
Universidad de Turín
Medidas coercitivas
y tutela de los derechos
Traducción de
ALDO ZELA VILLEGAS
Palestra Editores
Lima — 2005
3

4 SERGIO CHIARLONI
Directores:
Juan Monroy Gálvez
Juan José Monroy Palacios
Nº Nº 3 3
3
Medidas coercitivas y
tutela de los derechos
Queda prohibida la reproducción total o
parcial de esta obra sin el consentimiento
expreso de su autor.
© Copyright : SERGIO CHIARLONI
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HECHO EL DEPÓSITO QUE ORDENA LA LEY
Cert N.° 2005-8064
ISBN: 9972-733-96-3
Nº de registro del Proyecto Editorial: 31501010500692
Tiraje: 1000 ejemplares
B IBLIOTECA DE
D ERECHO
P ROCESAL
Sergio Chiarloni
El presente libro constituye la traducción de la obra italiana
Misure coercitive e tutela dei diritti,
publicada por la editorial «Giuffrè», Milano, 1980.
MEDIDAS COERCITIVAS Y TUTELA DE LOS DERECHOS
Sergio Chiarloni
Primera edición: Noviembre, 2005
Impreso en Perú Printed in Peru

ÍNDICE
Índice
NOTA A LA PRESENTE TRADUCCIÓN ............................... 5
§ 1. CONSIDERACIONES PRELIMINARES .......................... 15
1. El cambio en la aproximación de la doctrina al
instituto de la ejecución en forma específica de
las obligaciones de hacer y de no hacer ........... 15
2. El surgimiento de la aproximación compleja y
su límite: el riesgo de generalizaciones indebidas
en torno al tema de las medidas coercitivas
......................................................................... 22
3. Determinación del concepto de medidas coercitivas
o ejecutivas indirectas............................. 27
4. Prioridad lógico-jurídica del exacto cumplimiento
para todas las obligaciones y tenden-
7

8 SERGIO CHIARLONI
cia específica al exacto cumplimiento de algunas
categorías de obligaciones. .......................... 39
5. ¿Generalización de las medidas coercitivas o
tutela diferenciada fattispecie por fattispecie? ... 51
6. Delimitación de la investigación ....................... 56
§ 2. LA EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LAS MEDIDAS COER-
CITIVAS ................................................................... 63
Sección Primera: La función coercitiva de la
«condemnatio pecuniaria» en el proceso romano
clásico............................................................................ 64
1. Una tesis reciente sobre las relaciones entre la
condena civil pecuniaria romana y los privilegios
de los beati possidentes ................................. 64
2. Contradictorias reconstrucciones de la función
atribuible a la condemnatio pecuniaria .............. 66
3. El rechazo de los puntos de vista que reconstruyen
la condemnatio en función de un supuesto
interés del actor o, por el contrario, del demandado
...................................................................... 68
4. Función coercitiva de la condemnatio en relación
con la peculiaridad de la jurisdicción confiada
al unus judex y con el sistema ejecutivo
en la época clásica ............................................... 72
5. La reafirmación de la condenmnatio in ipsam rem
y la difusión de las medidas de ejecución
indirecta en el Medioevo temprano .................. 79
Sección Segunda: Nemo ad factum praecise cogi potest:
Historicidad de un principio «natural»: .......... 85

ÍNDICE
6. La ambivalencia del principio: ¿manifestación
de un desarrollo histórico específico o abstracta
regla de la razón? ........................................... 85
7. La posición de los escritores del derecho común
tardío ........................................................... 88
8. Y los precedentes en los glosadores y en los
comentadores italianos ....................................... 91
9. La incompatibilidad entre reafirmación del
principio y mantenimiento de medios de coacción
al facere sobre la persona del deudor ........ 96
10. La falta de ejecución espontánea de la sentencia
y la falta de comparecencia delante del juez
en la alta Edad Media: el concepto amplio de
contumacia........................................................... 97
11. El nexo entre los sistemas sancionatorios de la
contumacia y los principios de la constitución
material de la organización judicial en la edad
feudal .................................................................... 102
12. Divergencias en la evolución del sistema contumacial:
a. La experiencia alemana ............... 104
13. b. La experiencia francesa ................................. 106
14. La contraposición entre la evolución francesa
y la evolución germánica como reflejo de los
distintos procesos de disolución de las relaciones
feudales en los dos ordenamientos............. 109
15. Consecuencias sobre las codificaciones del siglo
XIX: la canonización del principio nemo ad
factum praecise cogi potest en el art. 1142
del Code Napoléon ............................................. 115
9

10 SERGIO CHIARLONI
16. Y la compatibilidad con la posterior praxis
jurisprudencial de la astreinte ...........................
17. La subsistencia de medidas de coerción indirecta
sobre la persona del deudor en los §§ 888
125
y 890 ZPO como residuo semifeudal ................
18. Y la regla jurisprudencial que busca limitar el
129
ámbito de aplicación de los §§ 888 y 890 ZPO
19. La inspiración francesa en la codificación
140
italiana del ’65 .....................................................
20. En particular, la falta de una regulación procesal
de la ejecución por subrogación de las
142
obligaciones de hacer y de no hacer fungibles
21. La insatisfacción de una parte de la doctrina
por la falta de medidas de ejecución indirecta
144
en la codificación del ’65 ................................. 148
22. La posición de Chiovenda y Carnelutti............ 149
§ 3. LAS MEDIDAS COERCITIVAS Y EL ORDENAMIENTO
VIGENTE .................................................................. 157
PREMISA ......................................................................... 158
1. La actualidad del problema en el debate de la
doctrina: la sistematización de las resoluciones
judiciales de urgencia entre los mecanismos jurisdiccionales
de coerción al hacer y al no hacer
.......................................................................... 158
2. Y la ampliación del campo de actuación de las
resoluciones judiciales de urgencia a los supuestos
de relaciones de trabajo ........................ 168

ÍNDICE
Sección Primera: La subsunción de la ejecución en
forma específica de las obligaciones de hacer y de
no hacer en el sistema de la ejecución indirecta ..... 172
3. Crítica a la función compulsoria de la ejecución
ex art. 612 y ss. CPC ................................. 172
4. La función compulsoria de todas las formas
de ejecución forzada por subrogación ............. 176
5. La inexistencia de una subrogación parcial en
la ejecución ex art. 612 y ss. CPC...................... 180
6. La no admisibilidad de la ejecución específica
de las obligaciones de hacer y de no hacer en
el supuesto de la llamada ejecución indirecta . 186
Sección Segunda: Medidas coercitivas y tutela de
condena ........................................................................ 188
7. Una reciente propuesta de re-fundación del
concepto de condena .......................................... 188
8. Su relación con la teoría alemana del
Leistungsurteil ....................................................... 191
9. Los precedentes culturales del concepto legislativo
de sentencia de condena ..................... 202
10. La falta de unidad del concepto legislativo
de condena .......................................................... 208
11. La no inmediata subsunción bajo el concepto
legislativo de condena de las disposiciones: a)
que son expresión de la prioridad lógico-jurídica
del exacto cumplimiento de todas las obligaciones;
b) que prevén sentencias inhibitorias 213
12. Premisa metodológica a la solución de la problemática
suscitada con respecto al tema de la
11

12 SERGIO CHIARLONI
condena no expresamente establecida por la
regulación positiva ............................................. 215
13. La ausencia de una función coercitiva en la
llamada hipoteca judicial ................................. 224
14. La no inscripción de la hipoteca en base a sentencias
concernientes a obligaciones de hacer
o de no hacer infungibles ................................... 228
15. Y su no inscripción en base a sentencias inhibitorias
.................................................................. 238
16. La construcción del art. 388, párrafo 1, CP
como medida coercitiva respecto del cumplimiento
de obligaciones resultantes de una sentencia
de «condena» a un hacer o a un no hacer
infungible ....................................................... 242
17. La insuficiencia de los argumentos a favor de
tal construcción: a) de la literalidad de la norma;
b) de su ubicación sistemática; c) de los
trabajos preparatorios ........................................ 245
18. Factores que impiden la construcción en examen:
el fraude y la simulación como elementos
compatibles con la dominante construcción
del art. 388 CP ..................................................... 254
19. El infructuoso trámite del proceso ejecutivo
como precondición a la aplicación del art.
388 CP................................................................... 259
20. La propuesta de afianzar el art. 650 CP mediante
el art. 388 CP como medida coercitiva
dirigida a asegurar el cumplimiento de las sentencias
civiles de condena ................................. 262
21. Las razones del rechazo de la propuesta: la no

ÍNDICE
subsunción de las medidas jurisdiccionales
entre las medidas determinadas por razones
de justicia ex art. 650 CP .................................... 264
22. Las consecuencias, sobre el plano reconstructivo,
de la expresa previsión de individuales
medidas coercitivas civiles y penales ................ 274
23. Las consecuencias, sobre el plano normativo,
de la expresa previsión de medidas coercitivas,
en particular respecto de la inscripción de la
hipoteca judicial .................................................. 277
24. Problemas aplicativos ......................................... 287
§ 4: REFLEXIONES FINALES ............................................. 295
1. La simpatía por las medidas coercitivas y la
devaluación de la tutela meramente declarativa
..................................................................... 295
2. Crítica: la importancia funcional de la tutela
meramente declarativa y las inhibitorias
declarativas .......................................................... 298
3. La insuficiencia de la declaración con referencia
a hipótesis individuales y a la oportunidad
de remediarlas mediante medidas coercitivas
específicas ............................................................. 302
4. La distorsión de los valores en la tendencia a
generalizar las medidas coercitivas contra la
persona del deudor ............................................. 304
5. La tendencia a generalizar las medidas coercitivas
sobre la persona como manifestación de
la propensión de algunos sectores de la magistratura
a asumir funciones de sustitución res-
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14 SERGIO CHIARLONI
pecto del poder legislativo ................................. 315
6. El contraste entre medidas coercitivas sobre la
persona y valores fundamentales de los sistemas
jurídicos modernos en el derecho comparado:
el contempt law anglosajón y sus aplicaciones
en materia de labor injuctions. Conclusión
........................................................................ 319
BIBLIOGRAFÍA ................................................................. 339
ÍNDICE ONOMÁSTICO ...................................................... 375