Aspectos tributarios - José Andrés Romero Tarazona - Legis

PERSPECTIVAS ACTUALES SOBRE LA SOCIEDAD POR
ACCIONES SIMPLIFICADAS (SAS)
Aspectos tributarios
José Andrés Romero Tarazona
1

Contenido
1. Reorganizaciones empresariales: La SAS como justificación
económica y tributaria.
2. La SAS como vehículo de planeación de patrimonios de familia.
3. Las SAS como mecanismos de estructuración de inversiones
del exterior.
4. Ventajas de las SAS frente al impuesto de registro y los derecho
notariales.
5. Tipos de acciones en las SAS y su tratamiento fiscal.
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1. Reorganizaciones empresariales: La SAS como justificación económica y tributaria
3

A. Inclusiones a partir de la ley SAS
Nuevas formas de reorganizaciones empresariales incluidas por la ley SAS
(Artículo 30 Ley 1258 de 2008):
• Reglas de la relación de intercambio en relación a los activos recibidos en
virtud de una fusión o escisión.
• Normas sobre las participaciones de los accionistas en las sociedades
resultantes del proceso de fusión o escisión.
• Fusiones triangulares.
•4

B. Tratamiento fiscal
Concepto Dian 53516 del 6 de Julio de 2009:
Las normas que regulan los efectos tributarios en los eventos en que se
presente la figura jurídica de fusión o escisión de sociedades, al establecer que
se considera que no existe enajenación se refiere únicamente a las sociedades,
más no a los socios individualmente considerados. Por lo tanto, si el
accionista recibe dinero u acciones como contraprestación no tiene
aplicación la ficción legal antes señalada establecida en los artículos 14-1
y 14-2, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria de las nuevas sociedades
producto de la escisión y la de los socios de la antigua sociedad, en los términos
del artículo 794 del Estatuto Tributario.
Cuando los accionistas reciban como contraprestación sumas de dinero,
acciones o cualquier otro activo, es claro, que ingresan al patrimonio del socio,
pero se debe determinar si dicha contraprestación resulta un incremento
patrimonial o simplemente se trata de la restitución de los aportes
sociales, lo que de conformidad con las normas tributarias determinaría su
efecto fiscal.
•5

C. Nueva normativa (Ley 1607 de 2012)
Requisitos Fusiones y Escisiones adquisitivas Fusiones y Escisiones reorganizativas
1. Que los accionistas como
consecuencia de la fusión o
escisión reciban:
2. Que el valor de dichos
derechos recibidos
correspondan
3. Que no haya enajenación
de las acciones o cuotas
recibidas en un periodo de
dos años.
4. Que el costo fiscal y
naturaleza de las acciones y
cuotas recibidas se mantenga.
5. Requisito especial para la
escisión. Segregación de
negocios.
Derechos equivalente al 75% de los que se
tuvieran sobre la absorbente o escindente
Derechos recibidos al menos al 90% del
valor comercial que tenían sus derechos
antes de la operación
Derechos equivalente al 85% de los que se
tuvieran sobre la absorbente o escindente
Derechos recibidos al menos al 99% del
valor comercial que tenían sus derechos
antes de la operación
Para continuar con el régimen de trasparencia fiscal es necesario que dentro de los dos
años siguientes a la fusión o escisión, los socios o accionistas de las entidades
participantes no transmitan sus derechos recibidos como producto de la reorganización.
Si lo llegaran a hacer, estos deberán liquidar el impuesto sobre la renta correspondiente,
incrementado en un 30%. No obstante este no podrá ser inferior al 10% del valor de las
acciones del respectivo socio.
El costo fiscal y la naturaleza tributaria de las acciones o cuotas que se reciban producto
de la fusión o escisión será igual al valor de la participación que tuvieran los participantes
antes de la fusión o escisión.
Para la escisión se consagra un requisito adicional pues se entiende que sólo habrá
escisión transparente fiscalmente cuando se segreguen empresas, es decir unidades de
explotación económica y no simplemente activos.
•6

2. La SAS como vehículo de planeación de patrimonios de familia.
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A. Beneficios de las SAS en las sociedades de familia
Javier López
Elisa Villa de López
100% Acciones
ordinarias
Holding
S.A.S.
Acciones
Clase A
Inversiones
S.A.S.
José López
María López
Acciones
Clase B
• ACCIONES CLASE A: Mayoría de derechos
económicos.
• ACCIONES CLASE B: Acciones que sólo podrán
pertenecer a Hijos de Familia.
Si se liquida la sociedad conyugal deberá pagarse el
valor correspondiente.
• GRUPO DE ACCIONISTAS CLASE B: No podrá ser
propietario, en conjunto, de un porcentaje de capital
superior al 30%.
• REGLA ESPECÍFICA: Las acciones de Javier López
tendrán voto múltiple mientras le pertenezcan a él ->
mayoría de derechos políticos.
Si se retira (por venta o fallecimiento), las acciones se
convertirán automáticamente en acciones ordinarias.
* Los derechos inherentes a cada una de las acciones
deben constar al respaldo del título.
•8

3. Las SAS como mecanismos de estructuración de inversiones del exterior
9

A. Historia del régimen en USA
En USA a las sociedades extranjeras pueden ser clasificadas para efectos
fiscales como “corporations” o como “partnership”.
Hasta 1996
Como una “corporation” si:
• Responsabilidad limitada.
• Continuación de su existencia.
• Libre transmisibilidad de sus participaciones.
• Manejo centralizado.
• Accionistas.
• Objetivo de explotar el negocio para obtener unos beneficios conjuntos.
•10

B. Régimen aplicable en USA
Después 1996
Existe una lista de cada país en la cual se clasifican que tipos de sociedades
se entenderán como “corporations” para efectos fiscales (Treasury regulations
301.7701-2.b.8).
Para Colombia solamente se encuentra la sociedad anónima.
Si no esta en la lista el régimen aplicable es el de “check the box”.
•11

B. Régimen aplicable en USA
Régimen
Form 8832. “Eligibility
to make an election or
check the box”
No se llena Form 8832
Reglas de clasificación
residual
Partnership
Corporation
Partnership: dos o más
miembros no tienen
responsabilidad
limitada
Corporation: todos los
miembros tiene
responsabilidad
limitada.
Entidad transparente:
único dueño sin
responsabilidad
limitada
Limite de
60 meses
•12

C. Caso práctico
Partnership Corporation
Posibilidad de
SAS crédito tributario
SAS
Renta 1.000
Impuesto 340
Dividendo
distribuible
Renta 1.000
Impuesto
USA (39%)
Crédito
tributario
Impuesto a
cargo
660
(390)
340
50
Renta 1.000
Impuesto 340
Dividendo
distribuible
660
Renta 660
Impuesto
USA (39%)
Crédito
tributario
Impuesto a
cargo
(257)
0
257
Posibilidad de
diferimiento
tributario
•13

4. Ventajas de las SAS frente al impuesto de registro y los derecho notariales
14

Impuesto de registro en las SAS en comparación con la LTDA
Impuesto de Registro Gastos Notariales
SAS LTDA SAS LTDA
Constitución X
Cesión de acciones o
cuotas
X X
Aumento de Capital X
Reformas estatutarias X
•15

5. Tipos de acciones en las SAS y su tratamiento fiscal.
16

A. Aporte de industria
Artículo 319 del Estatuto Tributario. Aporte a sociedades nacionales:
“ (…) PARÁGRAFO 6o. En el caso de los aportes de industria, el costo fiscal
que tendrá el aportante respecto de las acciones o cuotas de participación que
le sean emitidas, si fuere el caso, será el valor intrínseco de dichas acciones o
cuotas de participación una vez hecha la emisión, el cual deberá ser
reconocido por el aportante como ingreso en especie por la prestación de los
servicios. Dicho valor constituirá gasto deducible para la sociedad receptora,
siempre que se cumplan los requisitos generales para la deducibilidad del
gasto, y se practiquen las retenciones en la fuente por concepto de impuestos
y contribuciones parafiscales, si aplicaren.”
•17

B. Acciones para Pagos
NIIF 2
Transacciones con pagos basados en acciones, en las que una entidad adquiera o reciba
bienes o servicios, incluyendo pagos laborales.
• Los comentarios a la NIIF 2 exigen que la emisión de acciones o derechos a acciones
genere un aumento en el patrimonio de la entidad (movimiento crédito).
• Dependiendo de las destinación del bien o servicios, se deberá reconocer un gasto o un
costo o un activo (movimiento débito).
• Es importante tener en cuenta que las reglas de la causación se mantienen.
• Las acciones se reciben como pago de un servicio ya prestado o de la compra de
bienes recibidos, con o sin estimación del valor.
• Hay reglas específicas de reconocimiento en el caso de los stock options.
•18

C. Acciones para Pagos vs Acciones de Industria
Acciones para Pagos Acciones de Industria
Definida en la NIIF 2 Definida en el Código de Comercio
artículos 137 y 138
Régimen fiscal conforme a reglas
generales
Se determina según el valor de los
servicios o bienes adquirido y
residualmente conforme al valor de
mercado de las acciones recibidas
Las acciones se entregan como pago de
un bien o servicio, momento en el cual
se cuantifica el valor de las acciones y
se causa el ingreso
Régimen fiscal particular
Se determina según el valor intrínseco
de las acciones recibidas. En ciertos
aportes en industria no se entregan
acciones.
Su cuantificación y causación se realiza
al momento de su concesión.
A personas naturales o juídicas A personas naturales
•19