Derecho y Neurociencias - Instituto de Chile

VIII Congreso de las Academias Jurídicas y Sociales de Iberoamérica
República de Chile, Noviembre de 2.012
Presentación del tema
Ponencia de la Academia Colombiana de Jurisprudencia
DERECHO Y NEUROCIENCIA
El derecho como instrumento de regulación de la conducta humana en sus diferentes
campos de aplicación, tradicionalmente ha venido siendo afectado en lo que al ámbito
de la responsabilidad se refiere, por hechos cometidos por personas incapaces, que no
tienen el ejercicio de sus derechos, así como por los delitos, daños, culpas, causados por
quienes sufren alteraciones psíquicas, neuronales y en términos concretos por las
alteraciones del sistema nervioso o del cerebro en general.
Tradicionalmente el derecho positivo o codificado, ha venido excluyendo del ámbito de
la responsabilidad a las personas incapaces, trátese de menores de edad o de aquellas
que por circunstancias propias de la biología, han sido consideradas como ineptas para
hacerle frente a las reclamaciones y procedimientos para responder por sus actos, en
virtud de una evidente o transitoria imposibilidad de expresar su voluntad libremente,
puesto que la responsabilidad está ligada a la condición de “racionalidad suficiente” en
el momento de acometer una determinada acción.
Ciertamente, la naturaleza humana se ha encargado de dividir la vida en varios períodos
según el grado de desenvolvimiento físico y mental de cada persona. 1 De allí la
conducta realizada por personas de mayor o menor edad y dentro de estas, la capacidad
o incapacidad para el ejercicio de los derechos de unos y otros. De acuerdo con la
legislación civil se han sustraído de la responsabilidad a los pródigos o disipadores, el
adulto que se halle en estado habitual de imbecilidad o idiotismo, de locura furiosa, del
demente, el interdicto y aquellas personas que se encuentren en estado de alteración
temporal para expresar su voluntad por influjo del alcohol y otras sustancias
psicoactivas. Para ellos la ley ha completado sus falencias correlativas a la incapacidad
por intermedio de la patria potestad, en el caso de los menores e hijos de familia y de
curadores, administradores y guardadores para los demás inhabilitados
Dentro del área del derecho penal se excluye de responsabilidad, a las personas
consideradas como inimputables, es decir, cuando al momento de ejecutar actos
considerados antijurídicos no tuvieren la capacidad de comprender su ilicitud bien sea
por inmadurez psicológica, trastorno mental, diversidad socio cultural, o estados
similares. (Art. 33 del C. Penal Colombiano)
Derecho, Moral y Neurociencias.
Como consecuencia de la paulatina expansión de la investigación científica, las
fronteras del derecho y de la moral han entrado en contacto con las neurociencias puesto
que estas tratan de penetrar el misterio de la relación entre la mente, la conducta y la
1 Derecho Civil. Arturo Valencia Zea. Editorial Temis.Bogotá. 1.957
1

actividad propia del tejido nervioso, desentrañar la actividad del cerebro y su relación
con la psiquis y el comportamiento humano, escenario natural de la norma jurídica.
.
Las investigaciones científicas adelantadas en los últimos quince años en diferentes
universidades a nivel mundial, como nos lo comentan las personas a quienes nos
referimos en la presente monografía, han puesto en evidencia la importancia en la época
contemporánea de establecer relaciones entre el derecho y la neurociencia como
resultado de la observación de la conducta humana al trasgredirse normas jurídicas por
personas que pueden estar influidas por trastornos estructurales o funcionales del
cerebro, o bajo el estímulo de situaciones que de una u otra manera afecten su
conciencia y su comportamiento social.
En efecto, la neurociencia ha venido analizando los fundamentos neurológicos
del conocimiento, la capacidad volitiva, los impulsos de la conciencia, o del
inconsciente, cuando el individuo ha perdido la capacidad de responder a estímulos
exteriores o internos provocados por el pensamiento y por lo mismo, de regular sus
propios actos y reacciones, como se desprende de las múltiples investigaciones
promovidas sobre este apasionante tema. 2
Señalan los referidos investigadores que la conducta percibida por algunos infractores
de la ley penal especialmente, es precedida por desarreglos en el juicio de personas que
habitualmente actúan dentro de la normalidad social y que al momento de cometer un
delito, se percibe la presunta afectación bien sea por daños estructurales del cerebro o
por alteraciones en su funcionamiento. Por esta motivación, las hipótesis planteadas por
la neurociencia en su preocupación por observar los cambios en la capacidad cognitiva
para diferenciar el bien del mal, la indiferencia advertida en el proceso axiológico, e
inclusive, en los reducidos umbrales del racionamiento. En tales investigaciones se ha
advertido la posible utilización de los avances neurocientíficos como medio de prueba o
como elementos modificatorios de concepciones jurídicas dentro de la esfera de la
responsabilidad, que explican la conducta humana, para así proporcionar una
explicación a las decisiones sobre la reducción de la pena, la imputabilidad, la
rehabilitación, la implementación de cursos para disminuir la ansiedad, la ira, el control
de las adicciones, la agresividad que bien pudieran ser analizadas por los jueces.
La referida investigación plantea las afectaciones al sistema nervioso central por la
aplicación de recientes tecnologías con tratamientos farmacológicos y de discutibles
intervenciones quirúrgicas en casos de violencia extrema ante agresiones sexuales
mediante la castración química, como ya ha ocurrido en otras latitudes, con
compromiso de la ética y el derecho a la intimidad individual.
Las novedades contemporáneas de la neurociencia están ofreciendo la posibilidad de
“lecturas de cerebros” o “brain readig”, diferente de la “lectura de mentes” o “mind
readig”, aspecto este que pertenece más a la ciencia ficción y que naturalmente, no
interesa a la presente monografía.
Hoy cualquier estado psicológico se puede determinar mediante la activación de ciertas
zonas cerebrales en la aplicación de técnicas de diagnóstico por imagines, como rayos
x, tomografías de acción computarizadas o tacs, resonancias magnéticas, los cuales ante
2 Derecho y Neurociencia. Miguel Capó, Marcos Nadal, Carlos Ramos, Atahualpa Fernández, Camilo
José Cela Conde. Universidad de Barcelona. Tomado de Google, Sept.2 de 2.012
2

la creciente necesidad de obtener información válida y confiable, proporciona medidas
científicas con un alto grado de certeza para el análisis de la personalidad, conductas,
actitudes, declaraciones, y sus implicaciones en el mundo del derecho. Igualmente, los
estudios sobre neuro imagines han puesto de manifiesto la correlación entre los aspectos
neuronales y ciertas enfermedades o procesos asociados a determinadas tareas como la
comparación de grupos de sujetos comprometidos en determinadas patologías respecto
de sujetos considerados como “normales.” Sin embargo, estos estudios aún no son lo
suficientemente precisos para concretar un diagnóstico individual determinante, aunque
las indagaciones científicas continúan sobre la detección de drogadictos, adicciones,
engaños compulsivos. etc.
Una de las aplicaciones de estas tecnologías conduce a detectar “huellas de memoria”
en el acto de reconocimiento de objetos al presentar a un conjunto de sospechosos, por
ejemplo, el arma de un crimen de la que solo el culpable pueda tener conocimiento. En
estas eventualidades solamente aquel sujeto en el que se detectó la “huella de
memoria” deberá ser tenido en cuenta como actor o determinante en la investigación
penal. La resonancia magnética funcional también ha sido objeto de avances en este
sentido. Es claro que este sistema de “lectura cerebral” puede comprometer la ética al
quebrantar el derecho a la privacidad. En este sentido el ámbito de la conciencia ha sido
considerado como un terreno inalcanzable para el derecho aun cuando el uso del
polígrafo es hoy un recurso técnico permitido en ciertas expresiones judiciales, como
medio de prueba pese a las alteraciones que se pueden introducir en el pulso del sujeto
por medio de fármacos.
Dicen los referidos investigadores que el psicólogo Adam Raine especialista en
correlaciones neurobiológicas de crímenes violentos en el caso de una persona cuya
“naturaleza biológica” con predisposiciones a actitudes criminales, no puede ser
considerado culpable puesto que tales individuos no tienen “libre albedrío parcial” así
el diagnóstico de psicopatía no sea atenuante en la generalidad de los sistemas penales,
pues suponen que los psicópatas disponen de capacidad racional para distinguir entre el
bien y el mal y por lo tanto son concientes de las consecuencias de sus acciones si se
llegare a demostrar fehacientemente que los psicópatas no son sofisticados concientes
del daño sufrido por otras personas en estado de evidente conducta normal.
Otra investigación adelantada recientemente, 3 expone la tesis de que las neurociencias
han abierto nuevas fronteras en la investigación mediante la utilización de neuro
imagines por emisión de positrones (PET) resonancia magnética funcional o nuclear
(RM o FMRI) con la utilización de magneto encefalografías obteniendo una enorme
posibilidad de conocer mejor la “naturaleza humana” y por ello se habla al respecto
de una revolución científica. Este estudio contiene una reflexión jurídico-dogmática
que demuestra cómo los aportes científicos sobre el cerebro humano pueden influir en
la imputabilidad o inimputabilidad por la realización de conductas contrarias a la
norma jurídica penal, según las condiciones del agente o sujeto que la transgreda. Cita
el ejemplo denominado Burns y Swerdlow al describir el caso de un destacado
profesor universitario norteamericano y buen padre de familia de 40 años que
súbitamente desarrolló un creciente interés en pornografía infantil que lo llevó a acosar
a su hijastra pre adolescente y a sus alumnas. Sentenciado en primer momento a una
terapia que incluyó tratamiento con hormonas, en razón de que la terapia no tuvo éxito
3 Avances en Neurociencias y responsabilidad jurídico-penal. Bernardo Feijoo Sánchez. Universidad
Autónoma de Madrid. Abril de 2.011
3

fue ingresado a prisión y allí se le descubrió un gran tumor cerebral en la parte derecha
de la zona orbito frontal, como consecuencia de unos crecientes dolores de cabeza.
Siete meses después de una exitosa operación, debido a su falta de peligrosidad se le
dejó en libertad. Tres meses más tarde volvió a sentir dolores de cabeza y nuevamente a
coleccionar pornografía infantil. Una revisión con neuro imágenes demostró un nuevo
crecimiento del tumor que lo condujo a otra intervención quirúrgica y como resultado
final definitivo, desaparecieron las tendencias sexuales anómalas. Señala la
investigación que el profesor mientras padecía las consecuencias del tumor, se daba
cuenta de lo incorrecto de su conducta desviada y actuaba sin poder reprimir su
comportamiento axiológico, por decir lo menos. En este caso, las técnicas de las neuro
imagines permitieron hallar una explicación que frente a la norma jurídica unos años
antes, se hubiera tratado simplemente como delito, sin atenuantes, y considerado como
malvado o corruptor de menores. Las neuro imágenes pusieron en evidencia que el
sujeto padecía de una enfermedad, y por la actitud funcional del cerebro no se le debería
considerar responsable de una conducta punible.
Tales científicos concluyeron que no existe escisión entre mente y cerebro y que como
es sabido, nuestra actuación conciente representa solo una ínfima parte de la actividad
cerebral y estamos determinados en nuestros comportamientos por procesos que no
podemos controlar.
En la investigación de Bernardo Feijoo a que nos venimos refiriendo se afirma que “la
neurociencia nos dice que en el momento en que el individuo experimente algo
concientemente, el cerebro ya ha hecho su trabajo. Ello planteó la cuestión de si las
acciones escapan a nuestro control.” Los neurocientíficos vienen considerando que
muchas de las bases filosóficas sobre las que se ha ido construyendo, durante siglos el
sistema de imputación jurídico-penal, son erróneas. En efecto, investigaciones de la
Universidad de California, en San Francisco, del neuropsicólogo LIBET y su equipo en
los años ochenta, según el relato de Feijoo, consideraron que los procesos inconscientes
determinan aquello de lo que somos concientes o que los actos voluntarios son una
consecuencia de procesos inconscientes a los que la conciencia tiene un acceso
limitado y que son conducidos emocionalmente por nuestro sistema limbical (ganglios,
basales, amígdalas, etc.) Por ello afirman que “no hacemos en realidad lo que hemos
decidido racionalmente, sino que racionalizamos lo que nuestro inconsciente nos ha
impulsado a hacer.” Este es un aspecto fundamental para el mundo del derecho y de la
filosofía que requiere, naturalmente del apoyo de las ciencias auxiliares, pues sin duda
estamos ante un nuevo paradigma.
Entendemos lo anterior como una reacción del inconciente afectado por una patología
funcional o estructural del cerebro y que por tal evento envía mensajes tortuosos a la
conciencia, por ello la afirmación de que no hacemos lo que decidimos concientemente,
sino lo que ingresa a la razón impulsado por el inconciente.
SCHOPENHAUER intuyó que “Todo lo que sucede, de lo más grande a lo más
pequeño, sucede necesariamente. Quid quid fit necessario fit.” De estas tesis de
SCHOPENHAUER parten los modelos de “culpabilidad por el carácter” o
“culpabilidad por la personalidad” como alternativa de la “culpabilidad por el hecho.”
En lo anterior se han apoyado destacados neurocientíficos que no discuten en absoluto
que adoptemos decisiones, es decir, dicho en términos dogmáticos, que actuemos
4

dolosa o imprudentemente. Lo que pretenden resaltar es que dichas decisiones no son
en última instancia libres sino determinadas por multitud de condiciones que no se
pueden controlar concientemente. Concluyen que todo proceso mental es reconducible
en última instancia por una explicación científica y, por lo tanto causal, afectando la
teoría del injusto (capacidad de acción) como a la teoría de la culpabilidad. Como
vemos se trata de un tema del “libre albedrío,” vale decir, de si “las personas hacen lo
que han decidido, sino más bien de porqué han decidido en determinado sentido.”
Naturalmente entiendo lo anterior como el resultado de las afecciones cerebrales
inadvertidas por la conciencia y por ello su declinación ante las fuerzas del inconciente.
Bernardo Feijoo cita a Roth y Singer quienes afirman que existen grupos de personas
con conductas penales relevantes que presentan coincidencias en su estructura y
organización cerebral, lo cual podría dar lugar a una explicación de como una
enfermedad podría llegar a hacer innecesaria la pena.
La argumentación de estos neurocientíficos podría influir en las distinciones morales
básicas entre sujetos responsables y no responsables o entre acciones responsables o
patológicas sobre las que parece que está construida nuestra vida social.
En el ejemplo del profesor la lesión de esa zona del cerebro lo exime de
responsabilidad, con la independencia de que sea un proceso recuperable o
irrecuperable, en consecuencia, al derecho penal no le quedaría otro objetivo que el de
estar atento a los aportes de las neurociencias y tener en cuenta dos contenidos
esenciales: la justificación social y la justificación individual de la pena, o lo que es lo
mismo, la posible influencia del aporte de las neurociencias en la orientación
preventiva del sistema punitivo, como en la presunta y futura evolución, tanto teórica
como práctica de la culpabilidad jurídico-penal.
Las emociones dependen de los valores imperantes en la sociedad en que nos ha tocado
vivir, por lo que el cerebro es permeable al entorno social y a su entramado simbólico y
de valores. Como nuestros actos están regulados por la norma jurídica, solo deberíamos
prescindir de la culpabilidad si los neurocientíficos llegan a transformar radicalmente
nuestro concepto de analizar y sacar conclusiones sobre la responsabilidad, como
corresponde a una democracia deliberativa o un Estado de derecho. Es posible que las
neurociencias acaben perfilando una nueva comprensión del ser humano, pero ello no
implica que tengamos que alterar las bases de nuestra organización social, sino más bien
ampliar las fronteras del conocimiento del mundo fenomenológico. .
Otro importante aporte sobre el tema del Derecho y la Neurociencia está contenido en
un artículo divulgado en Internet por Atahualpa Fernández 4 en el que sostuvo que “La
localización de los correlatos cerebrales relacionados con el juicio moral, tanto usando
técnicas de neuro imagen como por medio de los estudios sobre lesiones cerebrales
parece ser, sin duda, una de las grandes noticias de la historia de las ciencias sociales
normativas. De hecho en la medida en que la neurociencia permite un entendimiento
cada vez más sofisticado del cerebro y las posibles implicaciones morales, legales y
sociales de esos avances en el conocimiento de nuestro sofisticado programa
4 Derecho y Neurociencia. Atahualpa Fernández Sánchez. Dr, en Filosofía Jurídica, Moral y Política de la
Universidad de Barcelona, en Teoría Social, Ética y Economía de la Universidad de Pompeau Fabra y en
Ciencias Juridico Civilísticas de la Universidad de Coimbra. Google, Septiembre de 22.012
5

ontogénico cognitivo, empiezan a poder ser considerados bajo una óptica mucho más
empírica y respetuosa con los métodos científicos. El objetivo sería, en principio, el de
aclarar la localización de funciones cognitivas elevadas entendidas como apomorfias
del Homo Sapiens al estilo de la capacidad para la elaboración de juicios morales.
Pero no cabe alguna duda de que, a partir de las evidencias obtenidas, cabe ir mucho
más lejos. Esos avances más allá de su extraordinaria relevancia científica, también
traen consigo importantes connotaciones filosóficas, jurídicas y morales, en particular
en lo que se refiere a la comprensión de los procesos cognitivos superiores
relacionados con el juicio ético-jurídico, entendido como estado funcional de los
procesos cerebrales.
Siendo así, surge la convicción de que, para comprender esa parte esencial del
universo ético-jurídico, es preciso dirigirse hacia el cerebro, hacia los substratos
cerebrales responsables de nuestros juicios morales cuya génesis y funcionamiento
cabe situar en la historia evolutiva propia de nuestra especie.”
Declara este especialista que aunque las investigaciones de la neurociencia cognitiva
respecto de los juicios moral y normativo son muy recientes, la experiencia ha
demostrado su indudable utilidad y los hallazgos hasta ahora alcanzados en este sentido,
sin duda alguna serán muy útiles para conocer la naturaleza humana respecto a los
valores morales, la igualdad, la libertad y la vida humanas.
Agrega que el estudio del cerebro humano, para conocer la razón de los actos que
puedan tener incidencia en la norma jurídica, debe permitir que el progreso científico
corra parejo con los principios morales, el respeto a los derechos de la intimidad y
dignidad humana, así las consecuencias de los resultados que arroje la neurociencia en
la utilización de neuro imágenes y demás elementos de la tecnología contemporánea,
conducirán a un diagnóstico que influya en la necesidad de actualizar la norma jurídica
frente a las nuevas realidades científicas y en la inminente necesidad de dar respuesta a
la inquietud sobre la relación entre los resultados de la investigación neurocientífica
sobre la cognición moral y las perspectivas teóricas del derecho.
Concluye Atahualpa Fernández en el texto que comentamos que “El mejor modelo
neurocientífico del juicio normativo disponible hoy establece que el operador del
derecho cuenta, en sus sistemas evaluativo-afectivos neuronales, con una permanente
presencia de las exigencias, obligaciones, estrategias, con un deber ser que incorpora
de manera interna razones y emociones, que se integra constitutivamente en las
actividades de los niveles práctico, teórico, normativo de todo proceso de realización
del derecho. El modelo neurocientífico indicado del juicio normativo en el derecho y
en la justicia, parece sugerir que el razonamiento jurídico implica un amplio empleo
de diferentes sistemas de habilidades mentales y de fuentes de información diversas.
Parece fuera de duda que las investigaciones en neurociencia cognitiva de la moral y
muy particularmente del juicio normativo en el derecho y en la justicia, pueden ofrecer
una enorme y rica contribución para la comprensión en detalle del funcionamiento
interno del cerebro humano en el acto de juzgar, de formular juicios morales acerca de
los justo y de lo injusto. Pero resulta precipitado pensar que las primeras
investigaciones neurocientíficas acerca del juicio moral y normativo ya nos abren la
puerta a una humanidad mejor. Pensar que la relación cerebro-moral-derecho lo es
todo puede llevarnos a olvidar que la medida del derecho, la propia idea y esencia del
6

derecho, es lo humano, cuya naturaleza resulta no solo de una mezcla complicadísima
de genes y neuronas sino también de experiencias, valores, aprendizajes e influencias
procedentes de nuestra igualmente complicada vida socio-cultural. El misterio de los
humanos consiste precisamente en advertir que cada uno es un misterio para si mismo.
La neurociencia nos ayudará a entender una serie de elementos que configuran ese
misterio, pero no lo eliminará del todo.
Concluyendo sobre el tema destacamos una alusión que hace Mariluce Moura 5 sobre
el persistente trabajo de un joven neurocientífico brasileño de nombre Jorge Moll
respecto de trabajos por él realizados y verificados mediante procesos de resonancia
magnética funcional sobre la corteza frontal y temporal anterior del cerebro al detectar
su activación cuando personas voluntarias en buen estado de salud resolvían una tarea
que constituía un juicio moral. Este investigador publicó en el año 2.000 los trabajos por
él adelantados en los años 1.997 y 1.999 utilizando mas a fondo imágenes del cerebro
obtenidas por resonancia magnética funcional cuando la persona se encontraba en
actividad. Ello dio lugar que otros científicos se empeñaran en investigaciones
similares y por ello los diarios especializados brasileños divulgaron los experimentos
por ellos adelantados. Entonces Moll llegó a la conclusión de que “el lóbulo frontal del
cerebro, sede por excelencia de las funciones ejecutivas según las más respetables
teorías vigentes, y que lo mantenían comprometido en la solución de problemas
difíciles y complejos por medio del razonamiento lógico, también está involucrado en
las tareas más sencillas y rutinarias. Aquello que en ese lóbulo puede identificarse
como nuestro cerebro moral es a decir verdad un censor que está activo todo el tiempo,
incansable involucrado en las elecciones más comunes. Además, la capacidad de
almacenar un gran repertorio de situaciones y percibirlas en sus múltiples
interconexiones permitiría a ese cerebro moral, entre otras cosas, anticipar que
caminos tomar antes de actuar.”
Esta investigación respecto de la observación del cerebro humano en actividad leído a
través de la resonancia magnética funcional pretende establecer “la correspondencia
fisiológica en las neuronas de los actos del lenguaje, movimientos, juicios morales,
emociones, sentimientos, comportamientos sociales, etc., llevados a cabo por personas
saludables.” Además de lo anterior, estas investigaciones están contribuyendo para que
a través de tratamientos clínicos se puedan tratar enfermedades neurológicas.
Jorge Moll llegó a las siguientes conclusiones:
a) Existe correspondencia entre diversas zonas cerebrales mayoritariamente frontales
y temporales que intervienen activándose ante circunstancias que exigen un juicio
moral o una reflexión ética.
b) La observación de dicha correspondencia es posible, gracias a estudios de
resonancia magnética funcional mediante las cuales se ha identificado actividad del
sistema límbico como proceso emocional que afecta asociativamente con los juicios
razonables, las resoluciones morales pertinentes.
c) Es pertinente diferenciar conceptualmente en términos de manejo mental la
cognición y la emoción, procesos que anatómicamente están separados pero actúan en
5 Visiones Íntimas del Cerebro. Edición impresa 126. Agosto de 2.006. Google
7

términos asociativos. La cognición hace referencia a procesos racionales explícitos
mientras que la emoción se trata de procesos mentales implícitos.
d) La lectura establece en sus últimas partes, que dependiendo de la cultura y el
contexto, así mismo se flexibiliza la asociación de ciertos lazos entre conceptos sociales
compartidos y acciones.
Un joven psicólogo colombiano 6 al preguntarle sobre su percepción de las
implicaciones de las neurociencias en el ejercicio del derecho me respondió:
“Psicología y neuroanatomía o neurofisiología llevan un largo historial de interacción
por razones naturales y los aportes de las dos ciencias son alimentados cada vez más
en función de la comprensión de la actividad humana y su adaptación al ambiente.
Pero la relación de las neurociencias y el derecho ha de evaluarse en términos de las
implicaciones éticas derivadas: el derecho como ciencia jurídica se esfuerza por hacer
cumplir los principios morales de una sociedad mediante el adecuado ejercicio
reflexivo-lógico-situacional que resulta de la emisión de juicios de valor que sugieren
determinado curso y control conductal. Es decir, para realizar un juicio jurídico no
solo deben considerarse afectaciones estructurales derivadas del daño cráneo
encefálico o de regiones afectadas por obstaculización circulatoria o en general por
daños tisulares en ciertas regiones cerebrales. Una decisión jurídica, que desee hacer
uso de los aportes de exámenes neurocientíficos, debe contemplar en un mecanismo
del sistema nervioso central normal (saludable), la posibilidad de un funcionamiento
fuera de las normas sociales, es decir, personas que mientras sus estructuras
neuronales son normales, procesan información en forma alterada. Un ejercicio
neuropsicológico es entonces la herramienta de la cual debería apropiarse el abogado
para definir su condición de analista de la conducta inapropiada del individuo
acusado, para que su evaluación contemple la relación contingente entre el contexto y
la persona cuyo cerebro no es simplemente un aparato del cuerpo sino un sistema de
procesamiento de la información que si bien puede ser afectado por alteraciones
estructurales, estas no son siempre causa de un comportamiento inadaptativo”.
Concordamos con esta apreciación psicológica en el sentido de que la relación de las
neurociencias con el derecho debe mantenerse y afirmarse en tanto se utilicen
conclusiones que preserven el contenido ético y moral de la conducta humana y los
descubrimientos científicos sobre la exploración de la mente han de ser orientados para
preservar los valores y fines de la humanidad.
Se destaca, por lo tanto, como un hecho cierto, el de las indudables relaciones que se
han establecido de manera permanente entre el derecho, la moral y las neurociencias, al
llegar a claras conclusiones sobre la manifestación de la conducta humana cuando se
alteran sus facultades volitivas y cognitivas por la presencia de fuerzas extrañas que
inciden en su deliberación libre para sustraerlo del marco de la responsabilidad jurídica
por las influencias en su sistema nervioso central por alteraciones, o variaciones
estructurales o de carácter funcional. En oposición a la conducta libre de atavismos,
donde impera frente a la norma jurídica de manera concluyente, la responsabilidad civil,
penal, laboral, tributaria, administrativa, esto es, en las diferentes vertientes de la norma
jurídica, cuando ante circunstancias de plena normalidad biológica y buena salud de las
personas intervinientes en los procesos judiciales, hace pleno ejercicio de sus derechos.
6 Juan José Torrente R. Entrevista Bogotá, Septiembre de 2.012
8

El progresivo conocimiento del funcionamiento del cerebro, de los centros nerviosos
constitutivos del encéfalo, la corteza cerebral, las neuronas y sus mensajes a través de
sus conexiones o sinapsis, las sustancias neurotransmisores responsables de la
excitación o inhibición de las células nerviosas y musculares, 7 sus diferentes áreas
encargadas del movimiento corporal, del habla, de la visión, de las facultades auditivas,
de las sensaciones, etc., sus dos grandes redes: la del “donde” y la del “que”, la
memoria en sus múltiples formas, sin la cual no sería posible el aprendizaje “ni los
organismos modificarían su conducta como consecuencia de la experiencia
pasada,”los cambios que se advierten en las neuronas con el fantástico tránsito y
almacenamiento de los recuerdos, los fundamentos de la ira, el dolor, el placer y el
asombro de la formación del pensamiento, del mundo de las ideas, la luz de la
conciencia, razones claras de la explosión en los últimos treinta años, a raíz de “los
estudios experimentales de la neurociencia afectiva orientados a conocer los sistemas
cerebrales que subyacen a las emociones.”
El ingreso al cerebro de las manifestaciones sensoriales a la gran estación del tálamo y
la bifurcación en dos circuitos uno hacia el área del pensamiento y el otro hacia el
nacimiento de las emociones, son demostraciones evidentes del extraordinario avance
en este sentido y del futuro hacia el que se proyecta la humanidad para tener
certidumbre de si misma
Desde hace dos décadas se viene utilizando exitosamente la resonancia magnética
funcional proporcionando información sobre la actividad cerebral que acompaña a las
funciones psíquicas. En fin, las neuro imágenes han contribuido positivamente a la
creciente expansión del conocimiento del cerebro y han sido apoyo fundamental del
éxito logrado en las investigaciones para establecer las relaciones de las neurociencias
con el derecho y la moral.
Sintetizamos el influjo de las neurociencias en el derecho así: a) un paciente puede
presentar un cuadro de normalidad en sus funciones cerebrales, pero físicamente puede
estar impedido en sus movimientos motores a causa de un accidente y estar parapléjico.
b) un paciente puede haber sufrido alteraciones mentales que lo pueden llevar a un
grado de demencia, o de actitudes convulsivas como la epilepsia por la presencia de
infecciones o que se advierta la existencia de tumores cerebrales o que haya sido
víctima de infartos cerebrales o de hematomas cerebrales, como producto de un golpe y
sin embargo, su comportamiento social sea aparentemente el de una persona normal o
aún con desarreglos psiquiátricos en su conducta.
Sería preciso determinar si los anteriores episodios pueden dejar en el paciente una
lesión neurológica reversible o irreversible y entonces establecer las consecuencias que
sus actos puedan trascender en la esfera del derecho.
En el primer caso, las personas afectadas en sus funciones motrices pero que pueden
expresar su voluntad libremente y su grado de conciencia no deje dudas de su
pensamiento, bien puede considerarse que están en el pleno ejercicio de sus derechos y
por lo tanto son sujetos de derechos y obligaciones. Si los daños producidos en el
cerebro, luego del tratamiento clínico o quirúrgico, no dejan alteraciones en su
7 Breve Historia del Cerebro. Julio González Álvarez. Editorial Crítica. Barcelona. Primera Edición.
Septiembre de 2.010
9

comportamiento, también puede considerarse en el pleno ejercicio de sus derechos. Pero
si el daño es irreversible, solamente tendrá la capacidad de goce de sus derechos pero no
su ejercicio.
Conclusión
Importante, entonces deducir el rol de las funciones cerebrales superiores como las
capacidades que ponen en juego la integridad de un sistema de organización de la
información perceptual resultante de una impresión material hecha en los sentidos,
como lo afirmara Roberto Rodríguez Rey, 8 puesto que tales funciones se adquieren y se
desarrollan a través de la interacción social. Es entonces fundamental entender por parte
del operador judicial o del profesional del derecho, los aspectos que influyen en la
conducta humana por el aporte de las neurociencias y deducir la presunta
responsabilidad o la liberación de ella según las particulares circunstancias que rodeen a
la persona de que se trate de analizar.
Son los propios investigadores, como hemos dado cuenta, quienes afirman que están
aún inmersos en un proceso, auscultando y revisando tesis, renovando conceptos y por
ello, no obstante los monumentales logros alcanzados, no se atreven a hacer
afirmaciones categóricas sobre la influencia de la neurociencia en el derecho y la
moral.; en tal sentido y dirección han dejado unos importantes testimonios a manera de
supuestos con un elevadísimo porcentaje de credibilidad, como los que hemos expuesto
en esta monografía, los cuales son y serán en el inmediato futuro, elementos con los que
el jurista, el Juez, el académico, el profesor universitario, seguirán en su procelosa
investigación en pos de la verdad de los hechos y de las circunstancias y patologías que
le dan entorno al sujeto de derecho, en el afán trascendente de contar con el apoyo
científico para esclarecer las dudas contemporáneas sobre la inusitada y maravillosa
influencia de la neurociencia en la conducta del hombre. En este aspecto, aún no se ha
dicho la última palabra.
Si bien se ha expandido el conocimiento del cerebro humano y de sus funciones
capitales notablemente y el universo del derecho se ha nutrido con los aportes de la
neurociencia, falta mucho camino por recorrer, pero lenta y seguramente la norma
jurídica recoge el resultado de las últimas investigaciones para hacer claridad en el
maravilloso escenario de la impredecible conducta humana.
Cesáreo Rocha Ochoa
Academia Colombiana de Jurisprudencia
Bogotá, Septiembre de 2.012
Reconocimiento: Al Dr. Jorge Humberto Aristizabal, neurocirujano de la Fundación
Cardio Infantil, miembro del Instituto Neurológico de Colombia, docente de la Facultad
de Medicina de la Universidad del Bosque y egresado de la Universidad Javeriana en
Bogotá.
8 Roberto Rodríguez Rey. Profesor de la cátedra de Neurología de la Facultad de Medicina de la
Universidad Nacional de Tucumán, República Argentina. Google. Septiembre de 2.012
10

[1] Derecho Civil-Arturo Valencia Zea. Editorial Temis, 1.957. Bogotá
[2] Derecho y Neurociencia. Miguel Capó, Marcos Nadal, Carlos Ramos, Atahualpa
Fernández, Camilo José Cela Conde. Universidad de Barcelona, España. Tomado de
Google, por Internet, Sept. de 2.012
[3] Avances en Neurociencias y responsabilidad jurídico-penal. Bernardo Feijoo
Sánchez.Universidad Autónoma de Madrid. Abril de 2.011. Tomado de Google, por
Internet.
[4] Derecho y Neurociencia-Atahualpa Fernández. Dr. en Filosofía Jurídica, Moral y
Política de la Universidad de Barcelona, en Teoría Social ética y economía de la
Universidad Pompeau Fabra y en Ciencias Jurídico Civilísticas de la Universidad de
Coimbra. Tomado de Google, por Internet.
[5] Visiones íntimas del cerebro. Edición impresa 126, de agosto de 2.006, tomado de
Google. Internet.
[6] Juan José Torrente R. Bogotá, Septiembre de 2.012
[7] Breve historia del cerebro. Julio González Álvarez, Editorial Crítica. Barcelona.
Primera edición, Septiembre de 2.010.
[8] Roberto Rodríguez Rey. Profesor de la cátedra de neurología de la Facultad de
Medicina de la Universidad Nacional de Tucumán, República Argentina. Tomado de
Internet, de Google.
11