Leggi il formato PDF - Ordine degli Avvocati di Lecco
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QUADRIMESTRALE EDITO DALL’ORDINE AVVOCATI DI LECCO<br />
Anno XXII - N.1/2012
2<br />
Fondatore e Direttore Responsab<strong>il</strong>e<br />
Renato Cogliati<br />
Stampa:<br />
MapeR - Renate (Mi)<br />
Autorizzazione n. 2/91 del tribunale <strong>di</strong> <strong>Lecco</strong><br />
SOMMARIO<br />
Il <strong>di</strong>ritto romano con gli occhi a mandorla ……………… pag. 4<br />
Decalogo del comportamento del magistrato ………… “ 5<br />
Ancora in tema <strong>di</strong> opposizione a decreto ingiuntivo …… “ 6<br />
Lettera idealmente in<strong>di</strong>rizzata alla signora Aliverti ……… “ 7<br />
Sospensione ai sensi dell’art. 373 c.p.c. dell’esecuzione<br />
iniziata in base a sentenza civ<strong>il</strong>e ……………………… “ 8<br />
L’attualità della questione carceri …………………… “ 9<br />
Dalla Germania: Kokon un’alternativa alla me<strong>di</strong>azione … “ 10<br />
Diritto e gioco <strong>degli</strong> scacchi ………………………… “ 10<br />
Giurisprudenza Deontologica ………………………… “ 12<br />
Giurisprudenza del Consiglio Nazionale Forense ……… “ 14<br />
Avvocato, restituisca i documenti! …………………… “ 15<br />
Sanzionato l’avvocato che mente al legale <strong>di</strong> controparte<br />
per costringerlo alla transazione ……………………… “ 17<br />
Deontologia ………………………………………… “ 19<br />
VI° Convegno Nazionale ……………………………… “ 20<br />
Cerco/Offro ………………………………………… “ 21<br />
In giro per librerie …………………………………… “ 21<br />
In giro per mostre …………………………………… “ 22
Ai Colleghi del (recentemente rinnovato) Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> Toga Lecchese augura<br />
buon lavoro.<br />
Accanto a riconferme, nella misura dei due terzi dei componenti, cinque Consiglieri<br />
sono nuovi nell’incarico (anche se <strong>di</strong> questi alcuni erano già stati in Consiglio).<br />
Ciò consentirà <strong>il</strong> giusto contemperamento tra l’esperienza e lo stimolo derivante<br />
dall’entusiasmo della prima volta. Toga è, come in passato, ovviamente a <strong>di</strong>sposizione<br />
dei Consiglieri e <strong>di</strong> tutti i Colleghi.<br />
R.C.<br />
Presidente Avv. ELENA BARRA<br />
Segretario Avv. ANTONIO CORTI<br />
Tesoriere Avv. CESARE RESINELLI<br />
Commissione istruttoria<br />
<strong>di</strong>sciplinare<br />
Coor<strong>di</strong>natori Avv.ti Graziano Calvi e<br />
Stefano Pelizzari<br />
Avv. Graziano Calvi<br />
Avv. Stefano Pelizzari<br />
Avv. Na<strong>di</strong>a Invernizzi<br />
Avv. Giovanni Liguori<br />
Avv. Patrizia Pizzi<br />
Avv. Margherita Cuocolo<br />
Avv. Roberto Cattaneo<br />
Avv. Nicola Brenna<br />
Commissione parcelle –<br />
Tentativi <strong>di</strong> conc<strong>il</strong>iazione<br />
Civ<strong>il</strong>e – amministrativo<br />
Avv. Graziano Calvi<br />
Avv. Giovanni Liguori<br />
Penale<br />
Avv. Umberto Tomalino<br />
Avv. Luca Marsigli<br />
Commissione praticanti<br />
Coor<strong>di</strong>natori Avv.ti Marzia Patrignani e<br />
Luca Marsigli<br />
Avv. Marzia Patrignani<br />
Avv. Luca Marsigli<br />
Avv. Stefano Pelizzari<br />
Avv. Roberto Cattaneo<br />
Avv. Na<strong>di</strong>a Invernizzi<br />
Avv. Patrizia Pizzi<br />
Commissione formazione<br />
permanente<br />
Coor<strong>di</strong>natori Avv.ti Umberto Tomalino e<br />
Cesare Resinelli<br />
Avv. Umberto Tomalino<br />
Avv. Cesare Resinelli<br />
Avv. Nicola Brenna<br />
Avv. Sergio Vergottini<br />
Avv. Roberto Cattaneo<br />
Avv. Elena Barra<br />
Patrocinio a spese dello<br />
Stato<br />
Coor<strong>di</strong>natore Avv. Sergio Vergottini<br />
Avv. Sergio Vergottini<br />
Avv. Marzia Patrignani<br />
Avv. Luca Marsigli<br />
Me<strong>di</strong>azione - Conc<strong>il</strong>iazione<br />
delle controversie civi-<br />
li e commerciali – Rapporti<br />
con l’organismo<br />
Avv. Margherita Cuocolo<br />
Avv. Sergio Vergottini<br />
Avv. Marzia Patrignani<br />
Avv. Elena Barra<br />
Referente informatico –<br />
internet - pct<br />
Avv. Antonio Corti<br />
Biblioteca<br />
Avv. Cesare Resinelli<br />
Avv. Nicola Brenna<br />
Avv. Sergio Vergottini<br />
Rapporti con i Magistrati<br />
Avv. Elena Barra<br />
Avv. Antonio Corti<br />
Rapporti con Enti Istituzioni<br />
Associazioni<br />
C.N.F. : Avv. Elena Barra Avv. Antonio Corti<br />
U.L.O.F.: Avv. Elena Barra – Avv. Antonio<br />
Corti<br />
CAMERA CIVILE: Avv. Patrizia Pizzi<br />
CAMERA PENALE e LAPEC: Avv. Stefano<br />
Pelizzari<br />
A.I.A.F.: Avv. Marzia Patrignani<br />
A.G.A.L.: Avv. Roberto Cattaneo<br />
3
Il <strong>di</strong>ritto romano con gli occhi a mandorla<br />
4<br />
All’inizio del terzo m<strong>il</strong>lennio, la Repub-<br />
blica Popolare Cinese, nel quadro generale<br />
<strong>di</strong> una riorganizzazione del proprio sistema<br />
giuri<strong>di</strong>co, ut<strong>il</strong>izza i principi del <strong>di</strong>ritto romano<br />
per adeguare la propria legislazione alle<br />
nuove esigenze venutesi a creare a seguito<br />
del tumultuoso sv<strong>il</strong>uppo economico.<br />
Il programma è stato avviato dal governo<br />
cinese alla fine dello scorso m<strong>il</strong>lennio,<br />
me<strong>di</strong>ante l’inserimento nella costituzione<br />
nazionale <strong>di</strong> una serie <strong>di</strong> regole destinate a<br />
garantire l’affermazione, in chiave costruttiva,<br />
<strong>di</strong> un’economia <strong>di</strong> mercato socialista.<br />
In questa prospettiva, <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto romano<br />
ha costituito <strong>il</strong> fondamento per l’introduzione<br />
e l’ut<strong>il</strong>izzazione <strong>di</strong> valori e <strong>di</strong> principi<br />
giuri<strong>di</strong>ci posti a base del sistema giuri<strong>di</strong>co<br />
orientale, segnatamente in relazione al<br />
<strong>di</strong>ritto civ<strong>il</strong>e e commerciale: <strong>il</strong> legislatore<br />
cinese, infatti, consapevole che <strong>il</strong> compito<br />
fondamentale dell’or<strong>di</strong>namento giuri<strong>di</strong>co in<br />
tali settori fosse quello <strong>di</strong> consolidare e sv<strong>il</strong>uppare<br />
<strong>il</strong> sistema economico socialista in<br />
forza <strong>di</strong> leggi scritte, finalizzate a prevenire<br />
ed eventualmente risolvere le contrad<strong>di</strong>zione<br />
e i conflitti che possono sorgere nella<br />
vita economica, si è richiamato espressamente<br />
al <strong>di</strong>ritto romano per cogliere gli<br />
istituti adatti a favorire, in reciprocamente<br />
connessa inter<strong>di</strong>pendenza, da un lato, la<br />
salvaguar<strong>di</strong>a della proprietà; per altro verso,<br />
la tutela della persona giuri<strong>di</strong>ca <strong>di</strong> ogni<br />
tipo <strong>di</strong> impresa.<br />
In linea generale, <strong>il</strong> riferimento al <strong>di</strong>ritto<br />
romano, quale modello <strong>di</strong> costruzione <strong>di</strong><br />
un moderno sistema giuri<strong>di</strong>co, ha condotto<br />
alla consapevolezza del legislatore cinese<br />
in or<strong>di</strong>ne ai seguenti prof<strong>il</strong>i, <strong>di</strong>rettamente<br />
ere<strong>di</strong>tati dalla riflessione della giurisprudenza<br />
romana:<br />
a) <strong>il</strong> valore “oggettivo” della legge rispetto<br />
alla volontà soggettiva del legislatore: la<br />
capacità <strong>di</strong> riflettere correttamente le regole<br />
“oggettive” dei fenomeni (in particolare,<br />
come detto, quelli dell’economia<br />
<strong>di</strong> mercato) viene collegata all’aspetto<br />
del <strong>di</strong>ritto naturale (ius naturale) e, in<br />
particolare, ai principi dell’equità e della<br />
giustizia;<br />
b) la valorizzazione del <strong>di</strong>ritto civ<strong>il</strong>e e del<br />
<strong>di</strong>ritto commerciale, correlata alla nascente<br />
economia <strong>di</strong> mercato, con particolare<br />
riguardo al <strong>di</strong>ritto delle persone, <strong>il</strong><br />
cui compito è quello <strong>di</strong> realizzare un’armonica<br />
fusione tra l’intervento dello<br />
Stato e l’autonomia del privato;<br />
c) la tutela della libertà contrattuale del<br />
privato.<br />
Una sim<strong>il</strong>e prospettiva <strong>di</strong> indagine, destinata<br />
ad attribuire all’opera co<strong>di</strong>ficatoria un<br />
significato anche <strong>di</strong> natura politica, ha portato<br />
a risultati concreti, con l’emanazione<br />
del 2010, della Legge sui contratti e della<br />
Legge sui <strong>di</strong>ritti reali.<br />
In tema <strong>di</strong> contratti, emerge la considerazione<br />
della tutela dell’iniziativa economica<br />
privata, che ogni citta<strong>di</strong>no può esercitare in<br />
forza <strong>di</strong> un proprio patrimonio, da gestire<br />
liberamente con ogni connesso rischio impren<strong>di</strong>toriale:<br />
viene fatto così <strong>di</strong> pensare<br />
ai <strong>di</strong>retti collegamenti con la capacità patrimoniale<br />
del pater fam<strong>il</strong>ias che, a Roma,<br />
era l’unico soggetto titolare <strong>di</strong> un proprio<br />
patrimonio e nei cui soli confronti poteva<br />
esercitarsi un’iniziativa processuale per <strong>il</strong><br />
caso <strong>di</strong> inadempimento ai vincoli obbligatori;<br />
del pari, emerge nitido <strong>il</strong> collegamento<br />
con la responsab<strong>il</strong>ità a<strong>di</strong>ettizia, che pure<br />
era riconnessa, nell’economia <strong>di</strong> sv<strong>il</strong>uppo<br />
commerciale conseguente all’espansione<br />
<strong>di</strong> Roma, alla possib<strong>il</strong>ità dell’unico soggetto<br />
sui iuris <strong>di</strong> garantire <strong>il</strong> terzo nei confronti<br />
dei sottoposti a<strong>di</strong>biti ad un’attività commerciale<br />
marittima o terrestre (exercitor<br />
navis o institor).<br />
Quanto ai <strong>di</strong>ritti reali, assume r<strong>il</strong>ievo<br />
l’inserimento, nel sistema civ<strong>il</strong>istico, della<br />
proprietà privata e della sua tutela erga<br />
omnes, con espressi richiami alla azione<br />
in rem e alla reivin<strong>di</strong>catio del sistema romanistico,<br />
ma, in connessa prospettiva,<br />
anche l’introduzione <strong>di</strong> un sistema <strong>di</strong> <strong>di</strong>ritti<br />
reali minori (iura in re aliena) che proprio<br />
la riflessione della giurisprudenza romana<br />
aveva tutelato in forza <strong>di</strong> azioni modellate a<br />
tutela dello ius in re propria e che era stato<br />
originariamente in<strong>di</strong>viduato nel modello <strong>di</strong><br />
sfruttamento dell’ager publicus.<br />
L’esemplificazione potrebbe continuare a<br />
lungo, ma mette conto <strong>di</strong> r<strong>il</strong>evare conclusivamente<br />
qui come i richiami espressi al<br />
Corpus Iuris Civ<strong>il</strong>is effettuati da legislatore<br />
cinese si estendano, più in generale, al<br />
raggiungimento <strong>di</strong> quella equità e <strong>di</strong> quella<br />
giustizia che fanno del <strong>di</strong>ritto romano un<br />
modello insuperato: è così argomento <strong>di</strong><br />
profonda riflessione considerare, per un<br />
verso, che <strong>il</strong> m<strong>il</strong>iardo e mezzo <strong>di</strong> persone<br />
che vivono nella Repubblica Popolare Cinese<br />
applicheranno un sistema giuri<strong>di</strong>co i<br />
cui principi sono in<strong>di</strong>ssolub<strong>il</strong>mente legati<br />
alla nostra tra<strong>di</strong>zione e alla nostra storia;<br />
per altro verso, che proprio questa nazione<br />
è stata considerata, specialmente negli<br />
ultimi anni, una della maggiori cause della<br />
crisi economica del nostro paese.<br />
FedeRiCo peRgaMi
Decalogo<br />
del comportamento<br />
del magistrato<br />
1. Sii gent<strong>il</strong>e;<br />
2. Sii paziente;<br />
3. Sii <strong>di</strong>gnitoso;<br />
4. Sii sollecito;<br />
5. Sii laborioso;<br />
6. Non prenderti troppo sul serio;<br />
7. Non abbandonare <strong>il</strong> senso comune;<br />
8. Non temere <strong>il</strong> cambiamento;<br />
9. Ricordati che non ci sono processi<br />
non importanti;<br />
10. Ricordati che anche tu potrai<br />
essere giu<strong>di</strong>cato.<br />
Disposizione tratta da un corso <strong>di</strong> perfezionamento<br />
sulla professionalità per giu<strong>di</strong>ci canadesi.<br />
5
Ancora in tema <strong>di</strong> opposizione a decreto ingiuntivo<br />
Occorre ancora tornare sul tema dell’opposizione<br />
a decreto ingiuntivo e in particolare<br />
del termine per la costituzione in giu<strong>di</strong>zio<br />
dell’opponente. Riassumo la nota vicenda.<br />
Fino alla sentenza delle Sezioni Unite della<br />
Cassazione, n. 19246/2010, l’opponente<br />
che assegnava a parte avversa un termine<br />
a comparire inferiore a quello or<strong>di</strong>nario (in<br />
Tribunale, novanta giorni), doveva costituirsi<br />
nei cinque giorni successivi la notifica<br />
della citazione, pena l’inammissib<strong>il</strong>ità del<br />
giu<strong>di</strong>zio. Altrimenti, nel caso <strong>di</strong> concessione<br />
all’opposto (almeno) dei termini or<strong>di</strong>nari<br />
a comparire, la costituzione sarebbe potuta<br />
avvenire entro <strong>di</strong>eci giorni dalla notificazione.<br />
Poi però i Giu<strong>di</strong>ci <strong>di</strong> legittimità hanno<br />
statuito che, in tutti i casi, l’opponente<br />
avrebbe dovuto costituirsi nel breve lasso<br />
<strong>di</strong> tempo <strong>di</strong> cinque giorni. Da qui <strong>il</strong> rischio <strong>di</strong><br />
vedersi <strong>di</strong>chiarate inammissib<strong>il</strong>i le opposizione<br />
precedentemente proposte e ancora<br />
pendenti nelle quali ci si era costituiti nel<br />
6<br />
termine or<strong>di</strong>nario. La novità (tra le tante<br />
<strong>di</strong> questi tempi offerte dal legislatore) è <strong>di</strong><br />
inizio anno. Con la legge n. 218/2011, pubblicata<br />
in gazzetta ufficiale <strong>il</strong> 05/01/2011,<br />
viene stab<strong>il</strong>ito all’articolo 1 che “Al secondo<br />
comma dell’articolo 645 del co<strong>di</strong>ce <strong>di</strong><br />
procedura civ<strong>il</strong>e, le parole: «; ma i termini<br />
<strong>di</strong> comparizione sono ridotti a meta’» sono<br />
soppresse”. In pratica, d’ora in poi le cause<br />
<strong>di</strong> opposizione a decreto ingiuntivo sono<br />
in tutto e per tutto <strong>di</strong>sciplinate come le altre<br />
<strong>di</strong> cognizione or<strong>di</strong>naria, e quin<strong>di</strong> la costituzione<br />
in giu<strong>di</strong>zio dell’opponente deve<br />
essere fatta nei <strong>di</strong>eci giorni successivi alla<br />
notifica. Per inciso, costui non può liberamente<br />
scegliere <strong>di</strong> “<strong>di</strong>mi<strong>di</strong>are” i termini <strong>di</strong><br />
costituzione e <strong>di</strong> comparazione; se ha necessità<br />
in questo senso deve chiedere l’autorizzazione<br />
preventiva al Presidente del<br />
Tribunale. E per <strong>il</strong> passato? Anche a questo<br />
ha posto rime<strong>di</strong>o <strong>il</strong> legislatore, in quanto<br />
l’articolo 2 della citata legge, ha previsto<br />
Disegno <strong>di</strong> Franco Necchi<br />
che “Nei proce<strong>di</strong>menti pendenti alla data<br />
<strong>di</strong> entrata in vigore della presente legge,<br />
l’articolo 165, primo comma, del co<strong>di</strong>ce<br />
<strong>di</strong> procedura civ<strong>il</strong>e si interpreta nel senso<br />
che la riduzione del termine <strong>di</strong> costituzione<br />
dell’attore ivi prevista si applica, nel caso<br />
<strong>di</strong> opposizione a decreto ingiuntivo, solo<br />
se l’opponente abbia assegnato all’opposto<br />
un termine <strong>di</strong> comparizione inferiore<br />
a quello <strong>di</strong> cui all’articolo 163-bis, primo<br />
comma, del medesimo co<strong>di</strong>ce”. Così facendo<br />
si è evitato <strong>il</strong> rischio <strong>di</strong> inammissib<strong>il</strong>ità<br />
<strong>di</strong> uno svariato numero <strong>di</strong> opposizioni pendenti.<br />
Due osservazioni finali. Posto che <strong>il</strong><br />
nostro or<strong>di</strong>namento abbonda <strong>di</strong> decreti<br />
legge, non era forse <strong>il</strong> caso che <strong>il</strong> Governo<br />
si interessasse della questione all’indomani<br />
della sentenza delle Sezioni Unite della<br />
Cassazione, per evitare <strong>il</strong> ba<strong>il</strong>ame seguito<br />
a quella pronuncia? Ancora, dovendo mettere<br />
mano alla <strong>di</strong>sciplina del processo <strong>di</strong><br />
opposizione a decreto ingiuntivo, perché<br />
non si è deciso <strong>di</strong> <strong>di</strong>mezzare “per legge”,<br />
obbligatoriamente, i termini <strong>di</strong> costituzione<br />
e comparizione. L’effetto pratico sarebbe<br />
stato quello <strong>di</strong> ridurre <strong>il</strong> tempo che trascorre<br />
tra la notifica dell’atto <strong>di</strong> citazione e la<br />
prima u<strong>di</strong>enza, senza pregiu<strong>di</strong>zio per le parti.<br />
Non certamente per l’opponente, e nemmeno<br />
per l’opposto che, pur avendo meno<br />
tempo per organizzare la propria <strong>di</strong>fesa<br />
(comunque relativamente ad una vicenda<br />
che già conosce avendo per essa chiesto<br />
appunto l’emissione <strong>di</strong> decreto ingiuntivo),<br />
ha <strong>il</strong> vantaggio <strong>di</strong> vedere <strong>di</strong>scusso prima<br />
la eventuale (si fa per <strong>di</strong>re, perché <strong>di</strong> fatto<br />
viene sempre richiesta) istanza <strong>di</strong> provvisoria<br />
esecutorietà.<br />
SeRgio VeRgottini
Lettera idealmente in<strong>di</strong>rizzata alla Signora Aliverti<br />
Cara Signora Aliverti,<br />
la notizia della Sua scomparsa, al crepuscolo<br />
del 2011, mi ha riportato, con non<br />
poca malinconia, in<strong>di</strong>etro improvvisamente<br />
nel tempo.<br />
Conto infatti abbastanza anni <strong>di</strong> professione,<br />
da averLa conosciuta come custode<br />
del nostro Tribunale, nel Palazzo in cui aspiriamo<br />
a far ritorno, dopo l’attuale fase <strong>di</strong><br />
trasferta.<br />
Non voglio indulgere al ricordo ovattato,<br />
oppure ai “quadretti”improntati all’id<strong>il</strong>liaco,<br />
ma la mente mi ripropone la Sua figura,<br />
seduta nella guar<strong>di</strong>ola dell’atrio, al piano<br />
rialzato <strong>di</strong> Via Cornelio.<br />
Era gra<strong>di</strong>to obbligo, ogni mattina, prima<br />
<strong>di</strong> iniziare <strong>il</strong> quoti<strong>di</strong>ano agone giu<strong>di</strong>ziario,<br />
fermarsi da Lei, per scambiare quattro<br />
chiacchiere, magari qualche volta anche in<br />
<strong>di</strong>aletto.<br />
Non lo facevamo solamente noi avvocati,<br />
ma anche magistrati, cancellieri, giornalisti,<br />
in tanti insomma.<br />
Si parlava del cosiddetto “più e del<br />
meno” e cioè del tempo, della situazione<br />
generale, oppure della famiglia, con le gioie<br />
e qualche <strong>di</strong>spiacere che questa reca con<br />
sé.<br />
Si trattava <strong>di</strong> pochi attimi, talora solo <strong>di</strong><br />
accenni, ma <strong>il</strong> riandare ora ad essi mi induce<br />
una riflessione, banale si <strong>di</strong>rà, ma forse<br />
non del tutto e vorrei esporla in questa lettera<br />
che idealmente Le in<strong>di</strong>rizzo.<br />
Il fatto che uomini e donne esercenti<br />
svariate professioni, magari destinate<br />
anche a contrapporsi, tuttavia si intrattenessero<br />
con Lei, all’incirca sulle medesime<br />
questioni, mette ben in luce <strong>il</strong> comune<br />
denominatore che la <strong>di</strong>stinzione <strong>di</strong> ruoli,<br />
ranghi ed incarichi non può certo elidere.<br />
Forse dovremmo ricordarcene più spesso,<br />
dato che, ai nostri giorni, sembrano prevalere<br />
steccati in<strong>di</strong>vidualismi, oppure,magari<br />
per contrasto o per insaziab<strong>il</strong>e volontà polemica,<br />
orgogliose riven<strong>di</strong>cazioni <strong>di</strong> appartenenza.<br />
Mi accorgo però che sto scivolando verso<br />
<strong>il</strong> pre<strong>di</strong>catorio e dunque mi fermo, anche<br />
se oso ipotizzare, avendo conosciuto come<br />
la pensava su certi temi, che Lei sarebbe<br />
d’accordo su questa conclusione.<br />
Se così fosse, Lei pronuncerebbe <strong>di</strong> certo<br />
uno dei Suoi “Sicur!” che in <strong>di</strong>aletto <strong>di</strong> <strong>Lecco</strong><br />
e <strong>di</strong>ntorni, ma anche m<strong>il</strong>anese, significa<br />
“È proprio così”.<br />
Accompagnerebbe peraltro la parola con<br />
quella tipica espressione del volto che Lei<br />
palesava quando voleva esprimere rammarico<br />
e preoccupazione nei confronti <strong>di</strong><br />
questo o quell’andazzo che si ponesse in<br />
contrasto negativo col Suo modo, del tutto<br />
con<strong>di</strong>visib<strong>il</strong>e, <strong>di</strong> concepire i rapporti tra gli<br />
esseri umani.<br />
In chiusura, vorrei dunque ringraziarLa,<br />
perché Lei è stata, a lungo, a favore <strong>di</strong> quel<br />
variegato microcosmo in an<strong>di</strong>rivieni da e<br />
per <strong>il</strong> Palazzo, una gradevole e simpatica…<br />
compagnia.<br />
“Sicur!”, Signora Aliverti, è stato proprio<br />
così.<br />
Con affetto.<br />
enRiCo RigaMonti<br />
Disegno <strong>di</strong> Franco Necchi<br />
7
Sospensione ai sensi dell’art. 373 c.p.c. della<br />
esecuzione iniziata in base a sentenza civ<strong>il</strong>e<br />
In sintesi: Costituisce “grave e irreparab<strong>il</strong>e<br />
danno” legittimante la sospensione<br />
della esecuzione forzata intrapresa per<br />
l’adempimento <strong>di</strong> un obbligo <strong>di</strong> fare, la<br />
circostanza che per l’adempimento dell’obbligo<br />
si renda necessario sospendere l’attività<br />
produttiva del soggetto cui l’obbligo<br />
si riferisce.<br />
Corte <strong>di</strong> Appello <strong>di</strong> M<strong>il</strong>ano – Sez. 2 –<br />
23.12.2009 Pres.: Dr. De Ruggiero – Consigliere<br />
Dr Saresella Giu<strong>di</strong>ce Relatore: Dr.ssa<br />
Ongania Giu<strong>di</strong>zio <strong>di</strong> Cassazione - Sospensione<br />
dell’esecuzione – art. 373 c.p.c.<br />
- Grave e irreparab<strong>il</strong>e danno - Obblighi <strong>di</strong><br />
fare.<br />
Il fatto<br />
La <strong>di</strong>tta A ottiene una sentenza (in grado<br />
<strong>di</strong> appello) che obbliga la <strong>di</strong>tta B ad eliminare<br />
le cause delle vibrazioni prodotte da<br />
due grosse presse.<br />
Dopo aver notificato regolare atto <strong>di</strong><br />
precetto, la <strong>di</strong>tta A deposita un ricorso per<br />
l’esecuzione forzata <strong>degli</strong> obblighi <strong>di</strong> fare,<br />
ai sensi dell’art. 612 c.p.c.<br />
La <strong>di</strong>tta B, che nel frattempo aveva proposto<br />
ricorso per Cassazione avverso la<br />
sentenza <strong>di</strong> appello sulla base della quale<br />
la <strong>di</strong>tta A procedeva in executivis, depositava<br />
istanza <strong>di</strong> sospensione della esecuzione,<br />
ai sensi dell’art. 373 c.p.c., evidenziando<br />
come l’intervento <strong>di</strong> installazione <strong>degli</strong><br />
ammortizzatori sulle presse, determinasse<br />
la necessità <strong>di</strong> sospensione della propria<br />
attività produttiva e che ciò costituisse<br />
“grave e irreparab<strong>il</strong>e danno” legittimante<br />
la richiesta <strong>di</strong> sospensione della esecuzione.<br />
La Corte <strong>di</strong> Appello <strong>di</strong> M<strong>il</strong>ano, con <strong>il</strong> provve<strong>di</strong>mento<br />
riportato in epigrafe, e in apparente<br />
contrasto con <strong>il</strong> proprio precedente<br />
orientamento espresso in subjecta materia,<br />
accoglieva la richiesta emettendo la<br />
seguente or<strong>di</strong>nanza: “Omissis. La Corte r<strong>il</strong>evato<br />
che vi è ragione <strong>di</strong> sospendere l’esecutività<br />
della sentenza ai sensi dell’art. 373<br />
c.p.c., solo quanto al capo <strong>di</strong> condanna al<br />
facere relativo alla eliminazione delle vibrazioni,<br />
dal momento che in ogni caso tali<br />
8<br />
lavori comportano la necessità <strong>di</strong> sospendere<br />
l’attività produttiva, sospende l’esecutività<br />
della sentenza n. 205/2008 della<br />
Corte <strong>di</strong> Appello <strong>di</strong> M<strong>il</strong>ano limitatamente al<br />
capo in<strong>di</strong>cato. Omissis”.<br />
I presupposti applicativi dell’art. 373<br />
c.p.c.<br />
La <strong>di</strong>sposizione <strong>di</strong> cui all’art. 373 c.p.c. è<br />
molto più “drastica” quanto ai presupposti<br />
per la concessione del provve<strong>di</strong>mento <strong>di</strong><br />
sospensione, rispetto alla omologa <strong>di</strong>sposizione<br />
<strong>di</strong> cui all’art. 283 c.p.c. in tema <strong>di</strong><br />
sospensione della efficacia esecutiva della<br />
sentenza <strong>di</strong> primo grado.<br />
Mentre l’art. 283 c.p.c. in<strong>di</strong>ca quali presupposti<br />
i “gravi e fondati motivi”, l’art.<br />
373 c.p.c. fa riferimento al pericolo <strong>di</strong> “grave<br />
e irreparab<strong>il</strong>e danno”.<br />
Occorre evidenziare che sull’art. 283<br />
c.p.c. esiste anche giurisprudenza <strong>di</strong> legittimità,<br />
mentre sull’art. 373 c.p.c. non esistono<br />
precedenti della Suprema Corte in quanto<br />
<strong>il</strong> provve<strong>di</strong>mento che accoglie o nega la<br />
domanda <strong>di</strong> sospensione della esecuzione<br />
iniziata in forza <strong>di</strong> sentenza della Corte <strong>di</strong><br />
Appello non è ricorrib<strong>il</strong>e in Cassazione .<br />
Il quadro giurisprudenziale (se si eccettua<br />
la or<strong>di</strong>nanza in commento) era ed è<br />
caratterizzata da una certa “stab<strong>il</strong>ità” nel<br />
tradurre le citate <strong>di</strong>sposizioni nei seguenti<br />
termini:<br />
- I “gravi motivi” richiamati dell’art. 283<br />
c.p.c. concedono un ampio spazio <strong>di</strong>screzionale<br />
al Giu<strong>di</strong>ce del gravame, attesa la<br />
genericità della formulazione adottata e<br />
pertanto (ferma restando la necessità <strong>di</strong><br />
verificare <strong>il</strong> fumus boni juris della impugnazione)<br />
si ammette la concessione del<br />
beneficio anche in situazioni in cui <strong>il</strong> danno<br />
che con <strong>il</strong> provve<strong>di</strong>mento <strong>di</strong> sospensione si<br />
intende evitare, non sia <strong>di</strong> per sé irreparab<strong>il</strong>e,<br />
potendo quin<strong>di</strong> essere allegato come<br />
semplicemente “grave”.<br />
A titolo <strong>di</strong> esempio si riporta la or<strong>di</strong>nanza<br />
della Corte <strong>di</strong> Appello <strong>di</strong> M<strong>il</strong>ano, Sez. I<br />
14.10.2008 in giur. <strong>di</strong> merito 2009, 6, 1561<br />
che così recita: “la sospensione della provvisoria<br />
esecuzione della sentenza <strong>di</strong> primo<br />
grado che <strong>il</strong> giu<strong>di</strong>ce d’appello, ai sensi<br />
dell’art. 283 c.p.c. nel testo novellato dalla<br />
L. n. 263 del 2005, può <strong>di</strong>sporre in presenza<br />
<strong>di</strong> “gravi” e “fondati” è rimessa ad una valutazione<br />
globale d’opportunità, poiché tali<br />
motivi consistono per un verso nella delibazione<br />
sommaria della fondatezza dell’impugnazione<br />
e per altro verso nella valutazione<br />
del pregiu<strong>di</strong>zio patrimoniale che <strong>il</strong> soccombente<br />
può subire, anche in relazione alla<br />
<strong>di</strong>fficoltà <strong>di</strong> ottenere eventualmente la restituzione<br />
<strong>di</strong> quanto pagato, dall’esecuzione<br />
della sentenza, che può essere inibita<br />
anche parzialmente se i capi della sentenza<br />
sono separati”.<br />
- Il pericolo <strong>di</strong> “grave e irreparab<strong>il</strong>e danno”<br />
(art. 373 c.p.c.), è invece inteso come<br />
pericolo che con l’esecuzione della sentenza<br />
<strong>di</strong> appello (nel frattempo impugnata in<br />
Cassazione) si verifichi una definitiva e non<br />
più ripristinab<strong>il</strong>e mo<strong>di</strong>ficazione del bene<br />
giuri<strong>di</strong>co oggetto della azione esecutiva.<br />
Si afferma quin<strong>di</strong>, ad esempio, che non<br />
costituisce pericolo <strong>di</strong> “danno grave e irreparab<strong>il</strong>e”<br />
<strong>il</strong> fatto <strong>di</strong> dover pagare una certa<br />
somma <strong>di</strong> denaro, né <strong>il</strong> fatto <strong>di</strong> dover eseguire<br />
altri obblighi suscettib<strong>il</strong>i <strong>di</strong> successiva<br />
retrocessione (ad esempio, obbligo <strong>di</strong><br />
consegnare una cosa determinata).<br />
Unico limite è quin<strong>di</strong> dalla giurisprudenza<br />
(dalle Corti <strong>di</strong> Appello) ravvisato nel<br />
fatto che con l’esecuzione della sentenza<br />
si verifichi la <strong>di</strong>struzione (o comunque la<br />
definitiva mo<strong>di</strong>ficazione) del bene oggetto<br />
del comando giu<strong>di</strong>ziale.<br />
In tali termini si era pronunziata ad<br />
esempio, la Corte <strong>di</strong> Appello <strong>di</strong> M<strong>il</strong>ano con<br />
or<strong>di</strong>nanza 22.12.1982 in Rivista <strong>di</strong> <strong>di</strong>ritto<br />
Industriale, 1983, II,14.<br />
Il provve<strong>di</strong>mento in commento rappresenta<br />
quin<strong>di</strong> un significativo <strong>di</strong>scostamento<br />
dalla interpretazione restrittiva dei presupposti<br />
applicativi dell’art. 373 c.p.c. ed una<br />
sostanziale parificazione <strong>di</strong> tali presupposti<br />
a quelli previsti dall’art. 283 c.p.c. in tema<br />
<strong>di</strong> sospensione della esecutività della sentenza<br />
<strong>di</strong> primo grado.<br />
giuSeppe Muttoni
L’attualità della questione carceri<br />
Da ogni parte è con<strong>di</strong>visa l’attuale situazione<br />
<strong>di</strong> emergenza del sistema carcerario,<br />
cui nel recente passato si è tentato<br />
invano <strong>di</strong> porre rime<strong>di</strong>o con provve<strong>di</strong>menti<br />
tampone e mai strutturali, con <strong>il</strong> risultato<br />
<strong>di</strong> spostare soltanto nel tempo <strong>il</strong> medesimo<br />
problema, del quale infatti ogni anno ci troviamo<br />
a <strong>di</strong>scutere.<br />
In tale ottica, a nulla sono serviti o serviranno<br />
provve<strong>di</strong>menti <strong>di</strong> clemenza o <strong>di</strong><br />
semplice “ed<strong>il</strong>izia penitenziaria”, in quanto<br />
idonei a mo<strong>di</strong>ficare contenuti e contenitori,<br />
lasciando identici problemi strutturali sostanziali<br />
che soltanto interventi normativi<br />
seri, chiari e soprattutto concretamente<br />
applicab<strong>il</strong>i potranno risolvere.<br />
Gli avvocati penalisti da sempre danno<br />
voce ai citta<strong>di</strong>ni, trovando purtroppo troppo<br />
spesso sor<strong>di</strong>tà, cecità o provve<strong>di</strong>menti in<br />
senso contrario, con i drammatici risultati<br />
che tutti possono constatare.<br />
Il rendersi conto <strong>di</strong> ripetere da tempo gli<br />
stessi concetti in cui cre<strong>di</strong>amo non ci mortifica,<br />
ma aumenta in noi, visto <strong>il</strong> precipitarsi<br />
della situazione, la convinzione che non<br />
esistono alternative alla strada in<strong>di</strong>cata ed<br />
in particolare, almeno in via in<strong>di</strong>cativa:<br />
- revisione dell’in<strong>di</strong>scriminato ut<strong>il</strong>izzo della<br />
custo<strong>di</strong>a cautelare in carcere, da applicarsi<br />
UNICAMENTE quando ogni altra<br />
misura appare REALMENTE inadeguata<br />
e senza finalità <strong>di</strong>verse dalla tutela della<br />
collettività;<br />
- applicazione in concreto dell’art.275 bis<br />
cpp con ut<strong>il</strong>izzo della tecnologia GPS;<br />
- semplificazione e concreta applicazione<br />
delle procedure <strong>di</strong> espulsione <strong>di</strong> citta<strong>di</strong>ni<br />
stranieri condannati;<br />
- applicazione imme<strong>di</strong>ata, laddove esistano<br />
i presupposti, delle misure alternative<br />
alla detenzione in sede esecutiva;<br />
- mo<strong>di</strong>fica delle norme che comportano<br />
automatismi <strong>di</strong> natura oggettiva per la<br />
detenzione in carcere dei condannati,<br />
ampliando le possib<strong>il</strong>ità <strong>di</strong> applicazione<br />
delle misure alternative parametrate<br />
alle con<strong>di</strong>zioni soggettive <strong>degli</strong> stessi;<br />
- introduzione dell’istituto della “messa<br />
alla prova” anche per gli adulti;<br />
- introduzione <strong>di</strong> pene <strong>di</strong>verse da quelle<br />
della detenzione in carcere, quali ad<br />
esempio pene inter<strong>di</strong>ttive;<br />
- ampliamento della possib<strong>il</strong>ità <strong>di</strong> conversione<br />
della pena detentiva nella<br />
corrispondente pena pecuniaria, ripristinando<br />
un valore giornaliero max <strong>di</strong> €<br />
50,00=;<br />
- ampliamento della possib<strong>il</strong>ità <strong>di</strong> conversione<br />
della pena detentiva con quella<br />
dei lavori <strong>di</strong> pubblica ut<strong>il</strong>ità, anche a favore<br />
<strong>di</strong> enti privati, associazioni sportive<br />
d<strong>il</strong>ettantistiche ed onlus;<br />
- previsione <strong>di</strong> istituti che prevedano<br />
l’estinzione <strong>di</strong> reati, specie contro <strong>il</strong> patrimonio,<br />
a fronte <strong>di</strong> condotte risarcitorie<br />
o riparatorie, con introduzione della<br />
c.d. “me<strong>di</strong>azione penale” (sospensione<br />
del processo per consentire accordo<br />
imputato/p. offesa);<br />
- potenziare la normativa che consente le<br />
misure alternative per tossico<strong>di</strong>pendenti<br />
ed alcool<strong>di</strong>pendenti;<br />
- istituire in ogni carcere commissioni<br />
permanenti costituite da educatori, psicologi<br />
ed operatori che offrano in tempi<br />
rapi<strong>di</strong> programmi in<strong>di</strong>vidualizzati ai singoli<br />
detenuti e che relazionino tempestivamente<br />
le Autorità preposte a decidere<br />
delle loro istanze.<br />
Alla magistratura, che da noi dovrà essere<br />
ogni volta sollecitata sul punto, chie<strong>di</strong>amo<br />
<strong>di</strong> non tollerare con<strong>di</strong>zioni <strong>di</strong> detenzione<br />
che ledano <strong>di</strong>gnità e <strong>di</strong>ritti umani e <strong>di</strong> non<br />
consentire la detenzione in carcere, se non<br />
assolutamente necessaria, in ogni caso <strong>di</strong><br />
accertata incompatib<strong>il</strong>ità per ragioni <strong>di</strong> salute<br />
anche mentale, a prescindere dal comportamento<br />
antigiuri<strong>di</strong>co posto in essere o<br />
dal grado <strong>di</strong> pericolosità del detenuto, in<br />
ossequio alla normativa penitenziaria ed ai<br />
superiori principi costituzionali inelu<strong>di</strong>b<strong>il</strong>i,<br />
fondati sul primato della persona umana e<br />
dei suoi <strong>di</strong>ritti, nonché sulla funzione rieducativa<br />
della pena e sull’inammissib<strong>il</strong>ità<br />
<strong>di</strong> trattamenti contrari al senso <strong>di</strong> umanità.<br />
A chi governa chie<strong>di</strong>amo <strong>di</strong> rimuovere i<br />
limiti che impe<strong>di</strong>scono <strong>il</strong> pieno sv<strong>il</strong>uppo<br />
della persona umana, anche se detenuta,<br />
in quanto la restrizione della libertà personale<br />
non può mai costituire azzeramento<br />
dei suoi <strong>di</strong>ritti fondamentali.<br />
Del resto <strong>il</strong> principio costituzionale che<br />
sancisce la funzione rieducativa della pena<br />
non riguarda soltanto le misure alternative<br />
alla detenzione, ma anche la detenzione<br />
carceraria in senso stretto, che non può<br />
essere concepita se non in funzione della<br />
progressiva rieducazione del detenuto.<br />
Di qui la necessità <strong>di</strong> spazi adeguati<br />
anche in cella, <strong>di</strong> occasioni trattamentali<br />
istituzionalizzate e comuni a tutti gli istituti<br />
carcerari, <strong>di</strong> opportunità <strong>di</strong> lavoro interne<br />
strutturate, coor<strong>di</strong>nate e convenzionate anche<br />
con aziende private, <strong>di</strong> interazione tra<br />
gli operatori interni e gli uffici penali esterni<br />
a favore <strong>di</strong> un percorso del condannato<br />
costantemente monitorato sino al pieno<br />
reinserimento.<br />
Compiti dell’avvocatura saranno quelli<br />
<strong>di</strong> far valere le proprie istanze attraverso<br />
i propri rappresentanti in sede legislativa,<br />
adottare costante vig<strong>il</strong>anza sulla reale applicazione<br />
delle norme e sul rispetto delle<br />
garanzie e dei <strong>di</strong>ritti dei citta<strong>di</strong>ni, e la puntuale<br />
denuncia <strong>di</strong> qualsiasi abuso.<br />
paolo CaMpoRini<br />
Disegno <strong>di</strong> Franco Necchi<br />
9
Dalla Germania:<br />
Kokon un’alternativa alla me<strong>di</strong>azione?<br />
Kokon: <strong>di</strong>etro questo nome, che ricorda <strong>il</strong><br />
titolo <strong>di</strong> un vecchio f<strong>il</strong>m <strong>di</strong> Ron Howard, si<br />
cela una nuova procedura conc<strong>il</strong>iativa che<br />
sta prendendo piede in Germania soprattutto<br />
in materia <strong>di</strong> <strong>di</strong>ritto <strong>di</strong> famiglia.<br />
Il termine, tedesco, significa “bozzolo”<br />
ed è senz’altro appropriato per descrivere<br />
questa particolare procedura, introdotta<br />
per la prima volta circa 20 anni fa negli<br />
Stati Uniti.<br />
Lo schema è abbastanza semplice, e per<br />
certi versi geniale.<br />
Supponiamo che Tizio e Caia decidano<br />
che è venuto <strong>il</strong> momento <strong>di</strong> separarsi, e<br />
<strong>di</strong>amo ovviamente per scontato che <strong>il</strong> rapporto<br />
tra le parti sia molto conflittuale: per<br />
prima cosa Tizio incarica <strong>il</strong> proprio avvocato<br />
A e Caia si rivolge al proprio avvocato B.<br />
Entrambi i legali ricevono <strong>il</strong> mandato e la<br />
delega processuale.<br />
A questo punto, se si esclude la possib<strong>il</strong>ità<br />
<strong>di</strong> incar<strong>di</strong>nare un proce<strong>di</strong>mento <strong>di</strong> me<strong>di</strong>azione<br />
“classico”, le parti si troveranno<br />
presto a scontrarsi in Tribunale.<br />
10<br />
E’ in questo momento pre-processuale<br />
che entra in gioco <strong>il</strong> KOKON: occorre soltanto<br />
che le parti siano <strong>di</strong>sposte a sottoporsi<br />
a tale procedura pre-giu<strong>di</strong>ziale che<br />
comunque, al pari <strong>di</strong> quella conc<strong>il</strong>iativa,<br />
non pregiu<strong>di</strong>ca la posizione delle parti nel<br />
processo.<br />
Questi i successivi “steps”:<br />
1) ciascuna parte revoca <strong>il</strong> mandato al<br />
proprio legale e ne conferisce uno nuovo,<br />
ai soli fini conc<strong>il</strong>iativi/stragiu<strong>di</strong>ziali;<br />
2) ciascun legale rinuncia (al momento <strong>di</strong><br />
accettazione dell’incarico) ad assistere<br />
<strong>il</strong> proprio cliente nella eventuale fase<br />
processuale successiva;<br />
3) entrambi i legali fungono da me<strong>di</strong>atori<br />
e cercano <strong>di</strong> portare i coniugi alla sottoscrizione<br />
<strong>di</strong> una separazione consensuale.<br />
I vantaggi <strong>di</strong> questo schema operativo<br />
sono evidenti:<br />
- entrambi i legali, sapendo che in caso <strong>di</strong><br />
esito negativo del tentativo <strong>di</strong> conc<strong>il</strong>iazione<br />
non potranno seguire la fase giu<strong>di</strong>ziale,<br />
Diritto e gioco <strong>degli</strong> scacchi<br />
Il titolo del presente contributo potrebbe<br />
lasciare perplesso <strong>il</strong> lettore. Del resto, l’accostamento<br />
tra <strong>di</strong>ritto e scacchi non è certo<br />
usuale, va ammesso. Eppure proprio da un<br />
siffatto accostamento parte un noto f<strong>il</strong>osofo<br />
giusrealista per spiegare le <strong>di</strong>namiche<br />
del <strong>di</strong>ritto. Si tratta <strong>di</strong> Alf Ross (1899-1979),<br />
giurista e f<strong>il</strong>osofo, <strong>formato</strong>si alla scuola del<br />
giuspositivista (o, come poi lo avrebbe definito<br />
Ross, del quasi-positivista) Kelsen e<br />
successivamente passato sotto un nuovo<br />
maestro, <strong>il</strong> giusrealista scan<strong>di</strong>navo Hagerstrom.<br />
Il paragone del <strong>di</strong>ritto con gli schacchi<br />
apre “Diritto e giustizia”, celeberrima opera,<br />
pubblicata nell’anno 1953 in danese e<br />
poi nel 1958 in inglese.<br />
Immaginiamo, dunque, <strong>di</strong> assistere a una<br />
partita <strong>di</strong> scacchi. Quello che vedremmo<br />
sono due persone, una <strong>di</strong> fronte all’altra<br />
che muovono dei pezzi <strong>di</strong> legno su una ta-<br />
vola composta <strong>di</strong> otto righe e otto colonne<br />
<strong>di</strong> quadrati (caselle) sistemati in modo tale<br />
che i colori si alternino Ci troviamo – sostiene<br />
Ross - davanti a una serie <strong>di</strong> azioni<br />
umane e noi possiamo ben supporre che<br />
questi, insieme ad altri processi somatici<br />
come <strong>il</strong> respirare, e a processi psicofisici<br />
ecc., costituiscono una serie <strong>di</strong> eventi che<br />
seguono certe leggi biologiche e psicologiche.<br />
Non<strong>di</strong>meno, è ovvio che sarebbe oltre<br />
ogni ragionevole possib<strong>il</strong>ità dar conto <strong>di</strong><br />
questa serie <strong>di</strong> eventi spiegando e prevedendo<br />
le singole mosse <strong>degli</strong> scacchi su<br />
basi biologiche e psicologiche. Il problema<br />
presenta un aspetto completamente<br />
<strong>di</strong>verso se passiamo a un altro livello <strong>di</strong><br />
osservazione e interpretiamo la serie <strong>degli</strong><br />
eventi alla luce delle regole e della teoria<br />
<strong>degli</strong> scacchi. Certi aspetti dell’intera serie<br />
<strong>degli</strong> eventi, le mosse dei pezzi, risultano<br />
allora azioni r<strong>il</strong>evanti o significative per gli<br />
sono “motivati” a collaborare per ricercare<br />
una soluzione concordata (inoltre, se si raggiunge<br />
l´ accordo, l´ onorario comprendera´<br />
anche la fase contrattuale);<br />
- entrambe le parti sanno che se non<br />
troveranno un accordo devono cercarsi un<br />
nuovo legale che curi la fase giu<strong>di</strong>ziale, che<br />
deve stu<strong>di</strong>arsi tutta la vertenza, con tutte le<br />
conseguenze in tema <strong>di</strong> tempi e costi.<br />
Ecco quin<strong>di</strong> spiegato <strong>il</strong> motivo per cui<br />
questa procedura viene denominata “bozzolo”:<br />
le parti e i rispettivi legali si creano<br />
una specie <strong>di</strong> involucro che li costringe ad<br />
una stretta “convivenza” e comunanza <strong>di</strong><br />
motivazioni che, a sua volta, dovrebbero<br />
fac<strong>il</strong>itare una sollecita definizione del contenzioso.<br />
Un’ultima annotazione: questa soluzione<br />
conc<strong>il</strong>iativa ha costi ridotti rispetto alla<br />
me<strong>di</strong>azione classica, dal momento che <strong>il</strong><br />
me<strong>di</strong>atore …. non serve!<br />
giuSeppe Muttoni<br />
scacchi; infine è anche possib<strong>il</strong>e ignorare le<br />
persone dei giocatori e considerare <strong>il</strong> gioco<br />
<strong>di</strong> per se stesso nel suo astratto significato<br />
(<strong>il</strong> gioco in un libro <strong>di</strong> scacchi).Per una<br />
approfon<strong>di</strong>ta comprensione del gioco è importante<br />
conoscere non solo le regole del<br />
gioco, ma anche una certa parte della teoria<br />
del gioco. La probab<strong>il</strong>ità <strong>di</strong> prevedere la<br />
prossima mossa aumenta se si tiene conto<br />
non solo delle regole del gioco, ma anche<br />
della teoria del gioco e della conoscenza<br />
che <strong>di</strong> essa abbia ciascuno dei giocatori.<br />
Infine v’è pure da tener conto dello scopo<br />
che guida <strong>il</strong> gioco dei singoli giocatori. La<br />
conoscenza <strong>di</strong> cui stiamo parlando non è<br />
quella <strong>di</strong> tipo causale: la connessione è<br />
quella del significato.<br />
Orbene – potrebbe obiettare <strong>il</strong> lettore <strong>di</strong><br />
Ross ma anche <strong>il</strong> mio lettore – che c’entra<br />
tutto questo con <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto?<br />
Ed ecco, dunque, la risposta <strong>di</strong> Ross: <strong>il</strong>
modello <strong>degli</strong> scacchi può essere inteso<br />
come un modello semplice <strong>di</strong> ciò che possiamo<br />
chiamare un fenomeno sociale. La<br />
vita sociale umana in una comunità non è<br />
un caos <strong>di</strong> azioni in<strong>di</strong>viduali isolate l’una<br />
rispetto all’altra. Essa acquista <strong>il</strong> carattere<br />
<strong>di</strong> una vita <strong>di</strong> comunità proprio per <strong>il</strong> fatto<br />
che numerose azioni in<strong>di</strong>viduali (non tutte)<br />
sono r<strong>il</strong>evanti ed hanno significato in relazione<br />
ad un insieme <strong>di</strong> comuni concezioni <strong>di</strong><br />
regole. Essi costituiscono un tutto significante,<br />
presentando quella stessa relazione<br />
reciproca della mossa e della contromossa.<br />
Anche qui c’è un gioco reciproco che è<br />
motivato e acquista <strong>il</strong> suo significato dalle<br />
regole comuni del gioco sociale. Ed è la coscienza<br />
<strong>di</strong> queste regole che rende possib<strong>il</strong>e<br />
la comprensione e in qualche misura la<br />
previsione del corso <strong>degli</strong> eventi.<br />
Come possiamo in<strong>di</strong>viduare queste regole?<br />
Tre strade sono percorrib<strong>il</strong>i, ma solo una<br />
è ottimale.<br />
La prima è quella <strong>di</strong> limitarsi a una osservazione<br />
esterna delle azioni e r<strong>il</strong>evazione <strong>di</strong><br />
certe regolarità: tuttavia, essa non ci permette<br />
<strong>di</strong> avere una conoscenza completa<br />
delle regole del gioco. Così facendo, infatti,<br />
non si potrebbe <strong>di</strong>stinguere le regole dalle<br />
semplici abitu<strong>di</strong>ni (si pensi ad esempio al<br />
caso <strong>di</strong> due giocatori <strong>di</strong> scacchi che, prima<br />
<strong>di</strong> muovere l’alfiere, bevano un calice <strong>di</strong><br />
vino rosso).<br />
La seconda strada percorrib<strong>il</strong>e è quella<br />
<strong>di</strong> cercare le regole del gioco nei regolamenti<br />
ufficiali o nei libri <strong>di</strong> testo. Ma anche<br />
in questo caso, la nostra visione del fenomeno<br />
regolato sarebbe incompleta: è noto,<br />
infatti, che la prassi non è sempre la stessa<br />
della teoria, essendo ammissib<strong>il</strong>i delle varianti.<br />
Non resta dunque che la terza strada,<br />
quella percorsa da Alf Ross e consistente<br />
nel ricorrere a un metodo introprospettivo:<br />
occorre cioè verificare quali norme sono<br />
effettivamente sentite come socialmente<br />
vincolanti dai partecipanti al gioco. Sulla<br />
base del metodo introspettivo, si può affernare<br />
che una norma <strong>degli</strong> scacchi è valida<br />
se in un certo gruppo (tra i giocatori) questa<br />
norma è effettivamente seguita perchè<br />
i giocatori si sentono socialmente vincolati<br />
dalla <strong>di</strong>rettiva contenuta nella norma. Il<br />
fenomeno <strong>degli</strong> scacchi <strong>di</strong>venta proprio fenomeno<br />
<strong>degli</strong> scacchi solo quando è posto<br />
in relazione con le regole <strong>degli</strong> scacchi e<br />
viceversa. Le regole <strong>degli</strong> scacchi sono <strong>il</strong><br />
contenuto ideale astratto (<strong>di</strong> natura <strong>di</strong>rettiva),<br />
che rendono possib<strong>il</strong>e, come schema <strong>di</strong><br />
interpretazione, la comprensione del fenomeno<br />
<strong>degli</strong> scacchi (le azioni delle mosse e<br />
i modelli sperimentati <strong>di</strong> azione) come un<br />
tutto coerente <strong>di</strong> significato e <strong>di</strong> determinazione;<br />
e insieme ad altri fattori rendono<br />
possib<strong>il</strong>e la previsione entro certi limiti del<br />
corso del gioco. Il concetto <strong>di</strong> regola <strong>degli</strong><br />
scacchi deve essere scomposto in due parti:<br />
le idee sperimentate <strong>di</strong> certi modelli <strong>di</strong><br />
comportamento (con l’emozione che le accompagna)<br />
e <strong>il</strong> contenuto astratto <strong>di</strong> queste<br />
idee, le regole <strong>degli</strong> scacchi.<br />
Ma, potrebbe obiettore <strong>il</strong> lettore oramai<br />
te<strong>di</strong>ato da questi <strong>di</strong>scorsi, ancora una volta:<br />
cosa c’entrano gli scacchi con <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto?<br />
Secondo Ross, <strong>il</strong> concetto <strong>di</strong> “norma valida”<br />
<strong>degli</strong> scacchi può funzionare come<br />
modello per <strong>il</strong> concetto <strong>di</strong> “<strong>di</strong>ritto valido”.<br />
Un largo numero <strong>di</strong> azioni umane sono<br />
interpretate come un insieme coerente <strong>di</strong><br />
significati e <strong>di</strong> determinazione per mezzo<br />
delle norme giuri<strong>di</strong>che intese quali schema<br />
<strong>di</strong> interpretazione. “Diritto valido” in<strong>di</strong>ca<br />
l’insieme astratto <strong>di</strong> idee normative che<br />
servono come schema <strong>di</strong> interpretazione<br />
dei fenomeni giuri<strong>di</strong>ci in azione, <strong>il</strong> che implica<br />
poi che queste norme siano effettivamente<br />
seguite e seguite perchè esse sono<br />
sperimentate e sentite come socialmente<br />
vincolanti.<br />
Ancora una volta, <strong>il</strong> mio paziente lettore<br />
si chiederà dove porta tutta questa <strong>di</strong>scussione.<br />
In realtà, <strong>il</strong> punto <strong>di</strong> approdo è un <strong>di</strong>scorso<br />
sul concetto <strong>di</strong> “<strong>di</strong>ritto valido”, che<br />
prima <strong>di</strong> Ross ha visto contrapposti f<strong>il</strong>osofi<br />
giusnaturalisti e giuspositivisti (o quasipositivisti,<br />
come li chiamerebbe Ross). In<br />
estrema sintesi, per i giusnaturalisti <strong>di</strong>ritto<br />
valido era <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto giusto, ossia conforme a<br />
<strong>di</strong>ritto naturale. Per i giuspositivisti <strong>di</strong>ritto<br />
valido era <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto positivo, ossia <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto<br />
esistente posto nel rispetto <strong>di</strong> certe procedure<br />
fissate dall’or<strong>di</strong>namento. Ross supera<br />
i <strong>di</strong>fetti <strong>di</strong> entrambe le impostazioni.<br />
In particolare rispetto al giusnaturalismo<br />
la proposta <strong>di</strong> Ross permette <strong>di</strong> <strong>di</strong>ssipare<br />
i dubbi sulla necessità <strong>di</strong> una spiegazione<br />
metafisica del concetto <strong>di</strong> “<strong>di</strong>ritto valido”.<br />
Con riguardo alla vali<strong>di</strong>tà <strong>degli</strong> scacchi non<br />
parleremmo mai <strong>di</strong> una vali<strong>di</strong>tà a priori.<br />
L’idea, scrive Ross, è ri<strong>di</strong>cola perchè noi<br />
non pren<strong>di</strong>amo gli scacchi così sul serio<br />
come <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto; ma questo accade perchè<br />
emozioni più profonde sono connesse con<br />
<strong>il</strong> concetto <strong>di</strong> “<strong>di</strong>ritto”. Diritto valido non è<br />
dunque (necessariamente) <strong>di</strong>ritto giusto,<br />
ma non è nemmeno solamente <strong>di</strong>ritto posto.<br />
Secondo Ross, un sistema giuri<strong>di</strong>co nazionale,<br />
considerato come un sistema valido<br />
<strong>di</strong> norme, può essere definito come<br />
l’insieme <strong>di</strong> norme effettivamente operanti<br />
nella mente del giu<strong>di</strong>ce poichè egli le sente<br />
come socialmente vincolanti e perciò le<br />
osserva.<br />
Ed ecco dunque <strong>il</strong> senso del nostro paragone:<br />
possiamo comprendere le azioni del<br />
giu<strong>di</strong>ce come risposte sensate a determinate<br />
con<strong>di</strong>zioni e possiamo inoltre entro<br />
certi limiti prevederle; così come le regole<br />
<strong>degli</strong> scacchi ci rendono comprensib<strong>il</strong>i le<br />
mosse dei giocatori come risposte sensate<br />
e ci consentono <strong>di</strong> prevederle.<br />
Il comportamento del giu<strong>di</strong>ce è una risposta<br />
a certe con<strong>di</strong>zioni determinate dalle<br />
norme giuri<strong>di</strong>che. Questi fatti con<strong>di</strong>zionanti<br />
acquistano <strong>il</strong> loro specifico significato <strong>di</strong><br />
atti giuri<strong>di</strong>ci solo se interpretati alla luce<br />
dell’ideologia delle norme. Le norme giuri<strong>di</strong>che<br />
funzionano come schemi <strong>di</strong> interpretazione<br />
<strong>di</strong> un insieme corrispondente <strong>di</strong> atti<br />
sociali, <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto in azione, così che si possa<br />
comprendere tali azioni come un tutto coerente<br />
<strong>di</strong> significato e <strong>di</strong> determinazione e si<br />
possa inoltre entro certi limiti prevederle.<br />
La effettività che con<strong>di</strong>ziona la vali<strong>di</strong>tà<br />
delle norme può essere ricercata solo<br />
nell’applicazione giu<strong>di</strong>ziale del <strong>di</strong>ritto e non<br />
nel <strong>di</strong>ritto in azione tra i privati.<br />
Non ha alcuna importanza che le persone<br />
si conformino oppure che sovente<br />
ignorino la proibizione. Questa irr<strong>il</strong>evanza<br />
viene in luce nell’apparente paradosso per<br />
cui quanto più una regola è effettivamente<br />
osservata nella vita giuri<strong>di</strong>ca extragiu<strong>di</strong>ziale,<br />
tanto più <strong>di</strong>ffic<strong>il</strong>e è l’accertamento della<br />
vali<strong>di</strong>tà della norma, avendo le corti minori<br />
occasioni <strong>di</strong> manifestare le loro reazioni.<br />
La vali<strong>di</strong>tà è una qualità pre<strong>di</strong>cab<strong>il</strong>e del<br />
sistema considerato come un tutto. La prova<br />
della vali<strong>di</strong>tà è che <strong>il</strong> sistema nel suo<br />
complesso ci consente <strong>di</strong> capire non solo<br />
<strong>il</strong> modo in cui i giu<strong>di</strong>ci agiscono ma anche<br />
che essi agiscono in veste <strong>di</strong> giu<strong>di</strong>ci. Il concetto<br />
<strong>di</strong> vali<strong>di</strong>tà del <strong>di</strong>ritto riposa su ipotesi<br />
concernenti la vita anteriore del giu<strong>di</strong>ce.<br />
edoaRdo Colzani<br />
11
Giurisprudenza Deontologica<br />
Interessante la decisione <strong>di</strong> seguito riportata<br />
assunta dal C.d.O. <strong>di</strong> Bologna che<br />
integralmente viene riprodotta.<br />
Viola i doveri <strong>di</strong> <strong>di</strong>gnità e decoro<br />
(art.5 c.d.f.) l’avvocato che in u<strong>di</strong>enza<br />
si rivolga al <strong>di</strong>fensore <strong>di</strong> controparte<br />
con tono inadeguato, arrogante e prevaricatore,<br />
minacciando nei confronti<br />
dello stesso azioni giu<strong>di</strong>ziarie ad iniziativa<br />
personale e per conto <strong>di</strong> terzi,<br />
ed ut<strong>il</strong>izzando espressioni intimidatorie<br />
alla presenza <strong>di</strong> numerosi colleghi,<br />
ledendo alla controparte l’esercizio<br />
della <strong>di</strong>fesa e turbando <strong>il</strong> regolare<br />
svolgimento delle u<strong>di</strong>enze.<br />
Non viola <strong>il</strong> dovere <strong>di</strong> colleganza<br />
(art. 22, canone II, c.d.f.) l’avvocato che<br />
promuova nei confronti <strong>di</strong> una collega<br />
due separati proce<strong>di</strong>menti per ingiunzione<br />
nella stessa data senza darne<br />
informazione preventiva al Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>, né viola <strong>il</strong> <strong>di</strong>vieto <strong>di</strong> promuovere<br />
plurime azioni nei confronti<br />
della controparte (art. 49 c.d.f.) allorquando<br />
la legittimità <strong>di</strong> entrambe le<br />
ingiunzioni sia stata accertata con<br />
sentenza passata in giu<strong>di</strong>cato.<br />
Non viola i doveri <strong>di</strong> probità e decoro<br />
(art. 5 c.d.f.) l’avvocato che, in una<br />
memoria <strong>di</strong>fensiva depositata in un<br />
proce<strong>di</strong>mento <strong>di</strong>sciplinare a proprio<br />
carico, ut<strong>il</strong>izzi espressioni critiche<br />
dell’operato del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong><br />
tali da indurre i singoli Consiglieri ad<br />
astenersi in tutti i proce<strong>di</strong>menti <strong>di</strong>sciplinari<br />
a carico dell’incolpato, qualora<br />
le espressioni ut<strong>il</strong>izzate siano manifestazione<br />
del <strong>di</strong>ritto <strong>di</strong> critica, consentito<br />
anche in tono polemico e con<br />
espressioni <strong>di</strong> forte <strong>di</strong>sapprovazione e<br />
asprezza, purché non trascendano in<br />
attacchi personali e non travalichino i<br />
limiti della continenza e della r<strong>il</strong>evanza<br />
funzionale alla propria tesi <strong>di</strong>fensiva.<br />
Sanzione adeguata è la censura.<br />
12<br />
*<br />
DECISIONE<br />
Nei proce<strong>di</strong>menti <strong>di</strong>sciplinari riuniti al<br />
n. * nei confronti dell’avv. *, incolpato dei<br />
seguenti<br />
addebiti:<br />
(nel proce<strong>di</strong>mento n. *):<br />
“Essere venuto meno ai principi <strong>di</strong> decoro<br />
e <strong>di</strong>gnità propri della classe forense, perché,<br />
in occasione dell’u<strong>di</strong>enza 14 <strong>di</strong>cembre<br />
2001 avanti <strong>il</strong> Giu<strong>di</strong>ce dell’esecuzione del<br />
Tribunale <strong>di</strong> *, dott. *, nonché all’u<strong>di</strong>enza<br />
del 19 <strong>di</strong>cembre 2001 avanti <strong>il</strong> Giu<strong>di</strong>ce <strong>di</strong><br />
Pace <strong>di</strong> *, dott. *, si rivolgeva alla controparte,<br />
avv. * del Foro <strong>di</strong> * con tono a<strong>di</strong>rato,<br />
minacciando azioni giu<strong>di</strong>ziarie ad iniziativa<br />
personale e per conto <strong>di</strong> terze persone, e<br />
rivolgeva alla predetta espressioni intimidatorie<br />
alla presenza <strong>di</strong> numerosi colleghi,<br />
turbando in tal modo <strong>il</strong> regolare svolgimento<br />
delle u<strong>di</strong>enze e ledendo l’esercizio del<br />
mandato defensionale alla controparte.<br />
In * 14 <strong>di</strong>cembre 2001 e <strong>il</strong> 19 <strong>di</strong>cembre<br />
2001”<br />
(nel proce<strong>di</strong>mento n. *):<br />
“Essere venuto meno ai principi <strong>di</strong> <strong>di</strong>gnità<br />
e decoro professionali (artt. 12 e 38 r.d.l.<br />
n. 1578 del 27 novembre 1933) nonché avere<br />
violato <strong>il</strong> <strong>di</strong>sposto <strong>degli</strong> artt. 22, 2° comma,<br />
e 49 del co<strong>di</strong>ce deontologico forense,<br />
approvato con delibera del 17 apr<strong>il</strong>e 1997<br />
del C.N.F., per avere promosso nei confronti<br />
del collega avv.* innanzi al Giu<strong>di</strong>ce <strong>di</strong> Pace<br />
<strong>di</strong> * due separati proce<strong>di</strong>menti per ingiunzione<br />
nella stessa data del 25 settembre<br />
2001 senza informarne preventivamente <strong>il</strong><br />
Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> ed aggravando con<br />
onerose e plurime iniziative giu<strong>di</strong>ziali la situazione<br />
debitoria della controparte senza<br />
che ricorressero effettive ragioni <strong>di</strong> tutela.<br />
Contestata la reci<strong>di</strong>va.<br />
In * <strong>il</strong> 25 settembre 2001”<br />
(nel proce<strong>di</strong>mento n.*):<br />
“per aver violato i doveri <strong>di</strong> probità e decoro<br />
della classe forense, perché nella sua<br />
qualità <strong>di</strong> incolpato nel proce<strong>di</strong>mento n.<br />
*/2001 avanti <strong>il</strong> Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>di</strong> *<br />
depositava presso la Segreteria dello stesso<br />
Consiglio una memoria destinata alla<br />
conoscenza del Presidente e <strong>di</strong> tutti i Consiglieri,<br />
contenente frasi lesive dell’onore<br />
<strong>degli</strong> stessi quali: “si prende atto che i<br />
sospetti … erano ben fondati. Pur a conoscenza<br />
(o forse proprio perché a conoscenza)<br />
… si dà improvvisa accelerazione ad<br />
un improponib<strong>il</strong>e, grottesca e palesemente<br />
infondata procedura <strong>di</strong>sciplinare verso <strong>il</strong><br />
sottoscritto. Appare chiara la gravissima<br />
alterazione che si vuole operare all’interno<br />
<strong>di</strong> un autonomo e sacrosanto proce<strong>di</strong>mento<br />
giu<strong>di</strong>ziario … A meno che la tanto sban<strong>di</strong>erata<br />
“in<strong>di</strong>pendenza” <strong>di</strong> giu<strong>di</strong>zio del Consiglio<br />
non debba comunque manifestarsi n<br />
una pronuncia contraria a quella dell’Autorità<br />
Giu<strong>di</strong>ziaria; parrebbe un tantino aberrante<br />
…” E poi infine, a pagina 3: “ … si dà<br />
contestuale comunicazione dell’intenzione<br />
<strong>di</strong> inoltrare nei prossimi giorni un esposto<br />
alla Procura della Repubblica relativamente<br />
all’intervenuta astensione del Consigliere<br />
avv. * dalla o<strong>di</strong>erna procedura”; <strong>di</strong> talchè<br />
<strong>il</strong> Presidente e i Consiglieri del Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> Forense <strong>di</strong> * si astenevano dal<br />
prosieguo del giu<strong>di</strong>zio, presentando altresì<br />
denuncia-querela alla Procura della Repubblica<br />
presso <strong>il</strong> Tribunale <strong>di</strong> *.<br />
In * <strong>il</strong> 30 maggio 2003”<br />
Fatto e svolgimento del proce<strong>di</strong>mento<br />
In data 2 agosto 2003 <strong>il</strong> Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong><br />
<strong>degli</strong> <strong>Avvocati</strong> <strong>di</strong> * inviava una segnalazione<br />
nei confronti dell’avv.*, con la quale<br />
rappresentava che <strong>il</strong> Consiglio stesso <strong>il</strong><br />
31 luglio 2003 aveva proposto querela nei<br />
confronti del predetto, avendo egli presentato,<br />
in qualità <strong>di</strong> incolpato, nell’ambito<br />
del proce<strong>di</strong>mento <strong>di</strong>sciplinare n. */2001,<br />
una memoria che induceva <strong>il</strong> Presidente e<br />
i Consiglieri ad astenersi dal prosieguo del<br />
giu<strong>di</strong>zio, stante la natura ingiuriosa della<br />
stessa, e a presentare la detta denunciaquerela<br />
alla Procura della Repubblica presso<br />
<strong>il</strong> Tribunale <strong>di</strong> *.<br />
Con delibera in 28 luglio 2004 questo<br />
Consiglio <strong>di</strong>sponeva l’inizio delle indagini
preliminari.<br />
L’avv. *, convocato dal Consigliere relatore<br />
a rendere <strong>di</strong>chiarazioni in merito alla<br />
segnalazione, riteneva <strong>di</strong> non comparire.<br />
Con delibera in data 30 novembre 2005<br />
questo Consiglio apriva <strong>il</strong> proce<strong>di</strong>mento<br />
<strong>di</strong>sciplinare nei confronti dell’avv. * con <strong>il</strong><br />
capo <strong>di</strong> incolpazione in epigrafe. Con successiva<br />
delibera 8 marzo 2006 veniva fissata<br />
per lo svolgimento del proce<strong>di</strong>mento<br />
<strong>di</strong>sciplinare la seduta del 28 giugno 2006.<br />
Il 26 maggio 2006 l’avv.* presentava<br />
una memoria in cui evidenziava la natura<br />
esclusivamente <strong>di</strong>fensiva delle <strong>di</strong>chiarazioni<br />
scritte del 30 maggio 2003 che avevano<br />
dato luogo alla denuncia-querela del Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>di</strong> * nei suoi confronti e<br />
chiariva <strong>di</strong> non avere mai avuto intenzione<br />
<strong>di</strong> attentare all’onore e al prestigio del Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>. Produceva, tra i vari atti<br />
e documenti, la richiesta <strong>di</strong> archiviazione<br />
del proce<strong>di</strong>mento penale a suo carico da<br />
parte del Sostituto Procuratore della Repubblica<br />
<strong>di</strong> *, <strong>il</strong> verbale <strong>di</strong> remissione della<br />
querela da parte del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong><br />
<strong>di</strong> * nella persona del Presidente avv. * con<br />
la sua contestuale accettazione.<br />
All’u<strong>di</strong>enza del 28 giugno 2006 <strong>il</strong> proce<strong>di</strong>mento<br />
veniva rinviato al 27 settembre 2006<br />
e successivamente al 6 <strong>di</strong>cembre 2006.<br />
Nel frattempo <strong>il</strong> Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>di</strong><br />
*, per astensione <strong>di</strong> tutti i Consiglieri, trasmetteva<br />
altri due proce<strong>di</strong>menti <strong>di</strong>sciplinari<br />
nei confronti dell’avv. *, aperti a seguito<br />
<strong>di</strong> esposti presentati dall’avv. * ( <strong>il</strong> 28 settembre<br />
2003 e <strong>il</strong> 21 luglio 2003) con i capi<br />
<strong>di</strong> incolpazione riportati in epigrafe.<br />
Il 28 novebre2006 l’avv.* faceva pervenire<br />
due memorie <strong>di</strong>fensive con le quali<br />
respingeva gli addebiti e, quanto ai proce<strong>di</strong>menti<br />
n. * e *, formulava istanza <strong>di</strong> ammissione<br />
testimoni.<br />
Con provve<strong>di</strong>mento in data 29 novembre<br />
2006 <strong>il</strong> Presidente del Consiglio ammetteva<br />
le prove testimoniali richieste dall’incolpato,<br />
ma l’Ufficio non poteva darne comunicazione<br />
all’avv.* essendo risultati inattivi i<br />
numeri <strong>di</strong> telefono <strong>di</strong> stu<strong>di</strong>o e <strong>di</strong> abitazione<br />
dello stesso. Neppure la Segreteria del<br />
Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>di</strong> * riusciva a contattare<br />
l’avv. *.<br />
All’u<strong>di</strong>enza del 6 <strong>di</strong>cembre 2006 i due<br />
proce<strong>di</strong>menti venivano riuniti per connes-<br />
sione soggettiva. Veniva ascoltato l’esponente<br />
avv.*, che confermava integralmente<br />
<strong>il</strong> contenuto <strong>degli</strong> esposti e rappresentava<br />
che le due cause <strong>di</strong> opposizione a decreto<br />
ingiuntivo, aventi ad oggetto cre<strong>di</strong>ti per<br />
spese <strong>di</strong> locazione e condominiali, si erano<br />
concluse con esito per lui negativo, e non<br />
aveva proposto appello.<br />
Veniva ascoltata anche l’avv. *, che confermava<br />
la <strong>di</strong>chiarazione scritta in data<br />
15 ottobre 2002 ai Carabinieri <strong>di</strong> *. Confermava<br />
in particolare che in occasione<br />
dell’u<strong>di</strong>enza del 14 <strong>di</strong>cembre 2001 avanti <strong>il</strong><br />
Giu<strong>di</strong>ce <strong>di</strong> Pace <strong>di</strong> *, ove la stessa rappresentava<br />
l’avv. *, l’avv. *, nell’aula gremita<br />
<strong>di</strong> colleghi, aveva ad alta voce minacciato<br />
azioni <strong>di</strong>rette ed in<strong>di</strong>rette, nonché denunce<br />
nei confronti dell’avv.*, tenendo un atteggiamento<br />
talmente aggressivo da impe<strong>di</strong>rle<br />
<strong>di</strong> svolgere serenamente <strong>il</strong> proprio<br />
mandato. La stessa condotta veniva tenuta<br />
dall’avv. * nel corso dell’u<strong>di</strong>enza del 19 <strong>di</strong>cembre<br />
2001 alla presenza del solo Giu<strong>di</strong>ce<br />
<strong>di</strong> Pace e della teste. L’avv.* rappresentava<br />
che l’avv.* aveva depositato nella stessa<br />
data due ricorsi per ingiunzione, rispettivamente<br />
per la quota dei canoni <strong>di</strong> locazione<br />
e delle spese condominiali da apr<strong>il</strong>e a<br />
giugno 2001 dello Stu<strong>di</strong>o Legale Associato<br />
* - *.<br />
Nessuno dei testi in<strong>di</strong>cati dall’incolpato<br />
compariva. Il collegio, ritenuta superflua<br />
l’au<strong>di</strong>zione <strong>di</strong> ulteriori testimoni, revocava<br />
l’or<strong>di</strong>nanza <strong>di</strong> ammissione dei testi in<strong>di</strong>cati<br />
dall’incolpato e <strong>di</strong>chiarava chiusa l’istruttoria.<br />
Motivi della decisione<br />
Ritiene <strong>il</strong> Consiglio che all’esito<br />
dell’istruttoria <strong>di</strong>battimentale debba ritenersi<br />
sufficientemente provata la responsab<strong>il</strong>ità<br />
dell’avv.* per gli addebiti <strong>di</strong> cui al<br />
capo <strong>di</strong> incolpazione relativamente al proce<strong>di</strong>mento<br />
n.*.<br />
L’avv.* ha, infatti, confermato all’u<strong>di</strong>enza<br />
o<strong>di</strong>erna con <strong>di</strong>chiarazioni chiare, precise e<br />
circostanziate, quanto già affermato <strong>il</strong> 15<br />
ottobre 2002 circa <strong>il</strong> comportamento arrogante<br />
e prevaricatore dell’avv. * nel corso<br />
delle u<strong>di</strong>enze del 14 <strong>di</strong>cembre 2001 e del<br />
19 <strong>di</strong>cembre 2001 avanti <strong>il</strong> Giu<strong>di</strong>ce <strong>di</strong> Pace<br />
<strong>di</strong> *.<br />
Orbene, si osserva che l’avvocato, per<br />
veste professionale, bene dovrebbe cono-<br />
scere in cosa consiste un dovere, e la responsab<strong>il</strong>ità<br />
che a ogni dovere è connessa.<br />
Tra i doveri che <strong>il</strong> co<strong>di</strong>ce deontologico in<strong>di</strong>ca<br />
vi sono appunto quelli <strong>di</strong> <strong>di</strong>gnità e decoro,<br />
intesi: la <strong>di</strong>gnità come lo stato o la con<strong>di</strong>zione<br />
<strong>di</strong> rendersi meritevole del massimo<br />
rispetto; <strong>il</strong> decoro come la coscienza della<br />
propria <strong>di</strong>gnità, che si riflette nell’aspetto<br />
e negli atteggiamenti tenuti nella vita professionale<br />
e sociale. Comportamenti che<br />
devono essere consoni ed adeguati alle<br />
funzioni <strong>di</strong> assistenza e <strong>di</strong>fesa del citta<strong>di</strong>no,<br />
avendo a stelle polari l’etica in<strong>di</strong>viduale<br />
e sociale, oltre che <strong>il</strong> rispetto delle norme.<br />
Sostanzialmente doveri che costituiscono <strong>il</strong><br />
substrato <strong>di</strong> ogni or<strong>di</strong>namento giuri<strong>di</strong>co, e<br />
per la deontologia, <strong>il</strong> punto <strong>di</strong> connessione<br />
tra etica e <strong>di</strong>ritto.<br />
Non vi è dubbio che la condotta dell’incolpato,<br />
in occasione delle u<strong>di</strong>enze del<br />
14 <strong>di</strong>cembre 2001 e <strong>il</strong> 19 <strong>di</strong>cembre 2001<br />
avanti <strong>il</strong> Giu<strong>di</strong>ce <strong>di</strong> Pace <strong>di</strong> *, non sia stata<br />
consona al proprio stato professionale, né<br />
adeguata al corretto svolgimento della funzione<br />
<strong>di</strong>fensiva.<br />
A nulla r<strong>il</strong>eva l’eventualità che possa<br />
essere stata la reazione a un’eventuale<br />
se<strong>di</strong>mentata situazione <strong>di</strong> astio per fatti<br />
pregressi della controparte ( assente in<br />
entrambe le occasioni), perché ciò non può<br />
costituire un’esimente sul piano <strong>di</strong>sciplinare<br />
né rappresentare giustificazione a una<br />
reazione che ha travalicato <strong>il</strong> limite della<br />
correttezza.<br />
Ritiene, invece, <strong>il</strong> Collegio che non siano<br />
da ravvisate elementi ascrivib<strong>il</strong>i alle previsioni<br />
<strong>degli</strong> artt. 22, n. 2 e 49 c.d.f. nell’avere<br />
l’avv. * richiesto due decreti ingiuntivi<br />
nei confronti dell’avv.* quale coobbligato<br />
alla corresponsione del canone <strong>di</strong> locazione<br />
e delle spese condominiali dello Stu<strong>di</strong>o<br />
Associato *-*.<br />
Ciò anche alla luce delle mo<strong>di</strong>fiche intervenute<br />
all’art. 22 c.d.f. con delibera del<br />
27 gennaio 2006 del C.N.F. L’avv. *, infatti,<br />
con le suddette procedure monitorie, ha<br />
legittimamente tutelato le proprie fondate<br />
ragioni, come peraltro accertato anche con<br />
sentenza definitiva in atti del Giu<strong>di</strong>ce <strong>di</strong><br />
Pace <strong>di</strong> *. Ciò nell’oggettiva impossib<strong>il</strong>ità<br />
<strong>di</strong> ad<strong>di</strong>venire a una possib<strong>il</strong>e conc<strong>il</strong>iazione<br />
con <strong>il</strong> collega.<br />
Da ultimo, ritiene <strong>il</strong> Collegio che non<br />
13
emergano elementi <strong>di</strong> r<strong>il</strong>evanza <strong>di</strong>sciplinare<br />
nelle condotte contestate all’avv. *<br />
con riferimento alla memoria depositata<br />
al Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>di</strong> *. Tale atto, infatti,<br />
come più volte chiarito dall’incolpato<br />
(memorie del 29 maggio 2003 e 28 settembre<br />
2006) deve essere interpretato quale<br />
esclusiva <strong>di</strong>fesa rispetto agli addebiti a lui<br />
contestati, e non espressione dei una volontà<br />
offensiva nei confronti del Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>: “non vi è mai stata alcuna intenzione<br />
<strong>di</strong> attentare all’onore e al prestigio<br />
dell’Istituzione del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong><br />
ald<strong>il</strong>à delle espressioni e dei toni accesi<br />
usati”.<br />
Con<strong>di</strong>videndo un consolidato orientamento<br />
giurisprudenziale, si deve così affermare<br />
che nella fattispecie l’avv. * ha<br />
esercitato <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto <strong>di</strong> criticare e comunque<br />
<strong>di</strong> manifestare liberamente <strong>il</strong> proprio pensiero,<br />
consentito anche in tono polemico<br />
e con espressioni <strong>di</strong> forte <strong>di</strong>sapprovazione<br />
ed asprezza, purchè non trascenda in attacchi<br />
personali e non travalichi i limiti della<br />
continenza e alla r<strong>il</strong>evanza funzionale della<br />
propria tesi <strong>di</strong>fensiva.<br />
Vi è poi d’aggiungere che, a seguito dei<br />
chiarimenti resi dall’avv. *, è stato raggiunto<br />
un accordo bonario con <strong>il</strong> Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>di</strong> *, che ha rimesso la querela<br />
a suo tempo sporta nei confronti dello<br />
stesso.<br />
Alla luce <strong>di</strong> tutte le circostanze oggettive<br />
e soggettive della vicenda, come emerse<br />
dall’istruttoria relativa ai tre proce<strong>di</strong>menti<br />
riuniti, appare congrua, per l’unico addebito<br />
<strong>di</strong> cui l’avv. * è ritenuto responsab<strong>il</strong>e, la<br />
sanzione della censura.<br />
P.Q.M.<br />
Il Consiglio, visto l’art. 40 del r.d.l. n.<br />
1578 del 27 novembre 1933, e successive<br />
mo<strong>di</strong>ficazioni, <strong>di</strong>chiara l’avv. * responsab<strong>il</strong>e<br />
<strong>degli</strong> addebiti <strong>di</strong> cui ai capi <strong>di</strong> incolpazione,<br />
relativamente al proce<strong>di</strong>mento n.*, e applica<br />
la sanzione <strong>di</strong>sciplinare della censura;<br />
assolve l’avv. * dagli addebiti <strong>di</strong> cui ai capi<br />
<strong>di</strong> incolpazione relativi ai proce<strong>di</strong>menti n.*<br />
e n.*, per insussistenza <strong>di</strong> elementi <strong>di</strong> r<strong>il</strong>evanza<br />
<strong>di</strong>sciplinare.<br />
Così deciso in Bologna, 6 <strong>di</strong>cembre 2006<br />
– 29 apr<strong>il</strong>e 2010.<br />
14<br />
Giurisprudenza del Consiglio<br />
Nazionale Forense<br />
Norme deontologiche<br />
Ancorché <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto <strong>di</strong> critica nei confronti<br />
<strong>di</strong> qualsiasi provve<strong>di</strong>mento giu<strong>di</strong>ziario costituisca<br />
facoltà inalienab<strong>il</strong>e del <strong>di</strong>fensore,<br />
tale <strong>di</strong>ritto deve essere sempre esercitato,<br />
in primo luogo, nelle modalità e con gli<br />
strumenti previsti dall’or<strong>di</strong>namento processuale<br />
e mai può travalicare i limiti del<br />
rispetto della funzione giu<strong>di</strong>cante, riconosciuta<br />
dall’or<strong>di</strong>namento con norme <strong>di</strong> rango<br />
costituzionale nell’interesse pubblico,<br />
con pari <strong>di</strong>gnità rispetto alla funzione della<br />
<strong>di</strong>fesa. Proprio la giusta pretesa <strong>di</strong> vedere<br />
riconosciuta a tutti i livelli una pari <strong>di</strong>gnità<br />
dell’avvocato rispetto al magistrato impone,<br />
nei reciproci rapporti un approccio<br />
improntato sempre allo st<strong>il</strong>e e al decoro,<br />
oltre che, ove possib<strong>il</strong>e, all’eleganza, mai<br />
al linguaggio offensivo o anche al mero d<strong>il</strong>eggio.<br />
Le espressioni ut<strong>il</strong>izzate dal professionista<br />
esorbitano dal <strong>di</strong>ritto <strong>di</strong> critica, con<br />
conseguente inconfigurab<strong>il</strong>ità della relativa<br />
scriminante, allorquando, come nella<br />
specie, l’avvocato non si limiti ad in<strong>di</strong>care,<br />
nell’ambito dell’intervista r<strong>il</strong>asciata agli organi<br />
<strong>di</strong> stampa, le ragioni per cui ritenga<br />
erronea la decisione del giu<strong>di</strong>ce, ma ponga<br />
in dubbio la stessa capacità del magistrato<br />
<strong>di</strong> giu<strong>di</strong>care in modo sereno e corretto,<br />
accusando l’organo giu<strong>di</strong>ziario <strong>di</strong> versare in<br />
uno stato soggettivo patologico e caratteriale<br />
(schizofrenia, arroganza e presunzione)<br />
tale da comprometterne la capacità <strong>di</strong><br />
giu<strong>di</strong>zio e <strong>di</strong> essere con<strong>di</strong>zionato da finalità<br />
estranee al processo (giustizialismo).<br />
*<br />
Nel nostro or<strong>di</strong>namento, mentre per un<br />
verso non è ammessa la rinuncia tacita<br />
all’incarico da parte del <strong>di</strong>fensore nominato,<br />
non può desumersi, da un’unica<br />
assenza del <strong>di</strong>fensore <strong>di</strong> fiducia, la configurab<strong>il</strong>ità<br />
dell’abbandono della <strong>di</strong>fesa. La<br />
valutazione della condotta processuale<br />
tenuta dal <strong>di</strong>fensore, dettata dalle più svariate<br />
ragioni, pur sempre espressione del<br />
libero autonomo ed inviolab<strong>il</strong>e esercizio<br />
del <strong>di</strong>ritto <strong>di</strong> <strong>di</strong>fesa, in assenza <strong>di</strong> precise<br />
<strong>di</strong>sposizioni <strong>di</strong> legge non compete all’autorità<br />
giu<strong>di</strong>ziaria in generale e men che meno<br />
al giu<strong>di</strong>ce del <strong>di</strong>battimento, <strong>il</strong> cui compito<br />
in materia è solo quello <strong>di</strong> garantire all’im-<br />
putato un’adeguata assistenza, me<strong>di</strong>ante<br />
l’applicazione dell’istituto della nomina<br />
del <strong>di</strong>fensore d’ufficio. Ne consegue che la<br />
mancata presentazione all’u<strong>di</strong>enza da parte<br />
del <strong>di</strong>fensore non costituisce <strong>di</strong> per sé<br />
violazione del mandato idonea ad integrare<br />
la violazione <strong>di</strong> doveri deontologici.<br />
Non viola i doveri <strong>di</strong> d<strong>il</strong>igenza, <strong>di</strong> fedeltà<br />
e correttezza <strong>il</strong> professionista che ometta<br />
<strong>di</strong> comunicare la sua assenza all’u<strong>di</strong>enza<br />
senza giustificarla, non potendosi in tale<br />
comportamento in<strong>di</strong>viduare trascuratezza<br />
<strong>degli</strong> interessi della parte assistita che, per<br />
assurdo, potrebbe giovarsi <strong>di</strong> un tale comportamento.<br />
*<br />
Pone in essere un comportamento deontologicamente<br />
r<strong>il</strong>evante <strong>il</strong> professionista<br />
che ometta <strong>di</strong> informare <strong>il</strong> cliente sullo stato<br />
della causa e, <strong>di</strong> conseguenza, sull’esito<br />
della stessa, così venendo meno ai doveri<br />
<strong>di</strong> <strong>di</strong>gnità, correttezza e decoro della professione<br />
forense in violazione <strong>degli</strong> artt.<br />
38, 40, e 42 c.d.<br />
L’omessa restituzione alla cliente della<br />
documentazione ricevuta dal professionista<br />
per l’espletamento del mandato va<br />
deontologicamente sanzionato, atteso che<br />
ai sensi <strong>degli</strong> artt. 2235 c.c., 42 c.d. e 66<br />
r.d.l. n. 1578/33, che espressamente contemplano<br />
l’obbligo <strong>di</strong> restituzione, l’avvocato<br />
non ha <strong>di</strong>ritto alcuno <strong>di</strong> ritenere gli atti<br />
e i documenti <strong>di</strong> causa nel caso in cui la<br />
parte assistita ne faccia richiesta, né può<br />
subor<strong>di</strong>nare la restituzione del fascicolo o<br />
dei documenti al pagamento delle spese e<br />
dell’onorario.<br />
*<br />
Deve ritenersi senz’altro connotata da<br />
<strong>di</strong>svalore <strong>di</strong>sciplinare la condotta dell’avvocato<br />
che, dopo aver ricevuto dai clienti<br />
<strong>il</strong> mandato <strong>di</strong> agire in giu<strong>di</strong>zio per ottenere<br />
sentenza avente luogo del non concluso<br />
contratto preliminare <strong>di</strong> compraven<strong>di</strong>ta,<br />
non solo ometta <strong>di</strong> compiere l’attività professionale<br />
richiesta, ma fornisca altresì<br />
ai clienti false informazioni sia in or<strong>di</strong>ne<br />
all’avvenuta notifica e trascrizione dell’atto<br />
<strong>di</strong> citazione sia in relazione all’andamento<br />
della causa, mai avviata, malgrado la<br />
corresponsione in suo favore del relativo<br />
fondo spese.
Avvocato, restituisca i documenti!<br />
È punito con la sanzione <strong>di</strong>sciplinare<br />
della censura l’avvocato<br />
che omette <strong>di</strong> restituire al cliente<br />
tutta la documentazione <strong>di</strong> cui<br />
è venuto in possesso nel corso<br />
dello svolgimento del proprio<br />
mandato, anche qualora <strong>il</strong> cliente<br />
non paghi le sue spese legali.<br />
Lo hanno stab<strong>il</strong>ito le Sezioni Unite della<br />
Corte <strong>di</strong> Cassazione con la sentenza<br />
n. 24080 del 17 novembre 2011 che hanno<br />
rigettato <strong>il</strong> ricorso presentato avverso la<br />
decisione del Consiglio Nazionale Forense<br />
confermando quin<strong>di</strong> la sanzione <strong>di</strong>sciplinare<br />
della censura inflitta dal Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>.<br />
In particolare la controversia era sorta in<br />
relazione al provve<strong>di</strong>mento del Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> che puniva l’avvocato con la<br />
sanzione <strong>di</strong>sciplinare della censura poiché<br />
non aveva consegnato né al nuovo <strong>di</strong>fensore<br />
né al cliente, nonostante le ripetute<br />
richieste, le copie autentiche con formula<br />
esecutiva <strong>di</strong> una sentenza che lo stesso<br />
professionista aveva richiesto allorquando<br />
<strong>il</strong> mandato era già stato revocato.<br />
L’avvocato aveva impugnato tale provve<strong>di</strong>mento<br />
avanti al Consiglio Nazionale Forense,<br />
<strong>il</strong> quale, con la decisione n. 171, del<br />
27.10.2010 aveva rigettato l’impugnazione.<br />
Avverso tale decisione <strong>il</strong> professionista<br />
proponeva ricorso alla Corte <strong>di</strong> Cassazione,<br />
fondato su quattro motivi.<br />
In particolare, con <strong>il</strong> primo motivo l’avvocato<br />
lamentava la violazione <strong>di</strong> legge<br />
e l’incongruenza della motivazione della<br />
decisione impugnata poiché <strong>il</strong> Consiglio<br />
Nazionale non avrebbe ravvisato la contrad<strong>di</strong>ttorietà<br />
della pronuncia del Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> che nel <strong>di</strong>spositivo aveva in<strong>di</strong>cato<br />
la condanna dell’avvocato ai capi 1 e<br />
2 mentre nella motivazione l’aveva ritenuto<br />
responsab<strong>il</strong>e solo per quelli <strong>di</strong> cui al capo<br />
2.<br />
La Corte ha rigettato tale motivo poiché<br />
la decisione del Consiglio Nazionale<br />
Forense <strong>di</strong> considerare l’inesatto richiamo<br />
nei capi d’incolpazione della decisione del<br />
Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> come un mero errore<br />
materiale e che quin<strong>di</strong> non aveva comportato<br />
dubbi sul contenuto e sulla condanna<br />
dell’incolpato, si trattava <strong>di</strong> valutazione <strong>di</strong><br />
merito non inficiata da vizi logici o giuri<strong>di</strong>ci<br />
né adeguatamente contestata dal ricorrente<br />
che non aveva riprodotto <strong>il</strong> testo del<br />
provve<strong>di</strong>mento del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>.<br />
Con <strong>il</strong> secondo motivo l’avvocato evidenziava<br />
come l’ex cliente non gli aveva<br />
corrisposto alcun compenso e pertanto non<br />
poteva aver subito alcun danno dalla mancata<br />
messa in esecuzione della sentenza<br />
che condannava controparte solo al rimborso<br />
delle spese legali che l’ex assistito<br />
non aveva mai pagato.<br />
Le Sezioni Unite hanno rigettato anche<br />
tale motivo precisando che l’avvocato<br />
non può negare o con<strong>di</strong>zionare i <strong>di</strong>ritti del<br />
cliente o l’adempimento delle prestazioni<br />
professionali al pagamento delle proprie<br />
spese legali.<br />
Anche <strong>il</strong> terzo motivo, con cui <strong>il</strong> professionista<br />
lamentava la violazione <strong>di</strong> legge e<br />
l’incongruenza della motivazione precisando<br />
che la richiesta copie era l’attuazione<br />
<strong>di</strong> una precisa volontà del cliente e che in<br />
ogni caso tali copie erano state puntualmente<br />
messe a <strong>di</strong>sposizione dell’ex assistito<br />
senza frapporre alcun ostacolo al loro<br />
ritiro, è stato rigettato poiché <strong>il</strong> giu<strong>di</strong>zio del<br />
Consiglio Nazionale Forense era immune<br />
da vizi logici o giuri<strong>di</strong>ci, avendo in<strong>di</strong>viduato<br />
la responsab<strong>il</strong>ità <strong>di</strong>sciplinare dell’avvocato<br />
alla luce delle risultanze istruttorie e<br />
ritenendo <strong>di</strong>mostrato che <strong>il</strong> professionista<br />
aveva adottato comportamenti finalizzati<br />
ad ostacolare <strong>il</strong> suo ex cliente.<br />
Infine, anche <strong>il</strong> quarto motivo, con cui<br />
<strong>il</strong> ricorrente lamentava <strong>il</strong> fatto che <strong>il</strong> Consiglio<br />
Nazionale Forense, pur avendo dedotto<br />
l’inammissib<strong>il</strong>ità della motivazione<br />
del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>, si era limitato a<br />
confermare la sanzione della censura sulla<br />
base <strong>di</strong> argomentazioni <strong>di</strong>verse da quelle<br />
del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>, è stato rigettato,<br />
poiché, precisa la Corte, <strong>il</strong> Consiglio Nazionale<br />
Forense essendo giu<strong>di</strong>ce <strong>di</strong> merito, ha<br />
la facoltà <strong>di</strong> confermare la sanzione della<br />
censura fornendo motivazioni <strong>di</strong>verse da<br />
quelle del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>.<br />
Alla luce <strong>di</strong> quanto sopra esposto <strong>il</strong> ricorso<br />
è stato rigettato e confermata la sanzione<br />
<strong>di</strong>sciplinare della censura.<br />
Di seguito riportiamo la sentenza integrale<br />
Repubblica Italiana<br />
In nome del popolo italiano<br />
La Corte Suprema <strong>di</strong> Cassazione<br />
Sezioni Unite Civ<strong>il</strong>i<br />
Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:<br />
Dott. VITTORIA Paolo - Primo Presidente f.f.<br />
Dott. DE LUCA Michele - Presidente <strong>di</strong> Sez.<br />
Dott. GOLDONI Umberto - Consigliere<br />
Dott. DI PALMA Salvatore - Consigliere<br />
Dott. TOFFOLI Saverio - Consigliere<br />
Dott. DI CERBO Vincenzo - Consigliere<br />
Dott. NOBILE Vittorio - Consigliere<br />
Dott. TRAVAGLINO Giacomo - Consigliere<br />
Dott. TIRELLI Francesco - rel. Consigliere<br />
ha pronunciato la seguente:<br />
SENTENZA<br />
sul ricorso proposto da:<br />
P.D., elettivamente domic<strong>il</strong>iato in Roma,<br />
, nello stu<strong>di</strong>o dell’avv.*, che lo rappresenta<br />
e <strong>di</strong>fende per procura in atti unitamente<br />
all’avv. *;<br />
- ricorrente -<br />
nei confronti <strong>di</strong>:<br />
Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>degli</strong> <strong>Avvocati</strong> <strong>di</strong> *<br />
e Procuratore Generale presso la Corte <strong>di</strong><br />
Cassazione;<br />
- intimati -<br />
per la cassazione della decisione n. 171,<br />
depositata <strong>il</strong> 27/10/2010 dal Consiglio Nazionale<br />
Forense;<br />
U<strong>di</strong>ta la relazione della causa svolta<br />
15
nella pubblica u<strong>di</strong>enza dell’8/11/2011<br />
dal Relatore Cons. Francesco Tirelli;<br />
Sentito l’avv. *;<br />
U<strong>di</strong>ta la requisitoria del Pubblico Ministero,<br />
in persona del Sostituto Procuratore<br />
Generale Dott. *, <strong>il</strong> quale ha concluso per <strong>il</strong><br />
rigetto del ricorso.<br />
La Corte, osserva quanto segue:<br />
16<br />
Svolgimento del processo<br />
Con atto spe<strong>di</strong>to in data 23/3/2011, l’avv.<br />
P.D. ha proposto ricorso contro la decisione<br />
in epigrafe in<strong>di</strong>cata, inviatagli a mezzo<br />
posta <strong>il</strong> 21/2/2011 e ritirata <strong>il</strong> successivo<br />
24/2/2011.<br />
Il Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>degli</strong> <strong>Avvocati</strong> <strong>di</strong><br />
* non ha svolto attività <strong>di</strong>fensiva e la controversia<br />
è stata decisa all’esito della pubblica<br />
u<strong>di</strong>enza dell’8/11/2011.<br />
Motivi della decisione<br />
Dalla lettura della sentenza impugnata<br />
emerge in fatto che dopo avergli revocato<br />
ogni mandato, <strong>il</strong> sig. M.L. ha presentato un<br />
esposto nei confronti dell’avv. P.D., a carico<br />
del quale <strong>il</strong> Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>degli</strong> <strong>Avvocati</strong><br />
<strong>di</strong> * ha poi aperto proce<strong>di</strong>mento <strong>di</strong>sciplinare<br />
per i seguenti capi d’incolpazione:<br />
1) per avere violato gli artt. 33, 42 e 43<br />
CDF perché, dopo la revoca della sua nomina<br />
a <strong>di</strong>fensore avvenuta con racc. r.r. del 25<br />
luglio 2006, ricevuta <strong>il</strong> 3 agosto 2006, non<br />
si adoperava affinché la successione nei<br />
mandati avvenisse senza danni per l’assistito<br />
sig. M.L. ed anzi, agiva in senso inverso<br />
non consegnando la documentazione né<br />
la contab<strong>il</strong>ità delle spese sostenute ed in<br />
particolare: a) richiedendo in data 3 novembre<br />
2006 (e cioè a revoca già avvenuta),<br />
due copie autentiche con formula esecutiva<br />
della sentenza n. 789/2006 dei Giu<strong>di</strong>ce<br />
<strong>di</strong> Pace <strong>di</strong> *, pronunciata nella causa M. L./<br />
Comune <strong>di</strong> * ed * spa e non consegnandole<br />
né al cliente né al nuovo <strong>di</strong>fensore precludendo<br />
e/o comunque rendendo più <strong>di</strong>fficoltosa<br />
ed onerosa la prosecuzione della <strong>di</strong>fesa<br />
ed in particolare l’esecuzione del titolo<br />
in esame; b) non fornendo al cliente e al<br />
nuovo <strong>di</strong>fensore copia delle fatture relative<br />
agli assegni fatti sulla Banca Popolare <strong>di</strong><br />
Bergamo per l’importo rispettivamente <strong>di</strong><br />
Euro 250,00, 1.000,00 e 1.400,00, precludendo<br />
in tal modo e comunque rendendo<br />
più <strong>di</strong>fficoltosa ed onerosa l’eventuale attività<br />
<strong>di</strong> recupero <strong>di</strong> detti importi e comunque<br />
non fornendo al cliente informazioni che è<br />
obbligato a fornire ex art. 42 CDF, comma 2;<br />
c) non fornendo al cliente e al nuovo <strong>di</strong>fensore<br />
copia della documentazione inerente<br />
un sinistro trattato nell’interesse del sig.<br />
M.L. con la Fon<strong>di</strong>aria Ass.ni (e in particolare<br />
copia della quietanza che ha definito<br />
<strong>il</strong> sinistro), violando in tal modo <strong>il</strong> <strong>di</strong>sposto<br />
<strong>di</strong> cui all’art. 42 CDF ed impedendo e/o comunque<br />
rendendo più <strong>di</strong>fficoltosa l’attività<br />
<strong>di</strong> verifica inerente la posizione.<br />
2) Per aver violato gli artt. 5, 6, 7 e 8 CDF<br />
in quanto, in violazione dei doveri <strong>di</strong> probità,<br />
lealtà, correttezza, fedeltà e d<strong>il</strong>igenza<br />
non consegnava al sig. M.L., suo assistito<br />
che in più se<strong>di</strong> e forme gliene faceva esplicita<br />
richiesta a far tempo dal 25 luglio - 3<br />
agosto 2006, i documenti <strong>di</strong> cui al capo 1)...<br />
E ciò nonostante esplicito impegno in tal<br />
senso assunto avanti alla Commissione Disciplinare<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>di</strong> * in data 26 marzo<br />
2007”.<br />
Citato a giu<strong>di</strong>zio per l’u<strong>di</strong>enza del 6 apr<strong>il</strong>e<br />
2009, l’avv. P. ha depositato memoria<br />
ed al termine del <strong>di</strong>battimento <strong>il</strong> Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> lo ha assolto da una parte <strong>degli</strong><br />
addebiti, infliggendogli la sanzione della<br />
censura per la mancata consegna delle<br />
copie della sentenza del Giu<strong>di</strong>ce <strong>di</strong> pace.<br />
L’avv. P. si è gravato al Consiglio Nazionale<br />
Forense che, però, ha rigettato l’appello<br />
con decisione contro cui l’incolpato ha<br />
proposto ricorso per cassazione articolato<br />
in quattro motivi, con <strong>il</strong> primo dei quali ha<br />
dedotto violazione <strong>di</strong> legge ed incongruità<br />
della motivazione, in quanto <strong>il</strong> giu<strong>di</strong>ce a<br />
quo avrebbe dovuto riconoscere la insanab<strong>il</strong>e<br />
contrad<strong>di</strong>ttorietà della pronuncia del<br />
Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>, che nel <strong>di</strong>spositivo<br />
aveva riferito la condanna ai capi le e 2,<br />
mentre nella motivazione l’aveva assolto<br />
da tali addebiti, ritenendolo responsab<strong>il</strong>e<br />
<strong>di</strong> quelli <strong>di</strong> cui ai punti la e 2.<br />
Con <strong>il</strong> secondo motivo, l’avv. P. ha sostenuto<br />
che <strong>il</strong> sig. M. non gli aveva corrisposto<br />
alcun compenso, per cui non poteva aver risentito<br />
nessun danno dalla mancata messa<br />
in esecuzione della sentenza del Giu<strong>di</strong>ce <strong>di</strong><br />
pace, <strong>il</strong> quale si era limitato a condannare<br />
<strong>il</strong> Comune <strong>di</strong> * solo al rimborso <strong>di</strong> quelle<br />
spese legali che <strong>il</strong> M. non aveva, in realtà,<br />
mai pagato.<br />
Con <strong>il</strong> terzo motivo, l’avv. P. ha nuovamen-<br />
te dedotto la violazione <strong>di</strong> legge e l’incongruenza<br />
della motivazione, sottolineando<br />
da un lato che la richiesta delle copie non<br />
aveva rappresentato un atto processuale o,<br />
in ogni caso, un’iniziativa arbitraria, bensì<br />
la semplice attuazione <strong>di</strong> una precisa<br />
volontà del M. e, dall’altro, che dal canto<br />
suo non era tenuto ad andare a consegnarle,<br />
ma soltanto a metterle a <strong>di</strong>sposizione<br />
come, del resto, aveva puntualmente fatto<br />
senza frapporre alcun ostacolo al loro ritiro<br />
da parte dell’ex cliente che, anzi, aveva dovuto<br />
ad un certo punto citare ad<strong>di</strong>rittura in<br />
giu<strong>di</strong>zio per costringerlo a prendere quanto,<br />
solo apparentemente, invocava.<br />
Con <strong>il</strong> quarto motivo, l’avv. P. ha infine<br />
lamentato che pur avendo egli dedotto la<br />
inammissib<strong>il</strong>ità della motivazione dal Consiglio<br />
dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>, che aveva giustificato<br />
l’applicazione della censura con l’esistenza<br />
<strong>di</strong> altri proce<strong>di</strong>menti <strong>di</strong>sciplinari non ancora<br />
conclusi, <strong>il</strong> Consiglio Nazionale non aveva<br />
minimamente risposto, ma si era limitato a<br />
confermare la sanzione sulla base <strong>di</strong> argomentazioni<br />
<strong>di</strong>verse da quelle ut<strong>il</strong>izzate dal<br />
Consiglio locale.<br />
Così riassunte le <strong>di</strong>fese del ricorrente,<br />
osserva <strong>il</strong> Collegio che secondo <strong>il</strong> Consiglio<br />
Nazionale Forense, l’inesatto richiamo dei<br />
capi d’incolpazione operato dal <strong>di</strong>spositivo<br />
della decisione del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong><br />
era stato <strong>il</strong> frutto <strong>di</strong> un mero errore materiale<br />
che aveva determinato una semplice<br />
<strong>di</strong>screpanza chiaramente percepib<strong>il</strong>e e,<br />
perciò, incapace d’ingenerare ragionevoli<br />
dubbi sul contenuto e le ragioni della<br />
condanna dell’incolpato che, infatti, aveva<br />
impugnato in modo ampio ed articolato,<br />
mostrando così <strong>di</strong> non aver risentito alcun<br />
pregiu<strong>di</strong>zio del suo <strong>di</strong>ritto <strong>di</strong> <strong>di</strong>fesa. Trattandosi<br />
<strong>di</strong> valutazione <strong>di</strong> merito non inficiata<br />
da vizi logici o giuri<strong>di</strong>ci né adeguatamente<br />
contestata dall’incolpato, che in violazione<br />
del principio <strong>di</strong> autosufficienza del ricorso<br />
non ha nemmeno riprodotto <strong>il</strong> testo del<br />
provve<strong>di</strong>mento del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>, <strong>il</strong><br />
primo motivo del ricorso dev’essere <strong>di</strong> conseguenza<br />
rigettato.<br />
Parimenti da rigettare è anche <strong>il</strong> secondo<br />
motivo, a proposito del quale è sufficiente<br />
sottolineare che l’inadempimento del M.<br />
agli obblighi su <strong>di</strong> lui gravanti nei rapporti<br />
interni con <strong>il</strong> proprio <strong>di</strong>fensore, non poteva<br />
comportare <strong>il</strong> venir meno del suo interesse<br />
a <strong>di</strong>sporre del titolo esecutivo per ottene-
e, nei rapporti esterni con <strong>il</strong> Comune, <strong>il</strong><br />
pagamento delle somme da quest’ultimo<br />
dovute.<br />
Quanto al terzo motivo, giova innanzitutto<br />
precisare che <strong>il</strong> Consiglio Nazionale<br />
non si è interrogato sulla natura, processuale<br />
o meno, della richiesta delle copie né<br />
ha sostenuto che l’avv. P. avrebbe dovuto<br />
spingersi a consegnarle anziché limitarsi a<br />
metterle a <strong>di</strong>sposizione, ma si è attenuto<br />
alle risultanze istruttorie, ritenendo ampiamente<br />
<strong>di</strong>mostrato dalle raccomandate<br />
in atti, nonché dalle <strong>di</strong>chiarazioni del M. e<br />
del suo nuovo <strong>di</strong>fensore, che ad un certo<br />
punto della vicenda l’incolpato aveva cominciato<br />
a porre in essere una condotta<br />
finalizzata ad ostacolare <strong>il</strong> suo ex cliente.<br />
In un quadro del genere, ha osservato <strong>il</strong><br />
Consiglio Nazionale, risultava irr<strong>il</strong>evante<br />
accertare se la richiesta delle copie fosse<br />
stata o meno fatta su sollecitazione del M.,<br />
perché anche a prescindere dal fatto che la<br />
presentazione dell’istanza era avvenuta tre<br />
mesi dopo la revoca del mandato e, cioè,<br />
quando l’ex dente aveva già più volte do-<br />
mandato la restituzione della documentazione,<br />
quello che in realtà contava era che<br />
l’avv. P. non poteva non sapere che la loro<br />
mancata acquisizione avrebbe impe<strong>di</strong>to al<br />
M. <strong>di</strong> procedere in forma esecutiva.<br />
Malgrado tale consapevolezza, l’avv. P.<br />
si era però “univocamente mosso nella <strong>di</strong>rezione<br />
<strong>di</strong> evitare la consegna delle copie<br />
della sentenza, ed” era “questo l’atteggiamento<br />
sostanziale che” andava iscritto a<br />
suo carico, “nessun r<strong>il</strong>ievo potendosi dare<br />
a declaratorie <strong>di</strong> <strong>di</strong>sponib<strong>il</strong>ità” cui, al <strong>di</strong> là<br />
delle forme, erano “puntualmente seguiti<br />
atteggiamenti <strong>di</strong> segno” esattamente contrario.<br />
In considerazione <strong>di</strong> quanto sopra, <strong>il</strong> Consiglio<br />
Nazionale ha quin<strong>di</strong> concluso per la<br />
sussistenza della responsab<strong>il</strong>ità <strong>di</strong>sciplinare<br />
dell’avv. P., esprimendo in tal modo<br />
un giu<strong>di</strong>zio che non può essere sindacato<br />
in questa sede perché basato su <strong>di</strong> una ricostruzione<br />
dell’accaduto immune da errori<br />
logici o giuri<strong>di</strong>ci.<br />
Pure <strong>il</strong> terzo motivo del ricorso dev’essere,<br />
pertanto, rigettato al pari, d’altronde,<br />
del quarto, in relazione al quale sembra<br />
sufficiente r<strong>il</strong>evare che a fronte <strong>di</strong> una motivazione<br />
incongrua del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong>,<br />
<strong>il</strong> CNF non era certo vincolato a darne<br />
atto e ad annullare <strong>di</strong> conseguenza la<br />
sanzione della censura, in quanto essendo<br />
anche lui giu<strong>di</strong>ce del merito (C. Cass. n.<br />
8429 del 2004 e 15972 del 2009), ben poteva<br />
legittimamente confermarla sulla base<br />
<strong>di</strong> considerazioni <strong>di</strong>verse che, nel caso <strong>di</strong><br />
specie, sono state ragionevolmente in<strong>di</strong>cate<br />
nella “r<strong>il</strong>evanza del comportamento <strong>il</strong>lecito”<br />
e nel mancato compimento <strong>di</strong> “alcun<br />
atto emendativo” da parte dell’incolpato.<br />
Nulla per le spese, stante <strong>il</strong> mancato<br />
svolgimento <strong>di</strong> attività <strong>di</strong>fensiva da parte<br />
del Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>degli</strong> <strong>Avvocati</strong> <strong>di</strong><br />
* e la natura <strong>di</strong> parte in senso solo formale<br />
del Procuratore Generale presso la Corte <strong>di</strong><br />
Cassazione.<br />
P.Q.M.<br />
La Corte, a Sezioni Unite, rigetta <strong>il</strong> ricorso.<br />
Sanzionato l’avvocato che mente al legale <strong>di</strong><br />
controparte<br />
Di seguito riportiamo la sentenza integrale<br />
Repubblica Italiana<br />
In nome del popolo italiano<br />
La Corte Suprema <strong>di</strong> Cassazione<br />
Sezioni Unite Civ<strong>il</strong>i<br />
Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:<br />
Dott. ROVELLI Luigi Antonio - Primo Presidente<br />
f.f.<br />
Dott. MIANI CANEVARI Fabrizio - Presidente<br />
Sezione<br />
Dott. PICCIALLI Luigi - Consigliere<br />
Dott. MASSERA Maurizio - Consigliere<br />
Dott. FORTE Fabrizio - Consigliere<br />
Dott. SPAGNA MUSSO Bruno - Consigliere<br />
Dott. CAPPABIANCA Aurelio - Consigliere<br />
Dott. D’ALESSANDRO Paolo - Consigliere<br />
Dott. SAN GIORGIO Maria Rosaria - rel.<br />
Consigliere<br />
ha pronunciato la seguente:<br />
sentenza<br />
sul ricorso 16203-2011 proposto da:<br />
G.M., elettivamente domic<strong>il</strong>iata in<br />
ROMA, presso la CANCELLERIA DELLA<br />
CORTE DI CASSAZIONE, rappresentata e<br />
<strong>di</strong>fesa da sè medesima;<br />
- ricorrente -<br />
contro<br />
PROCURATORE GENERALE PRESSO LA<br />
SUPREMA CORTE DI CASSAZIONE, CON-<br />
SIGLIO DELL’ORDINE DEGLI AVVOCATI<br />
DI ;<br />
- intimati -<br />
avverso la decisione n. 64/2011 del CON-<br />
SIGLIO NAZIONALE FORENSE, depositata<br />
<strong>il</strong> 21/04/2011;<br />
u<strong>di</strong>ta la relazione della causa svolta nella<br />
pubblica u<strong>di</strong>enza del 15/11/2011 dal Consigliere<br />
Dott. MARIA ROSARIA SAN GIOR-<br />
GIO;<br />
u<strong>di</strong>to <strong>il</strong> P.M. in persona dell’Avvocato Generale<br />
Dott. CENICCOLA Raffaele, che ha<br />
concluso per <strong>il</strong> rigetto del ricorso.<br />
Svolgimento del processo<br />
1. - Con decisione depositata <strong>il</strong> 1 apr<strong>il</strong>e<br />
2009, <strong>il</strong> Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>degli</strong> <strong>Avvocati</strong><br />
<strong>di</strong> irrogò la sanzione<br />
della censura all’avv. G.M. per essere<br />
venuta meno al dovere <strong>di</strong> correttezza,<br />
lealtà e colleganza, inducendo nell’avvocato<br />
D.N.M., rappresentante della controparte<br />
in una controversia successoria,<br />
l’erroneo convincimento che i tre libretti<br />
al portatore recanti somme che rappre-<br />
17
sentavano <strong>il</strong> cre<strong>di</strong>to litigioso ed erano<br />
vincolati all’esito della causa o della<br />
transazione fossero nella sua <strong>di</strong>sponib<strong>il</strong>ità,<br />
senza mai smentire la circostanza e<br />
giustificando <strong>di</strong> volta in volta la mancata<br />
restituzione con i più svariati argomenti,<br />
ed in tal modo impedendo all’avv. D.N.<br />
<strong>di</strong> attivarsi per <strong>il</strong> recupero della somma.<br />
L’avv. G. impugnò la decisione sulla base<br />
<strong>di</strong> tre motivi.<br />
2. - Il Consiglio Nazionale Forense, con<br />
decisione depositata <strong>il</strong> 21 apr<strong>il</strong>e 2011,<br />
ha rigettato <strong>il</strong> gravame, osservando che<br />
dalla documentazione acquisita, e, in<br />
particolare, dalle cinque missive inviate<br />
dall’avv. G. al collega D.N., emergeva la<br />
esattezza della valutazione del C.O.A.:<br />
da esse, infatti, risultavano le <strong>di</strong>verse<br />
giustificazioni via via addotte per la<br />
mancata restituzione dei libretti, in nessun<br />
caso attinenti alla vera ragione, e<br />
cioè la mancata <strong>di</strong>sponib<strong>il</strong>ità <strong>degli</strong> stessi,<br />
mentre per la prima volta solo nella<br />
memoria <strong>di</strong>fensiva presentata al CO.A.,<br />
che le aveva contestato la mancata messa<br />
a <strong>di</strong>sposizione del collega dei libretti,<br />
cinque mesi dopo l’inizio della citata<br />
corrispondenza, era stata affermata tale<br />
circostanza. Il comportamento dell’avv.<br />
G., determinato dalla volontà <strong>di</strong> indurre<br />
<strong>il</strong> collega in errore al fine <strong>di</strong> guadagnare<br />
tempo per stu<strong>di</strong>are la propria strategia<br />
processuale e ritardare la realizzazione<br />
de <strong>di</strong>ritto della controparte, non era<br />
giustificab<strong>il</strong>e alla luce dello scopo della<br />
<strong>di</strong>fesa <strong>degli</strong> interessi del cliente.<br />
3. - Per la cassazione <strong>di</strong> tale decisione ricorre<br />
l’avv. G. sulla base <strong>di</strong> quattro motivi.<br />
Motivi della decisione<br />
1. - Con <strong>il</strong> primo motivo <strong>di</strong> ricorso si lamenta<br />
la violazione dell’art. 56, in relazione<br />
al R.D.L. 27 novembre 1933, n. 1578,<br />
art. 38, nonchè dell’art. 22 del co<strong>di</strong>ce<br />
deontologico forense, del principio <strong>di</strong><br />
ragionevolezza nell’ipotesi <strong>di</strong> <strong>il</strong>lecito<br />
<strong>di</strong>sciplinare ascritto all’incolpato, violazione<br />
<strong>degli</strong> artt. 622, 380 e 381 c.p., art.<br />
88 c.p.c., e artt. 7, 8, 9, 12, 36 e 40 del<br />
citato co<strong>di</strong>ce deontologico, e sviamento<br />
<strong>di</strong> potere R.D.L. n. 1578 del 1933, ex art.<br />
56 e art. 3 Cost.. Sarebbe affetta da irragionevolezza<br />
la sussunzione dello specifico<br />
comportamento contestato alla<br />
ricorrente nel precetto generale <strong>di</strong> cui al<br />
18<br />
R.D.L. n. 1578 del 1933, art. 38, che fa<br />
<strong>di</strong>vieto <strong>di</strong> commettere fatti non conformi<br />
al decoro e alla <strong>di</strong>gnità professionale. Si<br />
osserva al riguardo che rientra tra i doveri<br />
del <strong>di</strong>fensore quello <strong>di</strong> non compiere<br />
atti che possono recare danno al proprio<br />
assistito: <strong>il</strong> <strong>di</strong>ritto <strong>di</strong> <strong>di</strong>fesa prevale sul<br />
rapporto <strong>di</strong> colleganza. Nè è rinvenib<strong>il</strong>e<br />
nella <strong>di</strong>sciplina del processo civ<strong>il</strong>e un<br />
obbligo per la parte e per <strong>il</strong> suo <strong>di</strong>fensore<br />
<strong>di</strong> essere completo nelle allegazioni nè<br />
<strong>di</strong> avvantaggiare la controparte, salva la<br />
ricorrenza del dolo revocatorio: e ciò che<br />
è processualmente lecito non può essere<br />
deontologicamente scorretto.<br />
2.1. - La censura non merita accoglimento.<br />
2.2. - Posto che le previsioni del co<strong>di</strong>ce<br />
deontologico forense hanno la natura <strong>di</strong><br />
fonte meramente integrativa dei precetti<br />
normativi e possono ispirarsi legittimamente<br />
a concetti <strong>di</strong>ffusi e generalmente<br />
compresi dalla collettività, <strong>il</strong> Consiglio<br />
Nazionale Forense non è vincolato alla<br />
definizione dell’<strong>il</strong>lecito quale scaturisce<br />
dal testo delle <strong>di</strong>sposizioni del co<strong>di</strong>ce<br />
deontologico forense, essendo libero <strong>di</strong><br />
in<strong>di</strong>viduare l’esatta configurazione della<br />
violazione tanto in clausole generali<br />
richiamanti <strong>il</strong> dovere <strong>di</strong> astensione da<br />
contegni lesivi del decoro e della <strong>di</strong>gnità<br />
professionale, quanto in <strong>di</strong>verse<br />
norme deontologiche, o anche <strong>di</strong> ravvisare<br />
un fatto <strong>di</strong>sciplinarmente r<strong>il</strong>evante<br />
in condotte atipiche non previste da<br />
dette norme (v., sul punto, Cass., S.U.,<br />
sentt. 13/6/2011, n. 12903; 7/7/2009, n.<br />
15852).<br />
2.3. - Nella specie, <strong>il</strong> C.N.F. ha motivatamente<br />
ritenuto che, nella specie, l’avv.<br />
G. abbia manifestato la volontà <strong>di</strong> indurre<br />
<strong>il</strong> collega in errore con l’omissione voluta<br />
<strong>di</strong> una circostanza decisiva, quale la<br />
detenzione dei libretti in capo ad altri, e<br />
che ciò abbia costituisca comportamento<br />
strumentale per ritardare la realizzazione<br />
del <strong>di</strong>ritto altrui facendo <strong>di</strong>venire<br />
<strong>il</strong> collega <strong>di</strong> controparte strumento inconsapevole<br />
della realizzazione del suo<br />
<strong>di</strong>segno d<strong>il</strong>atorio, ed ha ritenuto che tale<br />
comportamento, per la sua ambiguità,<br />
costituisca violazione <strong>di</strong> quei doveri <strong>di</strong><br />
correttezza, lealtà e colleganza che sono<br />
ricompresi nel più ampio precetto <strong>di</strong> cui<br />
al R.D.L. n. 1578 del 1933, art. 38, comma<br />
1, e specificamente <strong>di</strong>sciplinati dagli<br />
artt. 6 e 22 del co<strong>di</strong>ce deontologico.<br />
3. - Con <strong>il</strong> secondo motivo si deduce la<br />
omessa e insufficiente motivazione su<br />
fatto controverso decisivo. La decisione<br />
del C.N.F. prescinde totalmente da fatti<br />
decisivi prospettati dall’attuale ricorrente,<br />
e, in particolare, dal fatto che la<br />
sentenza in relazione alla quale l’avv.<br />
D.N. pretendeva i libretti per l’incasso<br />
atteneva a domanda preliminare <strong>di</strong> riduzione<br />
per lesione <strong>di</strong> legittima e alla<br />
domanda <strong>di</strong> <strong>di</strong>visione <strong>di</strong> asse ere<strong>di</strong>tario<br />
costituito da somma <strong>di</strong> danaro depositata<br />
in banca e rappresentata da tre libretti<br />
cointestati ai due ere<strong>di</strong> e vincolati<br />
all’esito del giu<strong>di</strong>zio o transazione. Detta<br />
decisione era una sentenza parziale relativa<br />
alla prima fase dell’accertamento<br />
preliminare del contenuto del <strong>di</strong>ritto del<br />
legittimario leso, cliente della ricorrente,<br />
e fino al momento della formazione<br />
del giu<strong>di</strong>cato su <strong>di</strong> essa non si sarebbe<br />
potuto procedere alla fase della formazione<br />
delle quote nè a quella successiva<br />
dell’attribuzione delle stesse. Tali<br />
temi, che non sorreggevano, secondo<br />
la ricorrente, l’asserita doverosità <strong>di</strong> comunicare<br />
<strong>il</strong> luogo <strong>di</strong> conservazione dei<br />
libretti per consentire alla controparte<br />
<strong>di</strong> procedere esecutivamente, erano stati<br />
inut<strong>il</strong>mente rappresentati al CO.A. e,<br />
successivamente, al C.N.F., che, però,<br />
non li ha considerati. Mancherebbero,<br />
comunque, nella decisione impugnata i<br />
requisiti strutturali dell’argomentazione.<br />
4.1. - Anche tale censura è infondata.<br />
4.2. - Risulta, invero, inconferente <strong>il</strong> richiamo<br />
alla natura del giu<strong>di</strong>zio <strong>di</strong>visorio ed<br />
alla fase in cui si colloca in esso la sentenza<br />
in relazione alla quale l’avv. D.N.<br />
chiedeva i libretti per l’incasso, atteso<br />
che la contestazione mossa alla attuale<br />
ricorrente era quella <strong>di</strong> un comportamento<br />
integrante un non lineare percorso<br />
<strong>di</strong>fensivo, essendo le giustificazioni addotte<br />
a motivazione della in<strong>di</strong>sponib<strong>il</strong>ità<br />
ad un incontro finalizzate alla realizzazione<br />
del complessivo <strong>di</strong>segno volto a far<br />
permanere una situazione <strong>di</strong> ambiguità<br />
che inducesse <strong>il</strong> legale <strong>di</strong> controparte a<br />
confidare nella possib<strong>il</strong>ità <strong>di</strong> raggiungere<br />
una definizione stragiu<strong>di</strong>ziale della controversia.<br />
5. - Con la terza doglianza si deduce error<br />
in procedendo, violazione dell’art. 112<br />
c.p.c., violazione della corrispondenza<br />
tra chiesto e pronunciato, nullità della<br />
sentenza. La decisione impugnata omette<br />
- si osserva nel ricorso - <strong>di</strong> pronunciar-
si sulla terza censura, relativa alla errata<br />
determinazione dell’entità dell’offesa<br />
all’etica forense ed alla inadeguatezza<br />
della sanzione irrogata. Il C.N.F. avrebbe<br />
errato nei non delibare la proporzionalità<br />
della sanzione con riferimenti al caso<br />
concreto.<br />
6. - Il motivo è infondato, sol che si consideri<br />
che la decisione del C.N.F. si sofferma<br />
specificamente sul punto della<br />
adeguatezza della sanzione irrogata,<br />
considerando equa quella della censura,<br />
avuto riguardo alla condotta ambigua e<br />
contrad<strong>di</strong>ttoria dell’incolpata, tra l’altro<br />
protratta nel tempo e dettata da un preciso<br />
<strong>di</strong>segno d<strong>il</strong>atorio.<br />
7. - Con <strong>il</strong> quarto motivo, si lamenta la violazione<br />
del R.D.L. n. 1578 del 1933, art.<br />
56 in relazione all’art. 132 c.p.c., n. 4,<br />
nonchè la violazione dell’art. 111 Cost.,<br />
per la motivazione carente/inesistente<br />
con conseguente nullità della pronuncia<br />
per <strong>di</strong>fetto <strong>di</strong> requisito <strong>di</strong> forma in<strong>di</strong>spensab<strong>il</strong>e.<br />
Si denuncia la carenza della<br />
esposizione dei motivi <strong>di</strong> fatto e <strong>di</strong> <strong>di</strong>ritto<br />
della decisione, la quale sarebbe passata<br />
dalla enunciazione dei fatti <strong>di</strong> prova,<br />
costituiti dalle lettere della attuale ricorrente,<br />
al giu<strong>di</strong>zio <strong>di</strong> responsab<strong>il</strong>ità <strong>di</strong>sciplinare<br />
senza esplicitare quali sarebbero<br />
le frasi che violano i doveri <strong>di</strong> colleganza<br />
ed <strong>il</strong> decoro professionale, quali le circostanze<br />
da cui inferire l’elemento soggettivo<br />
dell’<strong>il</strong>lecito, quale <strong>il</strong> fine sotteso.<br />
8.1. - La doglianza è destituita <strong>di</strong> fondamento.<br />
8.2. - La decisione impugnata contiene<br />
una articolata e dettagliata descrizione<br />
dei fatti posti a suo fondamento, ed una<br />
puntigliosa ed analitica ricostruzione del<br />
percorso logico che ha indotto <strong>il</strong> C.N.F.<br />
a ravvisare nei fatti esposti la violazione<br />
contestata, alla luce del comportamento<br />
tenuto dalla incolpata e delle ragioni e<br />
finalità che lo avevano orientato.<br />
9. - Conclusivamente, <strong>il</strong> ricorso deve essere<br />
rigettato. Non v’è luogo a provve<strong>di</strong>menti<br />
sulle spese, non essendo stata svolta attività<br />
<strong>di</strong>fensiva dagli intimati.<br />
P.Q.M.<br />
La Corte rigetta <strong>il</strong> ricorso.<br />
Così deciso in Roma, nella camera <strong>di</strong> consiglio<br />
delle Sezioni Unite civ<strong>il</strong>i, <strong>il</strong> 15 novembre<br />
2011.<br />
Deontologia<br />
Il Consiglio dell’<strong>Or<strong>di</strong>ne</strong> <strong>degli</strong> <strong>Avvocati</strong> <strong>di</strong><br />
Bologna ha espresso due pareri <strong>di</strong> interesse<br />
generale in risposta a quesiti sottopostigli.<br />
Si chiedeva:<br />
“a) se sia possib<strong>il</strong>e agire nei confronti<br />
<strong>di</strong> un proprio cliente, per recupero<br />
delle spettanze maturate, rinunciando<br />
al mandato nella causa nella<br />
quale <strong>il</strong> proprio cre<strong>di</strong>to professionale<br />
è maturato, senza tuttavia rinunciare<br />
al mandato in altre cause dello stesso<br />
cliente; b) se sia possib<strong>il</strong>e revocare la<br />
rinuncia al vincolo <strong>di</strong> solidarietà ex<br />
art. 68 della legge professionale forense<br />
espressa in una transazione già<br />
sottoscritta dalle parti ma non ancora<br />
perfezionata in quanto subor<strong>di</strong>nata<br />
all’avverarsi della con<strong>di</strong>zione del pagamento.<br />
Il Consiglio, all’esito del riferimento e<br />
della <strong>di</strong>scussione, delibera <strong>di</strong> esprimere<br />
parere negativo su entrambi i quesiti, in<br />
particolare ritenendo che sia contrario ai<br />
doveri sanciti agli articoli 35 (rapporto <strong>di</strong> fiducia),<br />
37 (conflitto <strong>di</strong> interessi) e 46 (azioni<br />
contro la parte assistita per <strong>il</strong> pagamento<br />
del compenso) c.d.f. <strong>il</strong> mantenimento <strong>di</strong><br />
alcuni mandati a fronte della rinuncia al<br />
mandato in altra causa e dell’esperimento<br />
dell’azione giu<strong>di</strong>ziale nei confronti del<br />
cliente per <strong>il</strong> recupero del proprio cre<strong>di</strong>to<br />
professionale; e che sia incompatib<strong>il</strong>e con<br />
quanto previsto all’art.32 c.d.f. (<strong>di</strong>vieto <strong>di</strong><br />
impugnazione della transazione raggiunta<br />
con <strong>il</strong> collega), oltre che con i generali<br />
doveri <strong>di</strong> lealtà e correttezza (art. 6 c.d.f.)<br />
e fedeltà (art. 7 c.d.f.), revocare la propria<br />
<strong>di</strong>chiarazione <strong>di</strong> rinuncia alla solidarietà<br />
forense formalmente espressa in una scrittura<br />
<strong>di</strong> transazione la cui esecuzione sia in<br />
corso.”<br />
“se sia compatib<strong>il</strong>e, dal punto <strong>di</strong> vista<br />
deontologico, per un Avvocato aggiungere<br />
al proprio titolo anche quello<br />
<strong>di</strong> me<strong>di</strong>atore, iscritto al registro <strong>degli</strong><br />
organismi <strong>di</strong> conc<strong>il</strong>iazione ex Dlgs. n.<br />
28/10, con possib<strong>il</strong>ità <strong>di</strong> pubblicizzare<br />
anche tale secondo titolo (ad esempio<br />
in biglietti da visita, targa all’esterno<br />
dello stu<strong>di</strong>o, carta intestata, ecc.), e se<br />
sia possib<strong>il</strong>e alternativamente come<br />
Avvocato o come me<strong>di</strong>atore (non nello<br />
stesso caso con entrambe le vesti e<br />
funzioni).<br />
Il Consiglio, all’esito del riferimento e<br />
della <strong>di</strong>scussione, delibera <strong>di</strong> esprimere<br />
parere negativo sulla possib<strong>il</strong>ità <strong>di</strong> aggiungere<br />
al titolo <strong>di</strong> Avvocato quello <strong>di</strong><br />
“me<strong>di</strong>atore” e comunque <strong>di</strong> pubblicizzare<br />
quest’ultimo, non apparendo ciò conforme<br />
ai precetti <strong>degli</strong> artt. 17 e 17 bis c.d.f., anche<br />
richiamando quanto stab<strong>il</strong>ito da questo<br />
Consiglio in materia <strong>di</strong> “settori <strong>di</strong> esercizio<br />
dell’attività professionale” e <strong>di</strong> “materie <strong>di</strong><br />
attività prevalente” con la propria circolare<br />
attuativa e interpretativa del regolamento<br />
del C.N.F. sulla formazione professionale<br />
continua; e <strong>di</strong> esprimere parere favorevole,<br />
allo stato della legislazione, affinché un<br />
Avvocato che abbia conseguito <strong>il</strong> titolo <strong>di</strong><br />
me<strong>di</strong>atore professionale, quin<strong>di</strong> iscritto al<br />
registro <strong>degli</strong> organismi <strong>di</strong> conc<strong>il</strong>iazione ex<br />
Dlgs n.28/10, possa esercitare anche tale<br />
seconda funzione, purchè naturalmente nel<br />
rispetto <strong>di</strong> tutti i precetti deontologici e in<br />
particolare <strong>di</strong> quelli dettati dagli articoli 9<br />
(segretezza e riservatezza), 10 (in<strong>di</strong>pendenza)<br />
e 37 (conflitto <strong>di</strong> interessi).”<br />
Disegno <strong>di</strong> Franco Necchi<br />
19
Cerco/Offro<br />
Stu<strong>di</strong>o Legale in <strong>Lecco</strong>, C.so Matteotti,<br />
mette a <strong>di</strong>sposizione interessanti<br />
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possib<strong>il</strong>ità <strong>di</strong> usufruire delle strutture<br />
dello stu<strong>di</strong>o.<br />
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In giro per librerie... A cura <strong>di</strong> Edoardo Colzani<br />
Gherardo Colombo, Il perdono responsab<strong>il</strong>e.<br />
Perché la punizione non è<br />
lo strumento idoneo per recuperare le<br />
persone alla società,<br />
Adriano Salani e<strong>di</strong>tore, M<strong>il</strong>ano, 2011<br />
Si può educare <strong>il</strong> bene attraverso <strong>il</strong><br />
male? Il tema trattato da Gherardo Colombo<br />
in questo libro è <strong>di</strong> viva attualità.<br />
Il <strong>di</strong>battito sulla funzione della pena, sul<br />
reinserimento del reo nella società, sulla<br />
opportunità del perdono nei confronti<br />
del reo si ripropongono ogni qualvolta un<br />
Ministro della Giustizia o <strong>il</strong> Parlamento<br />
sollevino <strong>il</strong> problema delle carceri. Ma si<br />
pone anche tutte le volte in cui all’opinione<br />
pubblica sono sottoposti casi <strong>di</strong><br />
cronaca nera e giu<strong>di</strong>ziaria tali da creare<br />
turbamento nelle coscienze accompagnato<br />
a una voglia <strong>di</strong> giustizia (in senso<br />
retributivo).<br />
Il problema è <strong>di</strong> una certa delicatezza e<br />
non si può certo pretendere <strong>di</strong> risolverlo<br />
sulla base <strong>di</strong> quello che ci suggerisce la<br />
nostra “pancia”.<br />
In questo senso, <strong>il</strong> contributo <strong>di</strong> Gherar-<br />
Affittasi/Vendesi<br />
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Avv. Francesco Paolo Anzal<strong>di</strong><br />
Tel. 0341 285717<br />
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do Colombo si contrad<strong>di</strong>stingue per <strong>il</strong> tentativo<br />
<strong>di</strong> trattare <strong>il</strong> tema in maniera ampia,<br />
a partire da una analisi approfon<strong>di</strong>ta della<br />
nostra società, evidenziando la necessità<br />
<strong>di</strong> superare <strong>il</strong> tra<strong>di</strong>zionale concetto <strong>di</strong> pena,<br />
sv<strong>il</strong>uppando un nuovo approccio culturale<br />
fondato su tre concetti chiave: regola, responsab<strong>il</strong>ità,<br />
perdono.<br />
Dello stesso autore si segnala:<br />
Gherardo Colombo, Il peso della libertà<br />
– riflessione contenuta in Fëdor Dostoevskij,<br />
Il grande inquisitore,<br />
Adriano Salani e<strong>di</strong>tore, M<strong>il</strong>ano, 2010<br />
M<strong>il</strong>lecinquecento anni dopo la sua morte,<br />
a Siviglia, Cristo torna sulla terra. Cammina<br />
per le strade della città spagnola dove,<br />
alla presenza <strong>di</strong> tutti i citta<strong>di</strong>ni, <strong>il</strong> car<strong>di</strong>nale<br />
Grande Inquisitore sta consegnando al<br />
rogo un centinaìo <strong>di</strong> eretici. Il suo arrivo è<br />
s<strong>il</strong>enzioso, eppure <strong>il</strong> popolo lo riconosce, lo<br />
circonda, è pronto a seguirlo. Ma in quel<br />
momento <strong>il</strong> Grande Inquisitore attraversa<br />
la piazza, si ferma a guardare la folla,<br />
Cerco per collaborazione esclusiva<br />
ed interna allo stu<strong>di</strong>o un praticante<br />
senza esperienza.<br />
Avv. Renato Cogliati tel. 348<br />
5115544<br />
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incupito. Poi or<strong>di</strong>na alle sue guar<strong>di</strong>e <strong>di</strong><br />
catturare Cristo e rinchiuderlo in prigione.<br />
Nell’oscurità del carcere, <strong>il</strong> vecchio e<br />
potente ministro della Chiesa pronuncia<br />
contro <strong>il</strong> Messia un fortissimo atto d’accusa,<br />
condannandolo a morte. In questo<br />
episo<strong>di</strong>o dalla <strong>di</strong>gnità autonoma dei Fratelli<br />
Karamazov, Fëdor Dostoevskij afferma<br />
<strong>il</strong> proprio pensiero f<strong>il</strong>osofico-religioso:<br />
la libertà dell’essere umano si basa<br />
su una fede senza dogmi e miracoli,<br />
senza gerarchie e autorità, contrapposta<br />
alla dottrina che in nome <strong>di</strong> un mandato<br />
superiore e in<strong>di</strong>scutib<strong>il</strong>e sottrae agli uomini<br />
la consapevolezza <strong>di</strong> sé e <strong>il</strong> libero<br />
arbitrio. Sulla straor<strong>di</strong>naria attualità <strong>di</strong><br />
questa riflessione si incentra <strong>il</strong> saggio <strong>di</strong><br />
Gherardo Colombo, Il peso della libertà:<br />
la massima sofferenza dell’uomo sta<br />
infatti in questa contrad<strong>di</strong>zione, vivere<br />
<strong>di</strong>vise tra <strong>il</strong> desiderio <strong>di</strong> una tutela che<br />
lo sollevi dal tormento del decidere e<br />
l’aspirazione alla libertà in<strong>di</strong>viduale. Un<br />
conflitto che coinvolge tutti i popoli, in<br />
tutte le epoche, più che mai cruciale<br />
nella modernità.<br />
21
In giro per mostre... A cura <strong>di</strong> Renato Cogliati<br />
22<br />
DA VERMEER A<br />
KANDINSKY<br />
Capolavori dai musei del<br />
mondo a Rimini<br />
RIMINI<br />
Castel Sismondo<br />
Dal 21 gennaio al 3 giugno<br />
info: www.lineadombra.it<br />
ESPRESSIONISMO<br />
Passariano Di Codroipo<br />
(UDINE)<br />
V<strong>il</strong>la Manin<br />
Dal 24 settembre 2011<br />
al 4 marzo 2012<br />
info: www.lineadombra.it<br />
CARAVAGGIO, COURBET,<br />
GIACOMETTI, BACON.<br />
Miserie e splendore della carne.<br />
Testori e la grande pittura europea<br />
RAVENNA<br />
Museo Mar<br />
Dal 12 febbraio al 17 giugno<br />
info: www. museocittà.ra.it<br />
NICOLA DE MARIA<br />
PRATO<br />
Centro Luigi Pecci<br />
Dal 10 <strong>di</strong>cembre 2011 al 5 febbraio 2012<br />
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www.centropecci.it<br />
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Pittura americana del XX<br />
secolo a San Marino<br />
REPUBBLICA SAN MARINO<br />
Palazzo Sums<br />
Dal 21 gennaio al 3 giugno<br />
info: www.lineadombra.it<br />
TRANSAVANGUARDIA<br />
ITALIANA<br />
MILANO<br />
Palazzo Reale<br />
Dal 09 novembre 2011 al 4 marzo<br />
2012<br />
info: www.comune.m<strong>il</strong>ano.it/<br />
palazzoreale/<br />
ZOTTI<br />
Opere scelte<br />
RIMINI<br />
Castel Sismondo<br />
Dal 21 gennaio al 28 marzo<br />
info: www.lineadombra.it<br />
TINTORETTO<br />
ROMA<br />
Scuderie del Quirinale<br />
Dal 24 febbraio al 10 giugno<br />
info: www.scuderiequirinale.it<br />
IL DIVISIONISMO.<br />
LA LUCE DEL MODERNO<br />
ROVIGO<br />
Palazzo Roverella<br />
Dal 25 febbraio al 24 giugno<br />
info: www.mostra<strong>di</strong>visionismo.it<br />
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CATANZARO<br />
Marca<br />
Dal 17 <strong>di</strong>cembre 2011 al 01 apr<strong>il</strong>e 2012<br />
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www.museomarca.com
Anteprima<br />
SARNARI<br />
Cancellazioni<br />
RIMINI<br />
Castel Sismondo<br />
Dal 31 marzo al 3 giugno<br />
info: www.lineadombra.it<br />
ANSELMO BUCCI<br />
FANO<br />
Galleria Carifano<br />
Dal 8 giugno al 16 settembre<br />
info: www.creval.it<br />
MIMMO PALADINO<br />
ROMA<br />
Ex G<strong>il</strong><br />
Dal 1 marzo al 1 apr<strong>il</strong>e<br />
PIERLUIGI NERVI<br />
L’architettura molecolare<br />
ACIREALE<br />
Galleria Cre<strong>di</strong>to Sic<strong>il</strong>iano<br />
dal 23 marzo al 24 giugno<br />
info: www.creval.it<br />
Disegno <strong>di</strong> Franco Necchi<br />
23