BLOED, EEN BIJZONDERE GIFT - Nieuws
BLOED, EEN BIJZONDERE GIFT - Nieuws
BLOED, EEN BIJZONDERE GIFT - Nieuws
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
Bloed.book Page 1 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
<strong>BLOED</strong>, <strong>EEN</strong> <strong>BIJZONDERE</strong> <strong>GIFT</strong>
Bloed.book Page 2 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Waar het niet gaan kan…<br />
Het kolkt en bruist<br />
Zoete rivier in zoete bedding<br />
Wat doet je toch meanderen<br />
Tussen gisteren en morgen?<br />
En de zuurspiegel en de suikerspiegel<br />
Alles smaakt naar leven<br />
Grillig pulserend boven zinnen<br />
Een trapezewerker zwevend<br />
Tuimelend omhoog omlaag<br />
Kwikzilverend in scharlaken gedaante<br />
Mooi toch schone Ambrosia<br />
Dat jij het licht niet ziet<br />
Gezwind en ongestold<br />
Het vloeit mij echt niet aan<br />
2
Bloed.book Page 3 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Bloed, een bijzondere gift<br />
literaire, juridische en fiscale aspecten van bloeddonatie<br />
en bloedvoorziening<br />
Afscheidsrede<br />
18 maart 2011<br />
Harrie van Mens<br />
Afscheidscollege als hoogleraar belastingrecht aan de Universiteit Utrecht,<br />
uitgesproken op 18 maart 2011 in de Aula van het Academiegebouw aan<br />
het Domplein te Utrecht.<br />
3
Bloed.book Page 4 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Deze uitgave werd mede mogelijk gemaakt door de Universiteit Utrecht,<br />
Stichting INIEP en Sdu Uitgevers.<br />
Technische realisatie:<br />
GrafiData bv<br />
© 2011, K.L.H. van Mens te Doorn<br />
Alle rechten voorbehouden. Alle auteursrechten en databankrechten ten aanzien van deze uitgave<br />
worden uitdrukkelijk voorbehouden.<br />
Behoudens de in of krachtens de Auteurswet gestelde uitzonderingen, mag niets uit deze uitgave worden<br />
verveelvoudigd, opgeslagen in een geautomatiseerd gegevensbestand of openbaar gemaakt in<br />
enige vorm of op enige wijze, hetzij elektronisch, mechanisch, door fotokopieën, opnamen of enige<br />
andere manier, zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de uitgever.<br />
Voor zover het maken van reprografische verveelvoudigingen uit deze uitgave is toegestaan op grond<br />
van art. 16h Auteurswet, dient men de daarvoor wettelijk verschuldigde vergoedingen te voldoen aan<br />
de Stichting Reprorecht (Postbus 3051, 2130 KB Hoofddorp, www.reprorecht.nl). Voor het overnemen<br />
van gedeelte(n) uit deze uitgave in bloemlezingen, readers en andere compilatiewerken (art. 16<br />
Auteurswet) dient men zich te wenden tot de Stichting PRO (Stichting Publicatie- en Reproductierechten<br />
Organisatie, Postbus 3060, 2130 KB Hoofddorp, www.stichting-pro.nl). Voor het overnemen van<br />
een gedeelte van deze uitgave ten behoeve van commerciële doeleinden dient men zich te wenden tot<br />
de uitgever.<br />
Hoewel aan de totstandkoming van deze uitgave de uiterste zorg is besteed, kan voor de afwezigheid<br />
van eventuele (druk)fouten en onvolledigheden niet worden ingestaan en aanvaarden de auteur(s),<br />
redacteur(en) en uitgever deswege geen aansprakelijkheid voor de gevolgen van eventueel voorkomende<br />
fouten en onvolledigheden.<br />
4
Bloed.book Page 5 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Inhoud<br />
1 Bloed in de literatuur: inleiding / 7<br />
2 Bloed en de ware ‘ik’ / 9<br />
3 Bloed en islam / 11<br />
4 Bloed is levenbrengend / 13<br />
5 Bloed en christendom / 15<br />
6 Geld en bloed / 17<br />
7 Bloed en liefde, parodie en werkelijkheid: / 19<br />
8 Juridische knelpunten bij bloedvoorziening / 21<br />
9 Veiligheid / 25<br />
10 Aansprakelijkheid / 31<br />
11 Selectie aan de poort, vragenlijst en handtekening / 37<br />
12 No-fault compensation / 41<br />
13 Slotopmerkingen over juridische knelpunten van<br />
bloedvoorziening / 45<br />
14 De donatie van bloed in het belastingrecht / 47<br />
15 Slotopmerkingen over de donatie van bloed in het<br />
belastingrecht / 53<br />
16 Terugblik en dankbetuiging / 55<br />
5 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 6 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
6 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 7 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Inderdaad, bloed is een heel bijzonder vocht!<br />
Deze rede is tevens bedoeld als een eerbetoon aan al degenen in Nederland die<br />
bloed doneren en aan Sanquin, de voortreffelijke organisatie die ervoor zorgt dat<br />
van het bloed goede en veilige geneesmiddelen worden vervaardigd.<br />
1 Bloed in de literatuur: inleiding<br />
Alvorens stil te staan bij enige juridische en fiscale knelpunten die een rol spelen<br />
bij schenking van bloed, ga ik in op het literaire perspectief en op de emotionele<br />
kant ervan, waardoor de schenking van bloed een hogere dimensie krijgt. Wat<br />
beweegt mensen om bloed te schenken? Naar ik vermoed, is het de mythe<br />
rondom bloed, die donoren ertoe brengt om vrijwillig en zonder tegenprestatie<br />
regelmatig hun bloed te schenken. 1 Voorwaar, een bijzonder motief.<br />
Het vrijwillig en zonder tegenprestatie doneren van bloed kan worden beschouwd<br />
als een ultieme gift, waardoor de schenker in zijn grootheid welhaast<br />
buiten de rechtsorde treedt.<br />
Naar mijn opvatting moet overwogen worden of de vrijwillige bloeddonoren<br />
niet in goed overleg als frontlinie kunnen worden ingezet om een bijdrage te<br />
leveren aan het opheffen van het gebrek aan organen. Bloeddonoren zijn<br />
immers al doordrongen van het belang om iets van zichzelf te geven.<br />
Zo’n 2½% van der Nederlandse bevolking is donor, zo’n 400.000 mensen geven<br />
regelmatig bloed.<br />
U allen hier aanwezig heeft van dat sap zo’n 5 à 7 liter. Het vocht wordt door het<br />
hart elke 30 seconden met flinke kracht helemaal rondgepompt. Het bestaat<br />
voor 55% uit vloeistof en voor de overige 45% uit cellen. De cellen en plaatjes, die<br />
ook door uw lichaam stromen, worden in het beenmerg aangemaakt, de produc-<br />
1 Er is zeker een debat gaande over het ontbreken van een tegenprestatie. Iedereen lijkt het<br />
vanzelfsprekend te vinden om bloed te krijgen, maar dat wordt door het systeem opgeroepen.<br />
Bij orgaandonatie is het vraagstuk van reciprociteit actueler vanwege het gebrek aan orgaandonoren.<br />
Zie in deze de opvattingen van Medard Hilhorst en het Centrum voor Ethiek en Gezondheid,<br />
CEG, onder meer op . Zie tevens vanuit<br />
de fiscale invalshoek K.L.H. van Mens, ‘Dient de overheid orgaan- en weefseldonatie fiscaal te<br />
faciliëren?’ Ars Aequi, 2003-52, p. 630-634.<br />
Bloed in de literatuur: inleiding 7
Bloed.book Page 8 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
tie is bedwelmend hoog: per seconde zo’n 2 miljoen rode bloedcellen, 1½<br />
miljoen witte bloedcellen en zo’n 5 miljoen bloedplaatjes. Gelukkig worden<br />
cellen en plaatjes onder normale omstandigheden in hetzelfde tempo en in<br />
dezelfde hoeveelheden afgebroken als ze worden aangemaakt.<br />
Als er acuut of chronisch bloedverlies is, heeft ons lichaam het vermogen om<br />
extra cellen aan te maken. Dat kan oplopen tot een 10-voud van de normale<br />
productie. De rode bloedcellen vormen qua volume het leeuwendeel van de<br />
productie, vandaar de rode kleur van bloed. In de kleine bloedsomloop wordt het<br />
bloed van het hart naar de longen gepompt en terug naar het hart. In de longen<br />
geven de rode bloedcellen koolstofdioxide af en nemen zij zuurstof op. Vervolgens<br />
vervolgt het zuurstofrijke bloed via de grote bloedsomloop zijn reis naar<br />
alle weefsels en organen, via de grote slagaders. De vertakkingen ervan zijn te<br />
vergelijken met het stroomgebied van de Amazone: alle adertjes, een soort<br />
zijriviertjes en beekjes, worden van bloed voorzien. Daar wordt de leven gevende<br />
zuurstof uit het bloed opgenomen, waarna het bloed weer wordt teruggestuurd<br />
naar het hart: bijna een perpetuum mobile.<br />
In zijn ontelbare, vaak mythische associaties met haat en liefde, wraak en<br />
vergeving, verbondenheid met de ander, verbondenheid met grond en cultuur,<br />
verlangen en doodsverachting, is bloed de onverbiddelijke noemer die de verbeelding<br />
in alle culturen en in alle tijden op hol heeft doen slaan:<br />
‘Bloed, drinkplaats van engelen en hinden.<br />
‘s Morgens is geen spoor van hen te vinden.’ 2<br />
In bloed is de ware ‘ik’ belichaamd, het wezen, de ‘ziel’ van de mens is erin<br />
aanwezig. Bij een beschouwing over de literaire kant van bloed noopt de<br />
onvoorstelbare hoeveelheid gedichten, romans en beschouwingen over dit onderwerp<br />
tot het maken van keuzes. De wijsgerige en religieuze beschouwingen<br />
hebben een extra dimensie als het gaat om het wezen van de mens. Mede daarom<br />
heb ik ervoor gekozen om die aspecten aandacht te geven.<br />
Doneren van bloed is een teken van verbondenheid. De paradox van geven als<br />
uiting van verbondenheid en onbaatzuchtigheid, is indringend verwoord door<br />
Goethe in Faust. De duivel, Mephistoles, zegt:<br />
‘Blut ist ein ganz besondrer Saft’. 3<br />
2 Gerrit Achterberg, Verzamelde Gedichten, Bezige Bij, Amsterdam 1991, 11e druk, p. 103.<br />
3 Blut ist ein ganz besondrer Saft, J.W. von Goethe, 1828, Faust I, r. 1740.<br />
8 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 9 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
2 Bloed en de ware ‘ik’<br />
Faust sluit dus een pact met de duivel. Zijn verbondenheid met Mephistoles<br />
wordt bezegeld doordat zij de overeenkomst ondertekenen met hun bloed. 1 De<br />
betekenis van bloed is hier duidelijk, hun bloed belichaamt hun wezen, hun ziel.<br />
Door het verbond krijgt Faust de beschikking over bovennatuurlijke krachten,<br />
maar als tegenprestatie zal zijn ziel uiteindelijk aan de duivel toebehoren. In de<br />
christelijke traditie is de superioriteit in denken die Faust zich door het verbond<br />
met de duivel toe-eigent, aan God voorbehouden.<br />
Faust kiest dus bewust voor het kwaad en sluit er zelfs een verbond mee. In<br />
essentie is het verhaal wellicht moralistisch: wie der goden gelijk wil zijn in<br />
kennis moet dat met de dood bekopen. Het scheppen van een synthese tussen<br />
denken en doen, noodzakelijk om als mens werkelijk vrij te worden, ligt<br />
eveneens ten grondslag aan esoterische beschouwingen over Faust en zijn<br />
verbond met de duivel, te herleiden tot de zoektocht van de mens naar werkelijke<br />
vrijheid en zijn ware ik. 2<br />
Evenals bij Faust speelt bloed in de Edda een belangrijke rol, in de zoektocht naar<br />
het werkelijke ‘ik’. In bloed zou immers de essentie daarvan aanwezig zijn.<br />
De mythologie van de Edda dateert van vóór het christendom. Het is een<br />
verzameling godenliederen uit het middeleeuwse IJsland. Ook in dit heldenepos<br />
ontstaat de wereld in een scheppingsverhaal, uit chaos. Het bloed is levenbrengend.<br />
De drie zonen van Borr doden de reus Ymir en er stroomt zoveel bloed uit<br />
diens wonden dat alle reuzen erin verdrinken. Van datzelfde bloed van de reus<br />
scheppen de zonen de zee en de meren. 3<br />
In een andere context dan bij Faust is het mengen van bloed in de Edda een teken<br />
van een onverbrekelijk verbond:<br />
‘Herinner jij je nog, vraagt de boosaardige Loki aan de alvader Odin, hoe wij in de<br />
oertijd door het mengen van ons bloed met elkaar verbonden zijn?’<br />
Ook hier zien we dat een verbond tussen goed en kwaad, een zoektocht om<br />
uiteindelijk tot zelfbewustzijn te komen, bezegeld wordt door bloed. 4<br />
1 J.W. von Goethe heeft zijn Faust gebaseerd op het leven van de zestiende-eeuwse medicus Johann<br />
Faust. Het gegeven is door Goethe ontleend aan The tragical history of Dr. Faustus van Christopher<br />
Marlowe, 1564-1593.<br />
2 Zie bijvoorbeeld de rede van Rudolph Steiner: Blut ist ein ganz besondrer Saft; Berlijn, 25 oktober 1906.<br />
3 Alice Woutersen-van Weerden, ‘Tussen Wodan en Widar’, Vrij Geestesleven, Zeist 1997, p. 90.<br />
4 Woutersen t.a.p., p. 32-33.<br />
Bloed en de ware ‘ik’ 9
Bloed.book Page 10 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
10 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 11 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
3 Bloed en islam<br />
De islam is naast het christendom en het jodendom een van de drie grote<br />
monotheïstische godsdiensten. De aanbidding van god staat in de islam voorop.<br />
Bloed komt in een aantal verzen (de ‘ayas’) in de Koran voor en wordt in het<br />
eerste hoofdstuk (‘soera’) als de essentie waaruit de mens is ontstaan benoemd:<br />
‘In de naam van Allah, de Erbarmer, de Meest Barmhartige. Hij heeft de mens<br />
geschapen van een bloedklomp.’ 1<br />
Ook op het Arabisch schiereiland werden in de oudheid alom dierenoffers<br />
gebracht aan uiteenlopende goden. Na de komst van Mohammed offerden<br />
moslims voortaan aan Allah, een traditie die voortduurt tot de huidige dag. 2 Een<br />
voorwaarde voor het aanvaarden van het offer door Allah is de intentie, oprechtheid<br />
en de vroomheid van het hart. 3<br />
Ieder jaar worden bij het Offerfeest offerdieren geslacht. Deze geslachte dieren<br />
zijn uiteindelijk voorbestemd voor menselijke consumptie en dienen ‘halal’ te<br />
zijn. Meestal worden duiven, schapen, rammen of geiten geofferd, maar ook wel<br />
koeien of kamelen. Alleen het beste dier is het waard om als offer te worden<br />
uitgekozen.<br />
Aan de profeet Mohammed werd eens gevraagd wat offeren is en hij antwoordde<br />
dat het de ‘soennah’ is van de vader van Ibrahim. Mohammed sprak dat hij die<br />
offert met gewillig hart en met de intentie een beloning te verkrijgen, beschermd<br />
zal worden tegen het hellevuur dat zal branden op de dag des oordeels.<br />
Op de zevende dag na de geboorte van een kind wordt een offerdier geslacht<br />
(‘aqeeqa’) om toenadering tot God te zoeken en om dankbaarheid aan hem te<br />
tonen voor de gunst van het kind. Geleerden verschillen van mening of de<br />
‘aqeeqa’ verplicht is of ‘soennah’. De meest gevolgde opvatting is dat het een<br />
sterk aanbevolen soennah is. 4<br />
1 Soera 96:2, De Koran, ICCN, 5e druk 2009, vert. Sofjan S. Siregar.<br />
2 De boodschap van de islam heeft ons bereikt via de openbaringen van de engel Gabriël aan de<br />
profeet Mohammed en openbaringen die rechtstreeks aan Mohammed zijn gedaan. Na de dood<br />
van Mohammed in het jaar 632 na Chr. is men er toe overgegaan om de openbaringen in één<br />
versie vast te leggen: de Koran. Zie over de ontstaansgeschiedenis van de islam: A. Ettafahi, ‘De<br />
inpasbaarheid van islamitische eigenwoningfinancieringscontracten in de Nederlandse eigenwoningregeling’,<br />
Forfaitair, 2010/202. Digitaal via: .<br />
3 Soera Al-Hajj, 22:33 en 22:36, De Koran, t.a.p.<br />
4 Soennah staat voor de gewoontes en doen en laten van de profeet Mohammed, zoals deze uit de<br />
overleveringen blijken. Deze overleveringen staan bekend als de ‘ahadith’ (evt. ‘hadith’). De meest<br />
bekende en betrouwbaar geachte overleveringen zijn van Bukhari en Muslim.<br />
Bloed en islam 11
Bloed.book Page 12 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Bloed is onrein<br />
Het is aan gelovigen niet toegestaan om bloed te consumeren:<br />
‘Verboden voor jullie zijn het kadaver, het bloed en het vlees van het varken en<br />
hetgeen waarover anders dan (de Naam van) Allah is uitgesproken...’ 5<br />
De onreinheid van bloed komt ook tot uitdrukking bij de beschrijving van de<br />
uittocht uit Egypte van de Kinderen van Israel:<br />
‘Daarop zonden wij tot hen de overstroming, en sprinkhanen, en luizen, en kikkers,<br />
en bloed. Als duidelijke Tekenen, maar zij toonden zich hoogmoedig en zij waren<br />
een misdadig volk.’ 6<br />
Bloedwraak<br />
In de Koran is ook erkenning voor het recht op vergelding (‘qisaas’):<br />
‘... en nooit mag een gelovige een andere gelovige doden, behalve bij vergissing. En<br />
wie bij vergissing een gelovige heeft gedood is verplicht tot ... de betaling van<br />
bloedgeld aan zijn familie ...’ 7<br />
Beter is het om in plaats van bloedwraak een afkoopsom of ‘bloedgeld’ (‘diya’) te<br />
bedingen:<br />
‘O jullie die geloven, de Qisaas inzake doodslag is jullie verplicht, de vrije mens voor<br />
de vrije mens ... En degene die dan kwijtschelding van zijn broeder ontvangt, laat<br />
dat dan gevolgd worden door een redelijke eis van de eiser en genoegdoening op<br />
een goede manier ... voor degene die daarna nog wraak neemt is er een pijnlijke<br />
bestraffing.’ 8<br />
5 De Koran, t.a.p., Soera 5:3.<br />
6 De Koran, t.a.p., Soera 7:133.<br />
7 De Koran, t.a.p., Soera 5:92.<br />
8 De Koran, t.a.p., Soera 2:178. In Jemen was recent veel ophef over een geval van ultieme<br />
vergevingsgezindheid. Een vader vergaf de moordenaar van zijn zoon en zag af van bloedgeld.<br />
Immers alleen voor Allah moet een moordenaar zich verantwoorden. Door zijn vergevingsgezindheid<br />
voorkwam de vader dat de moordenaar werd geëxecuteerd.<br />
Zie over bloedwraak, soms te herleiden tot niet meer dan een blote vorm van eigenrichting<br />
(vendetta, sjeref, sjaraf), onder meer Ismail Kadare (1936), Een breuk in april, 1978, vertaald uit het<br />
Albanees door Jacqueline Sheji, over metafysiek en bloedwraak, Van Gennep, 2000.<br />
12 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 13 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
4 Bloed is levenbrengend<br />
Van een andere orde dan een bloedoffer is het bloed dat leven schenkt.<br />
Homerus heeft de levensadem van bloed in al zijn dichterlijkheid in het vizier.<br />
De held Odysseus gebruikt het bloed van een ram om doden tot leven te wekken.<br />
Medea schenkt in een ander heldenepos aan koning Aeson jeugd door hem vocht<br />
in de aderen te spuiten dat de eigenschappen van aards en menselijk bloed<br />
overstijgt:<br />
‘... Ze grijpt het zwaard en opent de keel van de oude man, zodat diens bloed eruit<br />
kan stromen, en giet haar toversap erin. Als Aesons lijf dit opneemt, via die wond<br />
of door zijn mond, raken zijn baard, zijn haar hun grijsheid kwijt en krijgen snel<br />
een donkerzwarte kleur; zijn magerte verdwijnt, bleekheid en slapte zijn voorbij,<br />
de ingevallen groeven worden weer gevuld en vlezig, armen en benen krachtig.’ 1<br />
In de cultus rondom bloedzuigende vampiers, verdient de fictieve held Morbius<br />
een ereplaats. Morbius, een Nobelprijswinnaar in de biochemie, probeert zichzelf<br />
te genezen van een zeldzame bloedziekte. Hij dient zichzelf daartoe bloed<br />
van vleermuizen toe en ondergaat elektroshocks. Het gevolg laat zich raden:<br />
bloeddorst jegens de medemens die daardoor het leven laat (zodat Morbius<br />
gezond en wel in leven kan blijven) én een aversie voor licht. Het kleurrijke<br />
cliché is in vele vormen uitgewerkt, onder meer in Spider Man. 2<br />
De medische praktijk was altijd al weerbarstig en niet succesvol bij experimenten<br />
om dierenbloed ter genezing toe te dienen. Curieus is het verhaal van een<br />
hoveling aan het hof van Lodewijk de XIVe, die lamsbloed kreeg toegediend om<br />
hem van zijn alles verterende liefde af te helpen. Dit treft geen doel want de<br />
patiënt overlijdt. 3<br />
1 Ovidius, Methamorphosen, Boek VII, vert. M. d’Hane-Scheltema, Athenaeum-Polak & van Gennep, 7e<br />
druk, Amsterdam 2000, p. 172.<br />
2 Een creatie van velen, zie bijvoorbeeld bij wikipedia.<br />
3 Zie verwijzing naar dit onderwerp en verwijzingen naar gelijksoortige experimenten in de oratie<br />
van C.Th. Smit Sibinga, 3 februari 2004, ter gelegenheid van zijn aanvaarding van het hoogleraarsambt<br />
aan de RUG: .<br />
Bloed is levenbrengend 13
Bloed.book Page 14 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
14 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 15 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
5 Bloed en christendom<br />
In overdrachtelijke zin is bloed levenbrengend als het zonde wegneemt en<br />
verzoent. Daarom worden in het Oude Testament dieren geofferd. Doordat het<br />
bloed vloeit, komt de zondaar weer in het reine met God. 1<br />
De ziel komt vrij doordat dierenbloed wordt vergoten. De ziel van een levend<br />
wezen woont immers in zijn bloed, de ziel van het dier wordt geofferd om de ziel<br />
van de mens te redden. In de opmaat naar het ultieme offer van het bloed van de<br />
zoon van God is in het Oude Testament het dierenoffer een religieuze noodzaak:<br />
‘Want het bloed is de levenskracht van een levend wezen. Ik heb het jullie gegeven<br />
om er op het altaar de verzoeningsrite mee te voltrekken, want bloed kan, als<br />
levenskracht, verzoening bewerken.’ 2<br />
In het Nieuwe Testament is ter vergeving van de zonden uiteindelijk het ultieme<br />
offer van het bloed van Christus noodzakelijk, een dierenoffer is niet langer<br />
toereikend:<br />
‘Bloed van stieren en bokken kan mensen onmogelijk van hun zonden bevrijden’. 3<br />
Transsubstantiatie en Aristoteles<br />
In de rooms-katholieke geloofsleer vindt transsubstantiatie van brood en wijn<br />
plaats tijdens de eucharistieviering. De wijn verandert letterlijk in bloed:<br />
‘... en hij nam de beker, sprak het dankgebed uit en gaf hun de beker met de<br />
woorden: drink allen hieruit, dit is mijn bloed, het bloed van het verbond, dat voor<br />
velen wordt vergoten tot vergeving van zonden.’ 4<br />
De substanties brood en wijn worden omgezet in het lichaam en bloed van<br />
Christus. De wijn verandert in bloed 5 en blijft dat ook na de eucharistie, ook al<br />
blijft de uiterlijke gedaante van wijn aanwezig. De transsubstantiatie, hoewel<br />
geen kerkelijk dogma, werd in de vroege middeleeuwen theologisch verantwoord<br />
door Thomas van Aquino en nadien bevestigd door het Concilie van<br />
1 Leviticus 17:11.<br />
2 Nieuwe Bijbelvertaling, ongedateerd, uitgave Querido en Jongbloed, p. 185-186.<br />
3 Hebreeën 10:4, p. 2286, t.a.p.<br />
4 Mattheus 26:26-28, Nieuwe Bijbelvertaling, p. 1942.<br />
5 Het bloed van Christus wordt ook in relikwieën bewaard en vereerd in bloedprocessies. Beroemd<br />
is de bloedprocessie van Brugge. Ook Suske en Wiske hebben hun gekscherende bloedprocessie:<br />
‘Heilig Bloed’, Marc Verhaegen, gepubliceerd in De Standaard en Het <strong>Nieuws</strong>blad 2001-2002. Zie<br />
.<br />
Bloed en christendom 15
Bloed.book Page 16 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Trente. 6 Dit concilie veroordeelde de opvattingen in dezen van de reformatie en<br />
van Maarten Luther. 7<br />
Tot de dag van vandaag maakt de wijsgerige duiding van de transsubstantiatie<br />
deel uit van de geloofsleer van de katholieke kerk. Nog in 1965 werd de leer<br />
formeel bevestigd door Paus Paulus VI in zijn encycliek Mysterium Fidei.<br />
Dit met name in reactie op pogingen van met name Nederlandse theologen om<br />
het mysterie van de eucharistie op moderne wijze te duiden. 8<br />
Transsubstantiatie als fenomeen is terug te voeren op de zijnsleer van Aristoteles.<br />
9<br />
Deze Griekse filosoof kende aan alle dingen tien eigenschappen toe, die hij als<br />
categorieën aanduidde. In de natuurwetenschappelijke verklaring van Aristoteles<br />
vormde één categorie het wezen, de ‘substantia’. De negen andere eigenschappen<br />
zijn slechts toevalligheden, niet wezenlijk.<br />
In de opvatting van de kerk van Rome wordt het wezen van de wijn door de<br />
consecratie tijdens de eucharistie veranderd in bloed en is al het andere, zoals de<br />
samenstelling van de substantie, niet langer wezenlijk. De transsubstantiatie is<br />
niet alleen door de Reformatie fervent bestreden, maar ook door de Anglicaanse<br />
kerk. De orthodoxe kerken daarentegen aanvaarden het wonderlijke fenomeen.<br />
10<br />
6 1545-1563.<br />
7 Maarten Luther (1483-1546) was de mening toegedaan dat brood en wijn niet verdwenen, maar<br />
bleven voortbestaan, tezamen met de substanties vlees en bloed. Daarbij bleven vlees en bloed<br />
alleen tijdens de viering van de mis aanwezig.<br />
8 De jezuïet Piet Schoonenberg, de kapucijn Luchesius Smits en de dominicaan Edward Schillebeeckx.<br />
9 384-322 vóór Chr.<br />
10 Zie over transsubstantiatie en de verschillende opvattingen daarover: .<br />
16 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 17 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
6 Geld en bloed<br />
In zijn ‘Fabel van de bloedtransfusie’ zegt de dichter Karel Jonckheere 1 :<br />
en verder:<br />
‘Dag bloed zei dit bloed ’t is lang geleden<br />
om u weer te zien zou men geld besteden’<br />
‘Houd mij maar vast zei het bloed van de moeder’.<br />
Veel confronterender als het op de associatie van bloed met geld aankomt, is de<br />
knock-out van de boxer Mike Tyson. Deze wereldkampioen, naar men zegt ‘the<br />
baddest man on the planet’ 2 , zegt op het hoogtepunt van zijn roem:<br />
‘Money is like paper blood, it keeps you alive’<br />
Jawel, geld is bloed van papier. Enige wetenschappelijke dictie kan aan Tyson<br />
niet worden ontzegd. Hij kreeg in 1989 een eredoctoraat aan de Universiteit van<br />
Minneapolis. 3<br />
1 Karel Jonckheere, Poëtische inventaris, Paris/Manteau, Amsterdam/Brussel 1972.<br />
2 Ook beroemd omdat hij in 1997 zijn tegenstander Evander Holyfield een stuk uit zijn oor beet.<br />
3 Een doctoraat in Humane Letters. Tyson was een high school dropout.<br />
Geld en bloed 17
Bloed.book Page 18 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
18 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 19 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
7 Bloed en liefde, parodie en werkelijkheid:<br />
Het zal niet verbazen dat onze volksdichter Reve 1 op zijn eigen inspirerende<br />
wijze de transsubstantiatie van bloed vertaalt. Zijn gedicht ‘Leve onze Marine’ 2<br />
(1965) droeg hij in 1968 voor in het Muiderslot ter gelegenheid van de uitreiking<br />
aan hem van de P.C. Hooft-prijs:<br />
‘(...)<br />
Wanneer ik ooit nog rijk word gaat hij elke dag<br />
met mij de stad in om van mij te drinken wat hij wil:<br />
“dit is mijn bloed”.<br />
En elke mooie hoer die hij wil hebben wordt door mij betaald:<br />
“dit is mijn lichaam”.<br />
(...)’<br />
Reve zegt er zelf over:<br />
‘(...) het is namelijk geenszins toevallig, dat in weinig andere passages van mijn<br />
werk mijn romantisch-decadent levensgevoel, mijn religieus credo en mijn credo<br />
van de Liefde zo intens en zo volledig verwoord worden als in dit gedicht.’ 3<br />
Op heel andere wijze gaat Nietzsche met liefde om als hij zijn woede koelt op de<br />
moordenaars van Christus. Nietzsche lijkt in zijn parabel over de dolle man de<br />
dood van Christus aan het kruis te willen ontluisteren 4 :<br />
‘... Riechen wir noch nichts von der göttlichen Verwesung? – auch Götter verwesen!<br />
Gott ist tot! Gott bleibt tot! Und wir haben ihn getötet! Wie trösten wir uns, die<br />
Mörder aller Mörder? Das Heiligste und Mächtigste, was die Welt bisher besaß, es<br />
ist unter unseren Messern verblutet, – wer wischt dies Blut von uns ab? Mit<br />
welchem Wasser könnten wir uns reinigen? Welche Sühnfeiern, welche heiligen<br />
Spiele werden wir erfinden müssen?’<br />
1 Gerard Kornelis van het Reve, 1923-2006.<br />
2 G. Achterberg, t.a.p. 1965.<br />
3 Gerard Kornelis van het Reve, Vier Pleidooien, Athenaeum-Polak & Van Gennep, Amsterdam 1971,<br />
p. 56.<br />
4 Friedrich Nietzsche (1844-1900), Die fröhliche Wissenschaft, Der Tolle Mensch, 1882.<br />
Bloed en liefde, parodie en werkelijkheid: 19
Bloed.book Page 20 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Ook met bloed verbonden is de liefde voor het vaderland in het Nederlandse<br />
volkslied van Tollens 5 , zoals dit luidde van 1815 tot 1939. Het begint als volgt:<br />
‘Wien Neêrlands bloed in d’ad’ren vloeit<br />
Van vreemde smetten vrij<br />
Wiens hart voor land en koning gloeit<br />
...’<br />
Ook in de vierde strofe komt het trotse bloed terug:<br />
‘Ons klopt het hart, ons zwelt het bloed,<br />
Bij ’t rijzen van dien toon:<br />
Geen ander klinkt ons vol gemoed’<br />
Racistisch of niet 6 , de verwantschap met ‘Blut und Boden’ 7 dringt zich op. De<br />
liefde voor het vaderland en de eigen bodem is niet negatief maar kan ook<br />
uitdrukking geven aan lotsverbondenheid en de zoektocht naar eenheid. Al riekt<br />
het naar een naar binnen gekeerd zijn en roept het weerzin op, met name in de<br />
opmaat naar hetgeen in Duitsland nog komen moest:<br />
‘Nicht durch Reden und Majoritätsbeschlüsse werden die grossen Fragen der Zeit<br />
entschieden, sondern durch Blut und Eisen.’ 8<br />
Ondubbelzinnig is de liefde voor vrijheid en vaderland bij Churchill in zijn<br />
beroemde speech, gehouden in het Engelse Lagerhuis op 13 mei 1940:<br />
‘... I have nothing to offer but blood, toil, tears, and sweat. We have before us an<br />
ordeal of the most grievous kind. We have before us many, many months of<br />
struggle and suffering ...’<br />
Laat dat gezegd zijn.<br />
5 Tekst Hendrik Tollens (1780-1856), op muziek gezet door Johan Wilhelm Wilms (1772-1847). Dit<br />
officiële volkslied, uitgekozen op basis van een wedstrijd omdat daar kennelijk behoefte aan was<br />
om uiting te geven aan een nationaal gevoel, is nooit populair geweest, niet in de laatste plaats<br />
vanwege het ‘van vreemde smetten vrij’. Het huidige volkslied, het Wilhelmus, is duidelijk van<br />
oranjegezinde signatuur. Het is ook enigszins omstreden omdat in de tekst sprake is van dienen<br />
van de koning van Spanje en spreekt bovendien over een andere veel bekritiseerde verbondenheid:<br />
‘ben ik van Duytschen bloed.’<br />
6 Zie ook de parodie op het volkslied van Tollens in ‘Mijn nieuwe vaderland’ van de Dichter des<br />
Vaderlands, Ramsey Nasr, ter gelegenheid van de installatie van het kabinet-Rutte op 28 oktober<br />
2010, opgenomen in pdf in .<br />
7 Hier wordt een verband gelegd tussen afstamming en bodem. Het begrip ligt aan de basis van de<br />
nationaalsocialistische ideologie. Zie Oswald Spengler (1880-1936), Der Untergang des Abendlandes,<br />
1918-1922, Verlag C. H. Beck, München.<br />
8 Aldus de Duitse staatsman Otto von Bismarck (1815-1898), in zijn poging om eenheid tussen de<br />
verdeelde staten te bereiken; rede gehouden op 30 september 1862, waarbij hij Max von Schenkendorf<br />
citeert:<br />
‘Denn nur Eisen kann uns retten<br />
Uns erlösen kann nur Blut<br />
von der Sünde schweren Ketten,<br />
Von des Bösen Übermut’.<br />
20 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 21 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
8 Juridische knelpunten bij bloedvoorziening<br />
8.1 SANQUIN EN DE <strong>BLOED</strong>DONATIE IN NEDERLAND<br />
In Nederland is ongeveer 2,5% van de bevolking bloeddonor, vrijwillig en<br />
onbetaald. 1 De organisatie die verantwoordelijk is voor de bloedvoorziening is<br />
sinds 1998 Stichting Sanquin Bloedvoorziening (Sanquin). Sanquin is ontstaan<br />
uit een fusie van de Bloedbanken met het Centraal Laboratorium voor de<br />
Bloedtransfusiedienst (CLB). De bloedbankactiviteiten werden geconcentreerd<br />
op vier hoofdlocaties, maar de 350 afnamelocaties bleven bestaan. Het CLB werd<br />
gesplitst in drie divisies: Sanquin Plasmaproducten, Sanquin Diagnostiek en<br />
Sanquin Research. 2<br />
Tegelijk met de reorganisatie van de bloedvoorziening werd de regelgeving<br />
aangepast. De Wet inzake bloedvoorziening (Wibv) heeft in 1998 de Wet inzake<br />
bloedtransfusie vervangen. 3 Nederland heeft echter de richtlijn op drie punten<br />
strenger uitgelegd dan de Europese regelgeving. In de eerste plaats is het slechts<br />
aan één organisatie toegestaan bloed in te zamelen. In de tweede plaats stelt de<br />
Wibv onbetaalde donatie verplicht, terwijl de richtlijn onbetaalde donatie<br />
slechts aanmoedigt. 4 Ten derde is de uitvoer naar andere EU-landen aan een<br />
vergunning gebonden. 5 Voor de lang houdbare bloedproducten (geneesmiddelen<br />
uit plasma) is sinds 1998 tevens de Wet op de geneesmiddelenvoorziening<br />
(WOG) van toepassing. 6<br />
1 Zie .<br />
Hierbij dient opgemerkt te worden dat dit percentage een stuk rooskleuriger is indien naar<br />
de leeftijdscategorie 18-70 jaar wordt gekeken. Het percentage bedraagt dan ruim 4% (400.000<br />
bloeddonoren). Dit aantal is bovendien redelijk stabiel sinds 2007. Bron: .<br />
2 M. de Bruijn-van Beek, ‘De veiligheid van bloed en bloedproducten gegarandeerd?’, in A.C. Hendriks<br />
en H.M.Th.D. ten Napel (red.), Volksgezondheid in een veellagige rechtsorde, Kluwer, Deventer 2007.<br />
3 Stb. 1997, 245. De bepalingen uit de Wibv zijn grotendeels een uitvloeisel van de Europese richtlijn<br />
op dit punt (2001/83/EG).<br />
4 Overigens behoort het vergoeden van reiskosten tot de mogelijkheden.<br />
5 Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2009-2011, p. 12.<br />
6 Stb. 1958, 408 (gewijzigd). Voor de inwerkingtreding van de Wibv bepaalde de Wet inzake<br />
bloedtransfusie dat de WOG niet van toepassing was op geneesmiddelen bereid uit menselijk<br />
bloed, hoewel bloedproducten wel vielen onder definitie van ‘geneesmiddel’. Met de aanpassing<br />
van de WOG vallen bepaalde bloedproducten hier nu wel onder.<br />
Juridische knelpunten bij bloedvoorziening 21
Bloed.book Page 22 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
8.2 WERKWIJZE SANQUIN EN <strong>BLOED</strong>BANKEN<br />
Sanquin is op grond van art. 3 Wibv aangewezen tot het uitvoeren van taken die<br />
de bloedvoorziening betreffen. 7 De bloedbanken, die van Sanquin deel uitmaken,<br />
nemen het bloed af en bewerken dit tot kort houdbare componenten voor<br />
de ziekenhuizen. Het (voormalige) CLB, onderdeel van Sanquin, verwerkt het<br />
bloedplasma tot lang houdbare plasmaproducten en verkoopt deze op een markt<br />
waar de farmaceutische industrie ook actief is. Om de kwaliteit en toegankelijkheid<br />
van de bloedvoorziening te waarborgen is wettelijk vastgelegd dat de<br />
minister van Volksgezondheid, Welzijn en Sport (VWS) jaarlijks een ministerieel<br />
plan vaststelt waarin de financiële en zorginhoudelijke kaders van de bloedvoorziening<br />
worden aangegeven (art. 2 Wibv). 8 Voorts is in de wet vastgelegd dat<br />
Nederland zelfvoorzienend dient te zijn op het gebied van bloed voor de geneeskundige<br />
behandeling van patiënten (art. 2 Wibv). 9 De werkzaamheden van<br />
Sanquin dienen op verantwoorde wijze te worden uitgevoerd, doeltreffend en<br />
doelmatig, alsmede gericht te zijn op een zo hoog mogelijke kwaliteit van de<br />
bloedproducten en een zo groot mogelijke veiligheid van donor en gebruiker.<br />
Hiertoe kan de minister voorschriften stellen (art. 5 Wibv). Bij onvoldoende of<br />
onjuiste naleving van deze verplichtingen kan de minister een schriftelijke<br />
aanwijzing of bevel geven (art. 10 Wibv). Wanneer Sanquin niet op verantwoorde<br />
wijze haar taak vervult, kan de minister ook regels stellen (art. 11 Wibv). De<br />
exclusieve bevoegdheid van Sanquin als bloedvoorzieningsorganisatie betekent<br />
overigens niet dat het aan andere partijen niet is toegestaan in Nederland<br />
bloedproducten op de markt te brengen. Zij kunnen echter niet zelf bloed<br />
inzamelen in Nederland en zullen derhalve in het buitenland bloed moeten<br />
inzamelen of zij dienen tussenproducten van Sanquin af te nemen. 10 Kortom,<br />
Sanquin kan gezien worden als operationele verantwoordelijke en VWS als<br />
eindverantwoordelijke. 11<br />
Sanquin houdt zich bezig met twee categorieën bloedproducten, lang houdbare<br />
bloedproducten en kort houdbare bloedproducten. Het kenmerk van lang houdbare<br />
producten is dat met behulp van geavanceerde technieken, uit een pool van<br />
een groot aantal donaties (waarop zowel een virusinactiverende behandeling als<br />
een behandeling om de houdbaarheidstermijn te verlengen wordt toegepast)<br />
een geneesmiddel ontstaat. De kort houdbare producten kunnen op betrekkelijk<br />
eenvoudige wijze worden bereid uit één of uit een aantal donaties, die geen<br />
virusinactiverende behandeling ondergaan en, mits diepgevroren, kort houdbaar<br />
zijn.<br />
7 Stcrt. 251, 31 december 1997.<br />
8 Kamerstukken II, 27 436, nr. 1.<br />
9 Overigens geeft de minister aan dat het streven naar zelfvoorziening niet realistisch is betreffende<br />
lang houdbare bloedproducten. Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2009-2011, p. 8.<br />
10 Onderzoek No-faultcompensatiesystemen. M.G. Faure, 2002, ZonMW, p. 119.<br />
11 Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2006. Een beleidsvisie voor de lange termijn, p. 4-5.<br />
22 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 23 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
8.3 CONTROLE OP <strong>BLOED</strong><br />
Bacteriën, virussen en parasieten kunnen door bloedtransfusie worden overgedragen<br />
van donor op ontvanger. Iedere donor wordt daarom gekeurd en uitvoerig<br />
ingelicht omtrent de risicofactoren die zich bij het doneren van bloed<br />
voordoen. Een uitgebreide lijst van vragen ter beoordeling van het risico van hiv-<br />
en hepatitisbesmetting maakt hier deel van uit. De donor dient deze vragen<br />
iedere keer voorafgaand aan de donatie te beantwoorden en te ondertekenen.<br />
Elke bloeddonatie wordt getest op de aanwezigheid van het hepatitis-B-antigen<br />
en op antistoffen tegen HIV-1, HIV-2, hepatitis-C-virus, HTLV-I, HTLV-II en syfilis.<br />
12 Acute infecties komen zelden voor bij donoren. Juist deze infecties vormen<br />
echter wel het risico. In de acute fase van infectie kan de ziekteverwekker bij de<br />
donor enige weken niet worden aangetoond. Dit wordt de window-fase genoemd,<br />
die hierna in par. 9.1 wordt besproken. Plasmapreparaten ondergaan om die<br />
reden een virusinactiverende of verwijderende behandeling, zodat geen kans<br />
meer bestaat op overdracht van virusinfecties. Voor kort houdbare bloedproducten,<br />
is een dergelijke behandeling niet mogelijk. Het risico op overdracht van<br />
hiv, hepatitis-B- of hepatitis-C-virussen door kort houdbare bloedproducten als<br />
gevolg van acute infecties bij reguliere donoren ligt in de orde van grootte van<br />
1:100.000-1:1.000.000. Om dit risico te verminderen wordt gebruikgemaakt van<br />
zorgvuldige voorlichting van bloeddonoren omtrent risicofactoren en analyse<br />
van de risicofactoren bij donoren die besmet zijn bevonden. Bovendien wordt<br />
slechts gebruikgemaakt van vrijwillig en onbetaald donorschap. 13 Dit laatste<br />
voorkomt dat groepen met een erkend verhoogd risico zoals zwervers en drugsgebruikers<br />
zich als donor melden en dat het krijgen van een geldelijke beloning<br />
een drijfveer is om bloed te doneren. Deze motivatie zou risicoverhogend<br />
kunnen werken.<br />
Bacteriële contaminatie van bloedproducten komt relatief vaker voor dan virale<br />
besmetting. Dit risico wordt op 1:12.000 transfusies geschat. Over relatief nieuwe<br />
ziekteverwekkers, zoals prionen (verwekker van bijvoorbeeld de ziekte van<br />
Creutzfeldt-Jakob), is vrij weinig bekend. Zo is de variant vCJD op deze ziekte<br />
opgekomen, die het wankele evenwicht tussen optimale en maximale veiligheid<br />
andermaal onderstreept en actueel heeft gemaakt.<br />
12 C.L. van der Poel, J.E.G. de Boer, H.W. Reesink en Th. Smit Sibinga,’Optimale versus maximale<br />
veiligheid van de bloedtransfusieketen in Nederland: resultaten van een conferentie’, Tijdschrift<br />
voor Geneeskunde 1998/142.<br />
13 Vergoeding van de werkelijk gemaakte kosten (reiskosten) is wel toegestaan.<br />
Juridische knelpunten bij bloedvoorziening 23
Bloed.book Page 24 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
8.4 TOEZICHT<br />
De Raad van Toezicht (RvT) houdt toezicht op de Raad van Bestuur en op de<br />
algemene gang van zaken bij Sanquin. De RvT richt zich bij zijn taakvervulling<br />
op het belang van Sanquin, rekening houdend met de bijzondere positie van<br />
Sanquin in de maatschappij. 14 De RvT is zo samengesteld dat hij onafhankelijk<br />
van het bestuur kan opereren en derhalve voldoende kritisch kan zijn op het<br />
functioneren van het bestuur.<br />
Verder is er geen bijzondere, externe toezichthouder die Sanquin in de gaten<br />
houdt. Op de voet van art. 20 Wibv berust het toezicht bij de ambtenaren van het<br />
Staatstoezicht op de volksgezondheid.<br />
14 Sanquin-Governancecode, p. 12. via: . Er was kritiek omdat de salariëring van<br />
de Raad van Bestuur, die door de RvT wordt vastgesteld, te hoog zou zijn. Inmiddels heeft men<br />
voor die beloning aansluiting gezocht bij die van bestuurders in grote algemene en academische<br />
ziekenhuizen. De minister van VWS heeft, na overleg met de RvT, op Kamervragen geantwoord<br />
dat de NVZT/NVZD-Beloningscode het uitgangspunt wordt voor de salarisregeling bij Sanquin<br />
(Persbericht Raad van Bestuur Sanquin d.d. 14 april 2010).<br />
24 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 25 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
9 Veiligheid<br />
De veiligheid van bloed wordt in Nederland niet voor 100% gegarandeerd. 1 Die<br />
veiligheid wordt niet alleen bedreigd door bekende risico’s, zoals besmetting<br />
met hiv, maar ook door onbekende risico’s en theoretische risico’s. 2 Dit laatste<br />
houdt in dat het onbekend is of een bekend virus door middel van bloedtransfusie<br />
overgedragen kan worden. Het dilemma dat hierdoor wordt opgeroepen is<br />
complex. Dient Nederland te kiezen voor een systeem waarbij ieder denkbaar<br />
risico wordt uitgesloten en waarbij adequate veiligheidsmaatregelen worden<br />
genomen, ongeacht de kosten? Of is de optimale variant toepasbaar? Bij een<br />
optimaal veiligheidsbeleid wordt niet zonder meer overgegaan tot het invoeren<br />
van een veiligheidsmaatregel. Dit gebeurt pas nadat een grondige kosten-batenanalyse<br />
heeft plaatsgevonden. Derhalve zou beter gesproken kunnen worden<br />
van afgewogen veiligheid in plaats van optimale veiligheid. Beziging van de term<br />
optimale veiligheid zou ten onrechte de pretentie kunnen uitdragen dat in<br />
medisch opzicht voor de meest gunstige, veilige oplossing is gekozen, terwijl dit<br />
geenszins het geval is.<br />
9.1 DE WINDOWPERIODE<br />
Een factor die de veiligheid van bloedproducten compliceert is de al genoemde<br />
window-periode. Dit houdt in dat de tests gedurende een bepaalde periode na<br />
besmetting een virus nog niet kunnen detecteren, terwijl de donatie voor de<br />
ontvanger in die periode al wel besmettelijk is. Tegenwoordig is een nieuw soort<br />
test beschikbaar die de windowperiode zo’n 30% korter maakt, de zogenoemde<br />
NAT-test. De problematiek van de windowperiode heeft voornamelijk consequenties<br />
voor kort houdbare bloedproducten. Lang houdbare producten ondergaan<br />
meer inactiveringsstappen en andere veiligheidsmaatregelen, zodat de<br />
kans dat door deze producten een virus wordt overgebracht geringer is. De vraag<br />
rijst wel of geïmporteerde bloedproducten aan dezelfde veiligheidseisen voldoen<br />
en in hoeverre deze producten hierop gecontroleerd worden. 3 Voor producten<br />
uit andere landen van de EU moet het ervoor worden gehouden dat de<br />
1 V.L. Derckx,’Een bloedserieus dilemma: optimale versus maximale veiligheid van de bloedvoorziening’,<br />
Tijdschrift voor Gezondheidsrecht 2001/8.<br />
2 Een voorbeeld van een theoretisch risico is de overdraagbaarheid door middel van bloedtransfusie<br />
van een variant van de ziekte van Creutzfeldt-Jakob. Er bestaat geen wetenschappelijk bewijs dat<br />
deze ziekte door bloedtransfusie overdraagbaar is, maar het risico bestaat wel. De Gezondheidsraad<br />
concludeert in 2001 dat de overdraagbaarheid van deze ziekte via bloed- of bloedproducten<br />
onwaarschijnlijk wordt geacht, maar niet kan worden uitgesloten.<br />
3 Zie in deze zin ook M. de Bruijn-van Beek, ‘De veiligheid van bloed en bloedproducten gegarandeerd?’,<br />
in A.C. Hendriks en H.M.Th.D. ten Napel (red.), ‘Volksgezondheid in een veellagige rechtsorde’,<br />
Kluwer, Deventer 2007.<br />
Veiligheid 25
Bloed.book Page 26 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
kwaliteit dezelfde is, zodat geen nadere controles nodig zijn. Sanquin pleegt in<br />
voorkomende gevallen meer tests te doen en hogere kwaliteitseisen te stellen<br />
dan het EU-recht verordonneert. Kwaliteit kan daardoor verschillen, met name<br />
is dit bijvoorbeeld denkbaar ten aanzien van bloedproducten afkomstig van<br />
landen die eerst onlangs tot de EU zijn toegetreden.<br />
9.2 OPTIMALE VEILIGHEID VERSUS MAXIMALE VEILIGHEID<br />
Het Nederlandse overheidsbeleid is gericht op optimale veiligheid van de bloedvoorziening.<br />
De motivering hiervoor is gelegen in het feit dat een maximaal<br />
veiligheidsbeleid een onevenredige verdeling van de collectieve middelen met<br />
zich zou brengen. Gewerkt wordt met een doelmatigheidstoets. Eerst wanneer<br />
sprake is van substantiële gezondheidswinst kan invoering van een nieuwe<br />
maatregel in overweging genomen worden. 4<br />
De kwaliteit van de bloedtransfusieketen is een uitkomst van keuzes die gemaakt<br />
dienen te worden. De keuzes hebben betrekking op de veiligheid, baten<br />
en belangen van alle betrokkenen. Niet alle technisch mogelijke hoogstandjes<br />
zijn hierdoor uitvoerbaar. Bovendien worden keuzes betreffende de kwaliteit<br />
beïnvloed door ethische, religieuze, morele en politieke aspecten. In de gezondheidszorg<br />
wordt daarom gewerkt met een geobjectiveerde afweging. Bij de<br />
zogenoemde ‘medical technology assessment’ (MTA) worden kosten en baten<br />
meegenomen en in kwaliteit voor gewonnen levensjaren uitgedrukt, de zogenoemde<br />
QALY’s (Quality Adjusted Life Year). 5 De kosten en de baten van verschillende<br />
behandelingsmethoden en interventies kunnen zo tegen elkaar worden<br />
afgewogen. Afwegingen van morele en ethische normen en belangen kunnen<br />
vrijwel onmogelijk worden geobjectiveerd en zijn daarom inherent aanvechtbaar.<br />
6<br />
Dudok de Wit en De Bruijn-van Beek concludeerden in 1995 dat een in Nederland<br />
geproduceerd bloedproduct in het algemeen de maximale veiligheid bezit omdat<br />
het bloed afkomstig is van vrijwillige, onbetaalde donoren en getest is op alle<br />
van belang zijnde bloedoverdraagbare infecties. Bovendien voldoen de laboratoria<br />
waarin het bloed bewerkingsprocessen ondergaat aan de hoogste veiligheidseisen<br />
en heeft het CLB geen commercieel belang bij het ontduiken van de<br />
toepasbare regelgeving. 7 Deze aanname pretendeert op grond van het bovenstaande<br />
naar mijn opvatting een te grote veiligheid.<br />
4 V.L. Derkcx, t.a.p. De minister merkt op dat de beperkte financiële middelen binnen de gezondheidszorg<br />
het stellen van prioriteiten onvermijdelijk maken. Een evenwichtige verdeling van de<br />
collectieve middelen die beschikbaar zijn voor de gezondheidszorg vereist een doelmatigheidstoets.<br />
Dit houdt in dat pas wanneer sprake is van substantiële gezondheidswinst de invoer van<br />
een nieuwe maatregel in overweging kan worden genomen (Kamerstukken II, 2000-2001, 27 436,<br />
nr. 1).<br />
5 C.L. van der Poel, J.E.G. de Boer, H.W. Reesink en C.Th. Smit Sibinga,’Optimale versus maximale<br />
veiligheid van de bloedtransfusieketen in Nederland; resultaten van een conferentie’, Nederlands<br />
Tijdschrift voor Geneeskunde 1998/142.<br />
6 C.L. van der Poel, J.E.G. de Boer, H.W. Reesink en C.Th. Smit Sibinga,, t.a.p.<br />
7 C. Dudok de Wit,’De veiligheid van bloed en bloedproducten gegarandeerd?’, Tijdschrift voor<br />
Gezondheidsrecht 1995/3.<br />
26 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 27 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
9.3 ZIEKTE VAN CREUTZFELDT-JAKOB EN DE VCJD-VARIANT 8<br />
Een voorbeeld van een onbekend of theoretisch risico speelde omstreeks het jaar<br />
2000 rond de discussie over een nieuwe variant op de ziekte van Creutzfeldt-<br />
Jakob (hierna: vCJD). 9 De kans dat overdracht door middel van bloedtransfusie<br />
mogelijk is, is niet bewezen, maar wordt ook niet uitgesloten. 10 Het behoort<br />
technisch gezien tot de mogelijkheden om het risico van overdraagbaarheid te<br />
verkleinen. 11 De spagaat tussen maximale veiligheid en een compromis dat<br />
aangeduid wordt als optimale veiligheid is hier duidelijk zichtbaar. De overheid<br />
gaf naar aanleiding hiervan andermaal aan dat het streven naar optimale<br />
veiligheid boven die van maximale veiligheid gaat. 12 Uiteindelijk koos de minister<br />
onder druk van de Tweede Kamer toch voor het invoeren van een dergelijke<br />
test. 13 Een kosten-batenanalyse werd derhalve in dit geval niet afgewacht. 14<br />
Interessante bijkomstigheid bij de keuze tussen optimale en maximale veiligheid<br />
betreft de bijkomende complicaties. Het invoeren van een speciale test om<br />
risico’s verder te verkleinen brengt namelijk, naast een eventuele buitensporige<br />
kostenverhoging, enkele juridische en bovendien morele nadelen met zich mee.<br />
Indien een donor hierop wordt getest (in het geval van vCJD) en ontvankelijk<br />
blijkt te zijn voor deze ziekte (dat wil zeggen voor een verhoogde kans hierop in<br />
de toekomst) is het niet per definitie zo dat deze zich daadwerkelijk zal manifesteren.<br />
De gevolgen kunnen desalniettemin aanzienlijk zijn. Zo bestaat bijvoorbeeld<br />
de mogelijkheid dat de donor in de toekomst moeilijker verzekerbaar zal<br />
zijn. Ook zou het kunnen gebeuren dat een donor en eventueel ook zijn naasten<br />
in hun geestelijk welzijn worden geschaad als de testresultaten confronterend<br />
zijn. Het niet melden van de testgegevens door Sanquin is overigens geen optie,<br />
want moreel onaanvaardbaar en juridisch waarschijnlijk ook niet houdbaar.<br />
Bovendien kan op lange termijn een afschrikwekkend effect uitgaan van de<br />
tests. Door strenge veiligheidseisen en onzekere testuitslagen zou de bereidheid<br />
om te doneren vervolgens kunnen afnemen. Donoren zullen geneigd zijn om in<br />
de toekomst minder snel bloed te geven, indien versneld melding wordt gemaakt<br />
van vooralsnog theoretische risico’s. De instandhouding van een adequate<br />
bloedvoorziening zou hierdoor in het geding kunnen komen. 15<br />
8 V.L. Derckx, t.a.p.<br />
9 Er zijn sterke aanwijzingen dat de ziekte van Creutzfeldt-Jakob wordt veroorzaakt door het<br />
nuttigen van vlees dat afkomstig is van met BSE besmette runderen (ook wel bekend als de<br />
gekkekoeienziekte).<br />
10 Variant van de ziekte Creutzfeldt-Jakob en bloedtransfusie, Gezondheidsraad, Den Haag 2000, publicatienummer<br />
2001/02.<br />
11 Vermoed wordt dat witte bloedcellen verantwoordelijk zijn voor de overdracht. Deze bloedcellen<br />
kunnen door middel van algehele leukopletie verwijderd worden om het theoretische risico van<br />
overdracht tegen te gaan.<br />
12 Brief van 29 mei 2000, kenmerk GMVL/L-2073374.<br />
13 Kamerstukken II, 2000-2001, 27 400 XVI, nr. 83.<br />
14 Kamerstukken II, 2000-2001, 27 401, nr. 36.<br />
15 Ook de Raad van Europa onderstreept dit gevaar en wijst erop dat de bloedvoorziening door het<br />
nemen van maatregelen niet in gevaar mag komen. De lidstaten wordt dan ook aanbevolen om<br />
bij het treffen van maatregelen telkens een afweging te maken tussen het behoud van een<br />
adequate bloedvoorziening en het minimaliseren van het theoretische risico van overdracht. De<br />
Raad lijkt daarmee voorstander te zijn van het beleid van optimale veiligheid.<br />
Veiligheid 27
Bloed.book Page 28 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
9.4 NADERE AFWEGINGEN INZAKE VEILIGHEID<br />
In het Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2009-2011 16 erkent de minister overigens<br />
dat er een spanning bestaat tussen maximale veiligheid en optimale<br />
veiligheid. In het Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2006 17 werd ook al aandacht<br />
besteed aan dit vraagstuk. In dat kader werd een rapport van de Raad voor<br />
de Volksgezondheid en Zorg aangehaald, waarin bepleit wordt om de kosten van<br />
een medische behandeling, die wordt betaald uit de collectieve middelen, te<br />
binden aan een maximum. De Raad stelde voor om alleen nog die medische<br />
behandelingen te bekostigen die per gewonnen gezond levensjaar (QALY) niet<br />
meer dan € 80.000 kosten. 18 Deze manier van denken is niet overgenomen door<br />
het ministerie en was slechts bedoeld om de discussie hieromtrent aan te<br />
zwengelen. 19 Om te kunnen bepalen of de invoering van nieuwe veiligheidsmaatregelen<br />
doelmatig is, is het van belang de kosten en de baten ervan te<br />
kennen. 20 Het Rijksinstituut voor Volksgezondheid en Milieu (RIVM) heeft in<br />
opdracht van VWS onderzoek gedaan, waarvan een van de uitkomsten was dat<br />
er geen eenduidig kader voorhanden is voor de kosten per QALY bij de overweging<br />
om een veiligheidsmaatregel al dan niet in te voeren. 21 Hierbij wordt tevens<br />
aangegeven dat doelmatigheid niet slechts ziet op de kosten-batenverhouding.<br />
Ook dient de afweging te worden bezien in het licht van de doelmatigheid van<br />
bloedtransfusie als medische ingreep en vanuit het geheel van de bloedvoorziening.<br />
22<br />
Uit de Tweede evaluatie wet inzake bloedvoorziening blijkt dat de visies van<br />
Sanquin en van VWS dichterbij elkaar zijn gekomen. Sanquin kan momenteel<br />
namelijk alle tests uitvoeren die zij wenselijk acht. 23<br />
Concreet is er de afgelopen jaren in één geval verschil van inzicht geweest tussen<br />
Sanquin en VWS betreffende het na te streven veiligheidsbeleid. Sanquin heeft<br />
twee jaar geleden aan VWS verzocht om de anti-HB-AC-test (een test om besmetting<br />
met hepatitis-B op te sporen) te mogen uitvoeren. VWS heeft dat verzoek<br />
16 Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2009-2011, een beleidsdocument voor de middellange termijn.<br />
17 Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2006, Kamerstukken II, 2004-2005, 29 800 XVI, nr. 196. Zie<br />
ook: Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2007 (wijzigingen ten opzicht van 2006), Kamerstukken<br />
II, 2005-2006, 30 300 XVI, nr. 169.<br />
18 Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2009-2011, t.a.p., p. 17.<br />
19 Het is volgens het ministerie niet goed mogelijk om op grond van overwegingen aangaande<br />
acceptabele kosten voor een gewonnen levensjaar te komen tot een kader voor beslissingen over<br />
optimale versus maximale veiligheid. Ook signaleert het ministerie dat niet alleen de objectieve<br />
risico’s een rol spelen in de besluitvorming, maar ook de subjectieve risico’s (de risico’s zoals die<br />
door burgers worden ervaren).<br />
20 Zinnige en duurzame zorg, advies uitgebracht door de Raad voor de Volksgezondheid en Zorg aan<br />
de minister van Volksgezondheid, Welzijn en Sport, Zoetermeer 2006, via: . Zie ook: Zicht op zinnige en duurzame zorg, achtergrondstudie<br />
uitgebracht door de Raad voor de Volksgezondheid en Zorg aan de minister van Volksgezondheid,<br />
Welzijn en Sport, Zoetermeer 2006, via .<br />
21 Zie ook: Economische evaluatie van preventie. Kansen voor de Nederlandse volksgezondheid, RIVM rapport<br />
270091001/2005. via: .<br />
22 Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2009-2011, t.a.p., p. 18.<br />
23 Commissie Evaluatie Regelgeving, ‘Tweede evaluatie Wet inzake bloedvoorziening’, ZonMW,<br />
2008, p. 8.<br />
28 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 29 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
toen afgewezen. Inmiddels is het mogelijk om de HBV-NAT-screening uit te<br />
voeren. Deze test komt in de plaats van de anti-HB-AC-test en biedt een nog<br />
kortere windowperiode. 24 Voor het jaar 2008 is deze screening in de begroting<br />
opgenomen en de minister is hiermee akkoord gegaan. Vanuit het veiligheidsperspectief<br />
moet nog een andere belangrijke invalshoek worden genoemd.<br />
Naast de veiligheid van bloedproducten, die goeddeels bepaald wordt door de<br />
werkwijze van Sanquin, onder meer op basis van de gemaakte keuzes voor<br />
bepaalde tests, is de veiligheid van toepassing van bloedproducten van belang.<br />
Die veilige toepassing vindt plaats in ziekenhuizen en valt daarmee niet onder<br />
de Wibv, maar onder de Kwaliteitswet zorginstellingen. Unaniem zijn de beleidsbepalende<br />
deskundigen het er over eens dat de veiligheidsrisico’s verbonden aan<br />
het gebruik van bloedproducten in ziekenhuizen groter zijn dan de risico’s van<br />
de bloedproducten zelf. 25<br />
9.5 HET VOORZORGSBEGINSEL<br />
Het voorzorgsbeginsel speelt een belangrijke rol bij de discussie over maximale<br />
en optimale veiligheid. Zowel de Tweede Kamer als de Gezondheidsraad zagen<br />
zich op basis van dit beginsel genoodzaakt om te adviseren tot invoering van de<br />
vCJD-test over te gaan.<br />
Het voorzorgsbeginsel heeft een Europese achtergrond en kan gedefinieerd<br />
worden als volgt: ‘als er gevaar bestaat voor ernstige of onomkeerbare schade<br />
mag wetenschappelijke onzekerheid niet als reden worden aangevoerd om<br />
kosteneffectieve maatregelen ter voorkoming van achteruitgang van het milieu<br />
uit te stellen’. 26<br />
Dit beginsel lijkt lastig te rijmen met het streven naar optimale veiligheid. Het<br />
aanhouden van het beginsel zou immers impliceren dat altijd naar maximale<br />
veiligheid gestreefd dient te worden.<br />
De Europese Commissie stelt voorop dat het voorzorgsbeginsel slechts van<br />
toepassing is indien er een potentieel risico is waarover wetenschappelijke<br />
onzekerheid bestaat. Dat in dergelijke zaken gehandeld moet worden is hiermee<br />
echter niet gegeven. Er dient een afweging gemaakt te worden. Het is aan<br />
beleidsbepalers om te beslissen wat maatschappelijk aanvaardbare risico’s zijn<br />
en of een bepaald risico daaronder valt of niet. Derckx wijst in dit licht op het<br />
belang van transparante besluitvorming, waarbij niet slechts economische motieven<br />
meespelen maar ook andere aspecten aan bod komen. 27<br />
Het voorzorgsbeginsel betekent niet dat altijd gehandeld moet worden indien<br />
een potentieel risico zich openbaart. Het voorzorgsbeginsel staat dus niet in de<br />
weg aan een optimaal veiligheidsbeleid en ligt ook ten grondslag aan de wens om<br />
zo veel mogelijk risicogroepen uit te sluiten van het doneren van bloed. Het<br />
24 Idem, p. 22.<br />
25 Idem, p. 73.<br />
26 Deze definitie is afkomstig uit de Internationale overeenkomst ter bescherming van het milieu<br />
(Verklaring van Rio) 1992. art. 15. Het beginsel wordt voorts genoemd in art. 174 van het Verdrag<br />
tot oprichting van de Europese Gemeenschap (EG-Verdrag), maar wordt daar niet gedefinieerd.<br />
27 V.L. Derckx, ‘Een bloedserieus dilemma: optimale versus maximale veiligheid van de bloedvoorziening’,<br />
Tijdschrift voor Gezondheidsrecht 2001/8.<br />
Veiligheid 29
Bloed.book Page 30 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
beschikken over trouwe donoren en een goede donorselectie is hierbij van<br />
essentieel belang. 28<br />
28 Zie Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2009-2011, t.a.p., p. 17. Bij risicogroepen kan gedacht<br />
worden aan mannen die met andere mannen seks hebben gehad of aan mensen die onlangs<br />
gebieden hebben bezocht waar zich een verhoogd risico op besmetting (bijvoorbeeld met malaria)<br />
voordoet. Het weigeren van homoseksuele mannen als bloeddonor is geen verboden onderscheid<br />
op grond van seksuele gerichtheid: Commissie Gelijke Behandeling 2007/25, 31 mei 2007. Dit<br />
onderwerp komt eveneens aan de orde in Europese aanbeveling 98/463/EG, waarin nadrukkelijk<br />
een link wordt gelegd tussen seks met andere mannen en een verhoogd risico op de overdracht<br />
van besmettelijke ziekten (p. 7, Ministerieel Plan).<br />
30 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 31 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
10 Aansprakelijkheid<br />
Inherent aan het hanteren van een optimaal veiligheidsbeleid is het risico op een<br />
onveilig bloedproduct. Daarmee hangt de eventuele aansprakelijkheid samen<br />
van de overheid, de producent (Sanquin), het ziekenhuis, de donor en de<br />
behandelend arts. Hierna ga ik afzonderlijk in op de mogelijkheid dat respectievelijk<br />
de overheid, de producent of de donor aansprakelijk worden gesteld.<br />
10.1 AANSPRAKELIJKHEID VAN DE OVERHEID<br />
Inherent aan de keuze voor een optimaal veiligheidsbeleid is dat de kans op een<br />
onveilig bloedproduct groter kan zijn dan wanneer naar maximale veiligheid<br />
wordt gestreefd. Dit beleid zou invloed kunnen hebben op de eventuele aansprakelijkheid<br />
van de overheid. Zij beslist namelijk de facto over het na te streven<br />
veiligheidsbeleid. Eventuele aansprakelijkheid van de overheid voor schade<br />
veroorzaakt door een onveilig bloedproduct zou gebaseerd moeten worden op<br />
onrechtmatige daad (art. 6:162 BW). Bewezen dient dan te worden dat de overheid<br />
onrechtmatig heeft gehandeld. De aansprakelijkheid van de overheid kan<br />
pas bepaald worden nadat de taak van de overheid in het kader van de gezondheidszorg<br />
in het algemeen, en ten aanzien van de bloedvoorziening in het<br />
bijzonder, is gedefinieerd.<br />
De Grondwet geeft aan dat de overheid maatregelen mag nemen ter bevordering<br />
van de volksgezondheid (art. 22, lid 1, GW). Het is op basis van dit artikel dat in<br />
het algemeen de verantwoordelijkheid van de overheid ten aanzien van de<br />
gezondheidszorg wordt bepaald. 1<br />
De verantwoordelijkheid van de overheid voor de bloedvoorziening is uitvoerig<br />
aan de orde gekomen in een rapport van de Nationale ombudsman naar aanleiding<br />
van de besmetting van hemofiliepatiënten met het hiv-virus ten gevolge<br />
van een besmette bloedtransfusie. 2 Het betrof in deze zaak een klacht van de<br />
Nederlandse Vereniging van Hemofiliepatiënten over de opstelling van de Nederlandse<br />
overheid. 3 De Ombudsman verklaarde de klacht op alle onderdelen<br />
gegrond, alhoewel dit niets zegt over de onrechtmatigheid van het handelen van<br />
de overheid. Deze uitspraak is van belang geweest voor bepaling van de verantwoordelijkheid<br />
van de overheid ten aanzien van de bloedvoorziening en is mede<br />
aanleiding geweest voor de wijziging van de wettelijke regelingen hieromtrent<br />
1 H.J.J. Leenen en J.K.M. Gevers, ‘Handboek gezondheidsrecht deel 1. Rechten van de mens in de gezondheidszorg’,<br />
Bohn Stafleu van Loghum, Houten 2000.<br />
2 Openbaar rapport van de Nationale ombudsman, rapportnummer 98/217, 18 juli 1995.<br />
3 In de periode 1979-1985 zijn in Nederland ongeveer 170 hemofiliepatiënten besmet geraakt met<br />
het hiv-virus door uit bloed bereide stollingspreparaten.<br />
Aansprakelijkheid 31
Bloed.book Page 32 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
(reorganisatie van de bloedvoorziening en wetswijziging van relevante regelingen<br />
in 1998).<br />
Door de komst van de Wibv is de overheid exclusief verantwoordelijk voor het<br />
beleid met betrekking tot de kwaliteit en veiligheid van bloedproducten. Vanwege<br />
deze kwaliteit kunnen volgens Derckx hoge eisen worden gesteld aan de<br />
overheid wanneer de veiligheid van bloedproducten wordt bedreigd. 4 Hier voegt<br />
hij aan toe dat het niet ondenkbaar is dat het niet of onvoldoende nemen van<br />
deze verantwoordelijkheid als zodanig door de rechter als onrechtmatig beschouwd<br />
kan worden. De overheid kan zich hiervan niet disculperen door te<br />
stellen dat er geen middelen voorhanden waren om de voorzorgsmaatregelen te<br />
treffen. Indien de overheid kiest voor optimale veiligheid in plaats van maximale<br />
veiligheid, dient zij de kans op aansprakelijkheid te onderkennen indien dit<br />
beleid tot schade leidt. Derckx wijst verder op de mogelijk zware bewijslast die<br />
gesteld wordt aan de aanwezigheid van een onrechtmatige daad. Besmetting kan<br />
immers ook op andere wijze dan via bloedtransfusie hebben plaatsgevonden.<br />
Stolker houdt rekening met de mogelijkheid dat een aansprakelijkheidsactie<br />
tegen de overheid succesvol zou kunnen zijn. De overheid stelt immers regels op.<br />
Indien deze niet voldoen (bijvoorbeeld omdat ze te laat zijn aangepast aan<br />
veranderende omstandigheden), dan handelt de overheid onrechtmatig en kan<br />
zij op grond van onrechtmatige daad aansprakelijk gehouden worden voor de<br />
schade die hieruit voortvloeit. 5<br />
10.2 AANSPRAKELIJKHEID VAN DE PRODUCENT<br />
Sanquin zou aansprakelijk gesteld kunnen worden door de ontvanger van bloed<br />
op grond van productaansprakelijkheid (art. 6:185 BW). In de literatuur bestaat<br />
consensus over de toepasbaarheid van deze bepaling op bloedproducten. 6 Zodra<br />
bloed is afgescheiden van het menselijk lichaam, is het een product in de zin van<br />
de wet (art. 6:187, lid 1, BW). In samenhang hiermee kan Sanquin als ontvanger<br />
van het bloed en verwerker ervan, als producent worden aangeduid (art. 6:187,<br />
lid 2, BW). Het gaat hier om risicoaansprakelijkheid. Daarbij is niet vereist dat de<br />
producent met het gebrek bekend was of had kunnen zijn, noch dat de producent<br />
een verwijt valt te maken. 7 Degene die een beroep doet op deze bepaling zal<br />
dienen aan te tonen dat sprake is van een gebrekkig product. Een product wordt<br />
als gebrekkig gezien indien dit niet de veiligheid met zich brengt die men<br />
hiervan mag verwachten. 8 Hierbij dienen alle omstandigheden in aanmerking<br />
genomen te worden. Ook dient rekening gehouden te worden met de bijzondere<br />
omstandigheden van het geval.<br />
4 V.L. Derckx, t.a.p.<br />
5 C.J.J.M. Stolker,’Aansprakelijkheid voor bloedprodukten en bloedtransfusies’, NJB 1995/19.<br />
6 Zie onder andere: C.J.J.M. Stolker, t.a.p. en E.H. Hondius, ‘Produktenaansprakelijkheid in het<br />
ziekenhuis’, Tijdschrift voor gezondheidsrecht 1990/414-425.<br />
7 Zie V.L. Derckx, t.a.p.<br />
8 Uit het Halcion-arrest volgt dat het hier niet om de verwachting van de benadeelde of producent<br />
gaat, maar om de geobjectiveerde verwachting. Dat wil zeggen de verwachting van het grote<br />
publiek (HR 30 juni 1989, NJ 1990, 652).<br />
32 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 33 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Stolker wijst erop dat de bloedbank die het bloed levert aan de arts of aan het<br />
ziekenhuis, 9 aansprakelijk kan zijn wanneer hem onzorgvuldig handelen kan<br />
worden verweten. Zo rijst de vraag of bloedbanken de donoren wel voldoende<br />
hebben gescreend. Bovendien wordt bloed na afscheiding als een apart product<br />
gezien. De producent die een gebrekkig product in het verkeer brengt, is<br />
daarvoor aansprakelijk. Bloedbanken houden zich beroepsmatig bezig met de<br />
bewerking van bloed. Aansprakelijkheid kan hen ten deel vallen, ook indien hen<br />
geen enkel verwijt treft. Uiteraard kan de bloedbank met een beroep op de<br />
verweren van art. 6:185, lid 1, BW proberen aan aansprakelijkheid te ontkomen.<br />
De bewijslast hiervoor ligt bij de bloedbank, zoals nader aan de orde komt.<br />
Voor de beantwoording van de vraag of besmet bloed een gebrekkig product is,<br />
dient gekeken te worden naar wat men van de veiligheid van bloedproducten<br />
mag verwachten, Rechtbank Amsterdam kwam tot de conclusie dat een met hiv<br />
besmet bloedproduct gebrekkig is. 10 Volgens de rechtbank vertrouwt het grote<br />
publiek er op dat bloedproducten 100% hiv-vrij zijn. Het feit dat een bloedtransfusie<br />
niet 100% vrij van risico is, is volgens de rechtbank geen feit van algemene<br />
bekendheid. De situatie kan weer anders liggen bij bloedproducten die besmet<br />
zijn met een minder bekend virus of met een onbekend virus. Het begrip<br />
verwachting dient dus geobjectiveerd te worden. Uit het Halcion-arrest blijkt<br />
voorts dat gekeken dient te worden naar de specifieke eigenschappen van het<br />
product. 11 Verdedigbaar is dan dat ten tijde van de bloedtransfusie een dergelijk<br />
product niet gebrekkig is indien het besmet is met een onbekend virus. 12<br />
Overigens is het mijns inziens opmerkelijk dat onderscheid gemaakt wordt<br />
tussen het hiv-virus en andere virussen. Als hiv dermate bekend is, dan zou toch<br />
ook bekend moeten zijn dat dit door bloedtransfusie kan worden overgedragen.<br />
De ruime aansprakelijkheid die voortvloeit uit de regeling van productaansprakelijkheid<br />
legt een zekere druk op Sanquin om te streven naar maximale<br />
veiligheid in plaats van optimale veiligheid. Hier komt bij dat Sanquin ook<br />
actief is op de (commerciële) markt voor lang houdbare bloedproducten. Op<br />
deze markt zal logischerwijze gestreefd worden naar maximale productveiligheid.<br />
Het risico van schadeclaims en reputatieschade speelt hierbij een grote<br />
rol. 13<br />
10.3 ONTWIKKELINGSVERWEER<br />
Product- of risicoaansprakelijkheid is niet aan de orde wanneer het product<br />
wordt vervaardigd in overeenstemming met beperkende overheidsvoorschriften<br />
(art. 6:185, lid 1, onderdeel d, BW) of wanneer het onmogelijk was om het<br />
gebrek te onderkennen bij de toenmalige stand van wetenschappelijk en technische<br />
kennis. Dit is het zogenoemde ontwikkelingsverweer, neergelegd in<br />
art. 6:185, lid 1, onderdeel e, BW. Een beroep hierop werd in de hierboven<br />
9 C.J.J.M. Stolker, t.a.p.<br />
10 Rechtbank Amsterdam 3 februari 1999, NJ 1999, 621.<br />
11 HR 30 juni 1989, NJ 1990, 652.<br />
12 Zie C.J.J.M. Stolker, t.a.p. en V.L. Derckx, t.a.p.<br />
13 Tweede evaluatie Wet inzake bloedvoorziening, p. 73.<br />
Aansprakelijkheid 33
Bloed.book Page 34 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
aangehaalde zaak door Rechtbank Amsterdam gehonoreerd. 14 Het bloedproduct<br />
was getest door middel van de reguliere test. Met deze test was het niet mogelijk<br />
om besmetting van bloed met het hiv-virus in de windowfase te traceren. Bij een<br />
latere donatie bleek dat het bloed hiv-besmet was. De rechtbank was van mening<br />
dat de producent conform de toenmalige stand van de wetenschappelijke kennis<br />
had gehandeld en wees de vordering af. 15<br />
Succesvol verweer op grond van art. 6:185, lid 1, onderdeel d, BW (overheidsingrijpen)<br />
zal in de praktijk moeilijk zijn. Vereist hiervoor is dat de overheid de<br />
producent dwingt tot een bepaalde productiemethode. Derckx is van mening dat<br />
een beroep hierop door Sanquin een kleine kans van slagen heeft. Hoewel<br />
Sanquin wat betreft veiligheidsbeleid in hoge mate afhankelijk is van de overheid,<br />
valt het niet bekostigen van een veiligheidsmaatregel door de overheid<br />
volgens hem niet te kwalificeren als handelen in strijd met een dwingend<br />
overheidsvoorschrift. 16<br />
Indien de overheid afziet van het treffen van maatregelen om een bepaald risico<br />
te verkleinen, heeft Sanquin geen andere mogelijkheid dan deze keuze te<br />
volgen. Zij is immers financieel grotendeels afhankelijk van de overheid. De<br />
opvatting dat hierbij geen sprake is van overheidsingrijpen zou mijns inziens<br />
ook een andere invalshoek kunnen rechtvaardigen.<br />
In het geval van een theoretisch risico lijkt een beroep op het ontwikkelingsverweer<br />
dus kansrijk. Derckx wijst hier op het aangehaalde voorbeeld van vCJD.<br />
Weliswaar bestaat er een test om de theoretische overdracht van deze ziekte via<br />
bloedtransfusie te voorkomen, maar er bestaan nog geen tests die de aanwezigheid<br />
van vCJD in het bloed kunnen aantonen.<br />
10.4 AANSPRAKELIJKHEID DONOR<br />
De donor is niet vanzelfsprekend van aansprakelijkheid uitgesloten. Voor aansprakelijkheid<br />
op grond van onrechtmatige daad ex art. 6:162 BW dient dan wel<br />
vast te staan, dat hij ten tijde van het afstaan van zijn bloed ervan op de hoogte<br />
was of kon zijn dat hij besmet was of besmet kon zijn met een ongewenst virus. 17<br />
Hiervan kan bijvoorbeeld sprake zijn indien de donor tot een van de bekende<br />
risicogroepen behoort. Mogelijk is hier een redelijkheidscriterium van toepassing:<br />
wat kan van een redelijk mens in gelijke omstandigheden op dit punt<br />
verwacht worden? 18 Hier rijzen wel vragen betreffende de openbaarheid van de<br />
persoonsgegevens van donoren waarop een slachtoffer beroep dient te doen, en<br />
betreffende de overeenkomst die tussen de bloedbank en de donor gesloten<br />
wordt. Het is overigens lastig om de donor als producent aansprakelijk te<br />
houden. Aansprakelijkheid zal bovendien niet eenvoudig zijn omdat hij het<br />
14 Rechtbank Amsterdam 3 februari 1999. NJ 1999, 621.<br />
15 Ondanks het feit dat het product als gebrekkig werd beschouwd, werd de vordering derhalve<br />
afgewezen.<br />
16 Zie V.L. Derckx, t.a.p.<br />
17 C.J.J.M. Stolker, t.a.p.<br />
18 Onderzoek No-faultsysteem, Faure, ZonMW 2002, p. 125.<br />
34 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 35 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
bloed niet vervaardigt of verspreidt in het kader van beroep of bedrijf (art. 6:185,<br />
lid 1, onderdeel c, BW).<br />
Overigens ben ik benieuwd naar een mogelijke aansprakelijkheidsactie van<br />
Sanquin jegens een donor. Ingeval Sanquin succesvol aansprakelijk wordt gesteld<br />
door een besmette ontvanger van bloed, kan mijns inziens de mogelijkheid<br />
onderzocht worden om de schade op de donor te verhalen indien deze opzettelijk<br />
onverantwoord heeft gehandeld. Uiteraard spelen allerlei integriteitsvragen<br />
hierbij mee en is dit slechts een hypothetische mogelijkheid. De bewijslast zal<br />
bij Sanquin liggen en vooralsnog lastig zijn. Daarbij komt dat mag worden<br />
aangenomen dat Sanquin terughoudend zal zijn om een donor aan te spreken,<br />
vanwege de verregaande repercussies die het instellen van een claim voor het<br />
bestaande systeem van vrijwillige bloeddonatie zou kunnen hebben.<br />
10.5 BEWIJSLAST<br />
Tot slot rijzen er complicaties betreffende de bewijslast inzake de wanprestatie<br />
of onrechtmatigheid van de bloedvoorziening. Het slachtoffer zal dienen te<br />
bewijzen dat de besmetting is opgelopen door toediening van besmet bloed<br />
(art. 170 Rv). Dit is onder omstandigheden moeilijk aan te tonen. Het virus kan<br />
immers ook elders zijn opgelopen. Bovendien zal niet altijd duidelijk zijn van<br />
welke bloedbank het besmette bloed afkomstig is. Bij herhaalde bloedtransfusies<br />
is mogelijk bloed van verschillende bloedbanken gebruikt. Een beroep op<br />
art. 6:99 BW behoort dan mogelijkerwijs wel tot de mogelijkheden. 19 De patiënt<br />
zou in dergelijke gevallen beide bloedbanken kunnen aanspreken.<br />
10.6 BETERE CONCENTRATIE OP KERNTAAK<br />
De vraag rijst of de bloedvoorziening in zijn geheel niet als een aparte tak van<br />
medische voorzieningen gezien moet worden. Bloed is een bijzonder product en<br />
de markt waarin Sanquin opereert is delicaat en onberekenbaar. De angst zou<br />
kunnen bestaan dat, indien Sanquin zich dient in te dekken tegen alle mogelijke<br />
risico’s, de aandacht afgeleid wordt van de hoofdactiviteit. Bovendien kunnen<br />
het geld dat uitgegeven dient te worden voor een adequate aansprakelijkheidsverzekering,<br />
alsmede de kosten die gepaard kunnen gaan met het voeren van<br />
juridische procedures, beter besteed worden aan de verhoging van de kwaliteit<br />
van de bloedvoorziening. Hier komt bij dat Sanquin een alleenrecht heeft. Om<br />
ervoor te zorgen dat Sanquin niet onachtzaam wordt, kan een onafhankelijke<br />
toezichthouder ingesteld worden die onregelmatigheden in de bloedvoorziening<br />
onderzoekt en sancties kan treffen. Deze onafhankelijke toezichthouder<br />
zou, omwille van het voorkomen van een bestuurlijke jungle, ook een in het<br />
leven te roepen fonds kunnen beheren waaruit ‘slachtoffers’ van de bloedvoorziening<br />
kunnen worden gecompenseerd, de zogenoemde no-fault compensation.<br />
Hierop wordt in hoofdstuk 12 nader ingegaan.<br />
19 C.J.J.M. Stolker, t.a.p.<br />
Aansprakelijkheid 35
Bloed.book Page 36 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
36 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 37 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
11 Selectie aan de poort, vragenlijst en handtekening<br />
Op het gebied van de risicoaansprakelijkheid van de producent kan het systeem<br />
zoals dat geldt in de Verenigde Staten tot voorbeeld dienen. In dat systeem spelen<br />
enkele ‘lichamelijke’ producten een speciale rol. 1 Bloed valt hier onder en het is<br />
niet de bedoeling dat toekomstige risico’s worden toegerekend aan de producent,<br />
indien deze hiervan niet op de hoogte was en ook niet had kunnen zijn.<br />
Verscheidene Amerikaanse staten hebben om vergaande aansprakelijkheid van<br />
bloedbanken in te dammen en om de beschikbaarheid van bloed op peil te<br />
houden, zogenoemde ‘Blood Shield Statutes’ opgericht. 2 Aansprakelijkheid<br />
treedt in indien onzorgvuldig gedrag kan worden vastgesteld.<br />
Aansprakelijkheid van bloedbanken dient alleen tot de mogelijkheden te behoren<br />
in gevallen waarin de bloedbank verwijtbaar heeft gehandeld. Bijvoorbeeld<br />
de bloedbank heeft een evident virus niet geconstateerd en dit is te wijten aan<br />
gebrekkige controle van het bloed. Bovendien kunnen problemen rijzen betreffende<br />
de verzekerbaarheid van bloedbanken bij te grote aansprakelijkheidsrisico’s.<br />
In de Verenigde Staten wordt het bijzondere karakter van het product bloed<br />
dus onderkend en worden bloedbanken en ziekenhuizen gevrijwaard van aansprakelijkheid<br />
in gevallen waarin hen niets te verwijten valt.<br />
Wellicht dient op basis van dit uitgangspunt de selectie aan de poort van de<br />
bloedbanken strenger te worden. Donoren die voor het eerst komen geven,<br />
kunnen bijvoorbeeld aan een uitgebreide test onderworpen worden waarbij hun<br />
bloed eerst enige tijd bewaard en getest wordt alvorens het wordt gebruikt (de<br />
eerste donatie zal dan niet bruikbaar zijn voor bloedtransfusie). Donoren die<br />
terugkomen kunnen volstaan met het aankruisen van een checklist. Indien deze<br />
checklist aanleiding geeft tot nader onderzoek, wordt het bloed van de donor<br />
geweigerd of weer in de controlemolen gestopt alvorens het weer verstrekt<br />
wordt. Van belang voor een veilige en functionele toepassing van de checklist is<br />
wel dat de donor volledig op de hoogte is van de bedoelingen ervan en ook van<br />
de achtergrond van de vragen. Een mondelinge uitleg voorafgaand aan de<br />
invulling van de vragenlijst lijkt mij daarom essentieel. Hiermee neem je<br />
uiteraard niet al het risico van besmetting weg, maar dit is wel een eenvoudige<br />
(en goedkope) optie.<br />
Een door Sanquin gehoorde klacht van donoren heeft echter juist betrekking op<br />
die vragenlijst. Een oplossing zou kunnen zijn om de donoren in de gelegenheid<br />
1 ‘Blood and sperm are unavoidable unsafe products’, term ontleend aan C.J.J.M. Stolker, t.a.p.<br />
2 Dit is opvallend gezien de verregaande medische aansprakelijkheidsmogelijkheden die slachtoffers<br />
in de VS hebben. Overigens overlijden in de VS jaarlijks zo’n 45.000 mensen ten gevolge van<br />
medische fouten. De omvang van de ‘aansprakelijkheidsindustrie’ laat zich raden.<br />
Selectie aan de poort, vragenlijst en handtekening 37
Bloed.book Page 38 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
te stellen de vragenlijst vooraf thuis (op de computer) in te vullen. Een bijkomend<br />
voordeel hiervan is dat mogelijke donoren die niet voldoen aan de criteria<br />
niet voor niets naar de bloedbank komen en dat de bloedbank vooraf op de<br />
hoogte is of donoren wel kwalificeren. Op die wijze kunnen gerichte additionele<br />
vragen gesteld worden bij aankomst. Dit versnelt en verbetert het proces.<br />
Overigens sluit dit plan aan bij het Donor Service Concept Plan van Sanquin. 3<br />
11.1 DE WAARDE VAN DE HANDTEKENING VAN DE DONOR<br />
ONDER DE VRAGENLIJST4 Voor een goede bloedvoorziening is wezenlijk dat de donor ervan doordrongen<br />
is dat hij de vragenlijst naar waarheid invult. Door het zetten van zijn handtekening<br />
zet hij het waarheidsgehalte van zijn verklaringen kracht bij. Enerzijds is<br />
de handtekening een middel om de donor ervan te doordringen dat zijn verklaringen<br />
van belang zijn om Sanquin in de gelegenheid te stellen op verantwoorde<br />
wijze te beslissen of de donatie doorgang kan vinden en waarvoor het gedoneerde<br />
bloed kan worden gebruikt. Anderzijds gaat van de handtekening een zekere<br />
bewijskracht uit, die van belang is als een onjuist ingevulde verklaring aansprakelijkheidsvragen<br />
oproept. De Bruijn-van Beek wijst er ter aangehaalder plaatse<br />
op dat zelden tot nooit een aansprakelijkheidsactie volgt naar aanleiding van<br />
een foutief ingevuld vragenformulier. Dit heeft grotendeels te maken met de<br />
negatieve bijeffecten die van zulk een actie jegens andere (potentiële) donoren<br />
zou kunnen uitgaan.<br />
Voorts geeft zij aan dat de verplichting van het zetten van een handtekening<br />
voortvloeit uit Europese regelgeving 5 en nuttig kan zijn omdat de donor zich<br />
daardoor bewust wordt van het belang van het geven van waarheidsgetrouwe<br />
antwoorden op de gestelde vragen.<br />
11.2 WAT IS <strong>EEN</strong> HANDTEKENING?<br />
In de Nederlandse wetgeving is het begrip handtekening naar mijn weten niet<br />
nader omschreven of gedefinieerd. 6 Wel is er een wettelijke gelijkstelling van de<br />
digitale handtekening met de conventionele handtekening. Dit is het gevolg van<br />
de Europese richtlijn elektronische handtekeningen (1999/93/EG). De Nederlandse<br />
codificatie van deze richtlijn is opgenomen in de Wet elektronische<br />
handtekeningen, die sinds 21 mei 2003 van kracht is (Stb. 8 mei 2003). De<br />
elektronische handtekening kan hierdoor dezelfde functie vervullen bij elektronische<br />
documenten als de handgeschreven handtekening geplaatst onder een<br />
papieren document. Indien een donor in de toekomst de verklaring die hij<br />
voorafgaand aan de afgifte van bloed voor Sanquin aflegt bijvoorbeeld thuis op<br />
3 Jaarverslag Sanquin 2009,p. 4.<br />
4 Zie over dit onderwerp E.B. van Veen,’Schriftelijke wilsverklaringen’, Tijdschrift voor Gezondheidsrecht,<br />
1995/5; alsook P. van Eecke, De handtekening in het recht. Van pennentrek tot elektronische<br />
handtekening, Larcier, Brussel 2004.<br />
5 Richtlijn 2002/98/EG: .<br />
6 S. Huydecoper en R. van Esch, Geschriften en handtekeningen: een achterhaald concept?, in ITER 7,<br />
Samsom, Alphen aan de Rijn 1997, p. 114 e.v.<br />
38 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 39 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
zijn computer elektronisch zou ondertekenen, heeft deze handtekening daarmee<br />
derhalve dezelfde juridische status als de handgeschreven handtekening.<br />
Uit de taalkundige betekenis van het woord kan afgeleid worden dat de tekening<br />
met de hand gesteld moet worden. Een ander kenmerk is dat de handtekening<br />
in het handschrift van de ondertekenaar moet zijn. Ten slotte is de individualisering<br />
die van de handtekening uitgaat wezenlijk. Door het zetten van de<br />
handtekening wordt expliciet uitgedrukt dat iemand een rechtshandeling wil<br />
verrichten. Uit de handtekening moet kunnen worden afgeleid wie degene is die<br />
zijn wil uit. 7 Een handtekening dient een persoonlijke tint te hebben en een<br />
creatieve uiting te zijn van de ondertekenaar. Eigenschappen van de handtekening<br />
zijn ten slotte: eenvoudig in gebruik, duurzaam, direct waarneembaar en persoonsgebonden.<br />
De handtekening is zowel voor de aanwezigheid van een authentieke akte als<br />
voor een onderhandse akte een bestaansvereiste. 8<br />
Onder akte kan worden verstaan elk geschrift dat is opgemaakt om tot bewijs te<br />
dienen. Het formulier dat een donor voorafgaand aan elke afgifte van zijn bloed<br />
invult, voldoet aan de kwalificatie van onderhandse akte. Een ten overstaan van<br />
een notaris opgemaakt geschrift is een authentieke akte.<br />
11.3 FUNCTIES VAN DE HANDTEKENING<br />
De handtekening heeft verscheidene functies binnen ons rechtsstelsel, te weten:<br />
– Het vaststellen van de identiteit van de ondertekenaar. Identificatie is een<br />
proces waarbij iemand aan de hand van een identificatiemiddel bewijst dat hij<br />
is wie hij zegt te zijn en de wederpartij zulks aan de hand van hetzelfde<br />
identificatiemiddel vaststelt. De echtheid van de handtekening kan gecontroleerd<br />
worden door middel van handtekeningkaarten. Hierop worden de<br />
handtekeningen van relaties vastgelegd.<br />
– Door het zetten van de handtekening geeft de ondertekenaar niet alleen zijn<br />
identiteit prijs, maar benadrukt hij tevens de echtheid van het geschrift. Door<br />
de ondertekening krijgt het geschrift een nader te duiden juridische waarde<br />
met een daaraan verbonden mate van bewijskracht.<br />
Krachtens art. 3:33 BW moet degene die een rechtshandeling wil verrichten, zijn<br />
wil openbaren. De openbaring van de wil kan onder meer plaatsvinden door het<br />
zetten van een handtekening onder een verklaring waarin de beoogde rechtsgevolgen<br />
zijn gespecificeerd. Door het zetten van de handtekening geeft de ondertekenaar<br />
aan dat hij de inhoud van de verklaring kent en akkoord gaat met de<br />
bepalingen die daarin staan. Door ondertekening kan tevens het origineel van<br />
een kopie onderscheiden worden. Bovendien wordt door het zetten van een<br />
7 S. Huydecoper en R. van Esch, t.a.p.<br />
8 De onderhandse akte mist authentieke bewijskracht, de echtheid moet worden bewezen door<br />
degene die zich op die echtheid beroept. Zie bijvoorbeeld T.R. Hidma en G.R. Rutgers, Bewijs, Pitloserie<br />
deel 7, Kluwer, Deventer 2004, p. 91-92. De onderhandse akte mist eveneens formele<br />
bewijskracht. Dat wil zeggen dat zodra de echtheid van de handtekening vaststaat, daarmee niet<br />
dwingend is bewezen dat de ondertekenaar heeft verklaard wat boven zijn handtekening staat<br />
(p. 92). De akte heeft daarentegen wel materiële bewijskracht, waarmee deze tussen partijen<br />
dwingend bewijs oplevert van de waarheid van hetgeen is verklaard (art. 157, lid 2, Rv).<br />
Selectie aan de poort, vragenlijst en handtekening 39
Bloed.book Page 40 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
handtekening de integriteit van de gegevens die de verklaring bevat benadrukt.<br />
Wilsonbekwame personen kunnen dus geen donor worden. 9<br />
9 .<br />
40 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 41 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
12 No-fault compensation<br />
No-fault compensation is een systeem waarbij de patiënt recht heeft op schadevergoeding<br />
zonder dat hij een fout van wie dan ook hoeft te bewijzen. 1 Er is<br />
sprake van compensatie van schade te voldoen aan het slachtoffer, los van het<br />
antwoord op de vraag of iemand onzorgvuldig handelen of nalaten kan worden<br />
verweten en los van de vraag wie deze compensatie financiert. 2<br />
Door het no-fault-compensation-systeem ontvangt de patiënt in geval van een<br />
ongewenste uitkomst van medische handelingen een uitkering, ongeacht of er<br />
een fout gemaakt is of niet. 3<br />
In Nederland werd in het verleden een aantal hemofiliepatiënten met het hivvirus<br />
geïnfecteerd. Ook werden patiënten met verschillende vormen van hepatitis<br />
besmet. Deze slachtoffers hebben alleen recht op schadevergoeding indien de<br />
overheid of de bloedbank een verwijt te maken valt. De Nederlandse overheid<br />
heeft hierom voor specifieke gevallen een fonds in het leven geroepen waarop<br />
mensen met hemofilie een beroep kunnen doen om een levensrisicoverzekering<br />
af te sluiten. 4 Voorts is een fonds in het leven geroepen dat als doel heeft om<br />
hemofiliepatiënten die besmet zijn geraakt met het hiv-virus gedeeltelijk in de<br />
extra medische kosten tegemoet te komen. 5<br />
Kamerleden hebben in het verleden gepleit voor een structureel systeem van<br />
vergoeding van letselschade. Daarbij is een vorm van no-fault compensation een<br />
reële optie. 6 Overigens is voorstelbaar dat indien een goed functionerend systeem<br />
bestaat, waardoor slachtoffers die besmet zijn geraakt met een virus een<br />
afdoende vergoeding krijgen uit een fonds, de behoefte ontbreekt om de bloedbank,<br />
de donor dan wel de overheid aansprakelijk te stellen. Dit zijn immers<br />
kostbare en lange procedures waarvan de uitkomst hoogst onzeker is.<br />
In een aantal Europese landen en de Verenigde Staten wordt op bepaalde<br />
gezondheidsgebieden al gewerkt met een no-fault systeem. Hierna zal aandacht<br />
1 Th. Vansweevelt en S. Lierman, ‘Rechtsvergelijkende aantekeningen bij de medische aansprakelijkheid:<br />
evolutie en hervorming’, via: .<br />
2 Zorgverzekeraars Nederland Factsheet. Via: .<br />
3 J.C.J. Dute, M.G. Faure, H. Koziol (red.), No-fault compensatiesystemen, ZonMW, Den Haag 2002,<br />
.<br />
4 Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2009-2011. p. 26.<br />
5 Naar aanleiding van het in par. 12.1 te bespreken rapport van de Ombudsman heeft de Nederlandse<br />
overheid aan iedere besmette hemofiliepatiënt 200.000 gulden uitgekeerd.<br />
6 Tweede evaluatie Wet inzake bloedvoorziening 2008.<br />
No-fault compensation 41
Bloed.book Page 42 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
worden geschonken aan de situatie in dit opzicht in Nederland en aan de in deze<br />
gevolgde systematiek in enige Europese landen en in de Verenigde Staten. 7<br />
12.1 NEDERLAND EN NO-FAULT COMPENSATION<br />
In Nederland wordt niet gewerkt met een no-fault systeem, al is het enige tijd<br />
onderwerp van discussie geweest. Onder andere in het rapport van de Ombudsman<br />
inzake de hiv-besmetting van hemofiliepatiënten in 1995, werd een nofault<br />
systeem geschikt geacht bij schade als gevolg van gebrekkige bloedproducten.<br />
Sanquin heeft te maken met twee mogelijke slachtoffers van letselschade.<br />
Enerzijds zijn dat de donoren van bloed, anderzijds de ontvangers van bloed en<br />
bloedproducten. Voor beide groepen heeft Sanquin een compensatieregeling<br />
getroffen. Donoren verstrekken immers bloed zonder tegenprestatie en het zou<br />
onredelijk zijn om hen met mogelijke schade als gevolg van hun donatie op te<br />
zadelen. Met het oog op schade die door ontvangers wordt geleden is een<br />
aansprakelijkheidsverzekering gesloten. 8<br />
12.2 DONOREN<br />
De compensatieregeling voor bloeddonoren dekt de schade die een donor in<br />
verband met de donoractiviteit lijdt als gevolg van een ongeval. 9 Te denken valt<br />
bijvoorbeeld aan een besmetting opgelopen bij bloedafname. Schuld hoeft<br />
hiervoor niet bewezen te worden. Zowel personen- als zaakschade worden<br />
vergoed en de dekking is gemaximeerd. Voor het overige zal de donor Sanquin<br />
dienen aan te spreken op basis van gewone schuldaansprakelijkheid. 10<br />
12.3 AFNEMERS<br />
Tot 1 januari 2001 was Sanquin verzekerd voor productaansprakelijkheid bij vijf<br />
verzekeraars, die elk een deel van het risico voor hun rekening namen. Op<br />
1 januari 2002 werd de polis echter door die verzekeraars opgezegd. Slechts één<br />
verzekeraar bleek bereid door te gaan (Winterthur), echter tegen veel minder<br />
gunstige voorwaarden dan voorheen. Bovendien zijn bepaalde claims uitgezonderd<br />
in de polisvoorwaarden. Dit kan uiteindelijk slecht uitpakken voor potentiele<br />
slachtoffers en zou in het ergste geval het faillissement van Sanquin kunnen<br />
betekenen. Daardoor zou zelfs de bloedvoorziening in Nederland in gevaar<br />
kunnen komen. De aansprakelijkheidsverzekering is tegenwoordig overigens<br />
aanzienlijk uitgebreid.<br />
Bezien vanuit het perspectief van de ontvanger van bloed(producten) is van<br />
belang dat de verzekeringsdekking niet verder gaat dan de risicoaansprakelijk-<br />
7 Zie Th. Vansweevelt en S. Lierman, t.a.p.<br />
8 Algemene verkoop/inkoop voorwaarden Sanquin, .<br />
9 Onder ongeval wordt hier verstaan elke plotseling intredende gebeurtenis waardoor de betrokkene<br />
schade lijdt.<br />
10 Zie onderzoek J.C.J. Dute, M.G. Faure, H. Koziol (red.), No-fault compensatiesystemen, t.a.p.<br />
42 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 43 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
heid van Sanquin. Dat betekent dat het ontwikkelingsrisico, met inbegrip van<br />
schade die verband houdt met de problematiek van de windowfase, én een<br />
beroep op dwingende overheidsvoorschriften, voor risico van de ontvanger<br />
komen. In het laatste geval kan hij de overheid aanspreken. Indien dit niet tot de<br />
mogelijkheden behoort of geen succesvolle afloop heeft, blijft de patiënt met de<br />
schade zitten. Voor deze gevallen zou een fonds opgericht kunnen worden<br />
waaruit de patiënt (een deel van) zijn schade vergoed zou kunnen krijgen. Het<br />
gaat bijvoorbeeld om zaken waarin schade geleden is door onvoorziene omstandigheden,<br />
zoals de situatie waarin geen test voorhanden is. Sanquin heeft dan<br />
conform haar veronderstelde verantwoordelijkheden gehandeld en kan niet<br />
aansprakelijk worden gesteld. De ontvanger blijft in dat geval met de schade<br />
zitten.<br />
Uit het onderzoek naar no-fault compensation komt naar voren dat het invoeren<br />
van een op een no-fault systeem gebaseerd fonds geen slechte ontwikkeling zou<br />
zijn. 11 De ontvanger die in de zaak voor Rechtbank Amsterdam diende, zou een<br />
beroep kunnen doen op een dergelijk fonds. Tot op heden zijn er echter nog geen<br />
concrete ontwikkelingen gaande op dit gebied. De minister geeft aan dat in het<br />
Nederlandse recht het uitgangspunt geldt dat ieder zijn eigen schade draagt,<br />
tenzij die schade verwijtbaar door een ander is veroorzaakt. 12 Hij ziet geen reden<br />
om van dit uitgangspunt af te wijken voor schade door bloedproducten. 13 Voorts<br />
geeft hij aan dat aan een no-fault systeem ook praktische bezwaren kleven. Zo<br />
dient de aard en de omvang van een in dat kader te vormen fonds nauw aan te<br />
sluiten bij de omvang van de schade. Op dit moment kan de mogelijke schade<br />
echter niet worden begroot. Daar komt bij dat weinig bekend is over de omvang<br />
van de schadegroep. De minister besluit met de mededeling dat hij niet uitsluit<br />
dat de overheid in de toekomst over zal gaan tot compensatiemaatregelen, maar<br />
dat dit van geval tot geval bekeken zal worden. Bovendien zou een dergelijk<br />
schadecompensatiesysteem met zich kunnen brengen dat achteloos opgetreden<br />
wordt ten aanzien van schadepreventie, de schade wordt immers toch wel<br />
vergoed.<br />
12.4 NO-FAULT COMPENSATION IN ANDERE LANDEN; 14 HET<br />
SYSTEEM, DE VOORDELEN EN NADELEN<br />
In veel landen is de bewijspositie van de patiënt bijzonder zwaar. Het is vaak erg<br />
lastig om uit te maken of de opgelopen schade aan een inherent risico of aan een<br />
medische fout te wijten valt. De arts die een behandelingsovereenkomst aangaat<br />
met een patiënt gaat doorgaans niet een resultaatsverbintenis aan, de arts dient<br />
een bepaalde inspanningsverplichting na te komen. In verschillende landen rust<br />
echter wel een resultaatsverplichting op bloedtransfusiecentra: het afleveren<br />
van veilig bloed. Een ander probleem houdt verband met de traagheid van<br />
11 Zie onderzoek J.C.J. Dute, M.G. Faure, H. Koziol (red.), No-fault compensatiesystemen, t.a.p.<br />
12 Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2009-2011, p. 26.<br />
13 Ministerieel Plan Bloedvoorziening 2009-2011, p. 26.<br />
14 Th. Vansweevelt en S. Lierman,’Rechtsvergelijkende aantekeningen bij de medische aansprakelijkheid:<br />
evolutie en hervorming’, via: .<br />
No-fault compensation 43
Bloed.book Page 44 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
gerechtelijke procedures en de hoge kosten hiervan. Daarom hebben Duitsland,<br />
Zwitserland en de Verenigde Staten bemiddelingscommissies opgericht. In de<br />
Verenigde Staten wordt bovendien gewerkt met arbitrage waarbij de arbitrale<br />
beslissing bindend is. Klachten kunnen op deze wijze snel en effectief behandeld<br />
worden. Sommige landen (voornamelijk Scandinavische) hebben het foutenaansprakelijkheidssysteem<br />
aangevuld met een no-fault systeem. Daarbij heeft de<br />
patiënt recht op schadevergoeding zonder dat hij een fout van een arts of<br />
instantie moet bewijzen. 15<br />
15 Voorbeelden van landen met een no-fault systeem en de werking hiervan in de betreffende landen<br />
volgen hieronder.<br />
Noorwegen<br />
De Noorse staat en de gemeentelijke overheden betalen bijdragen aan een door de staat aangestelde<br />
Patients Injury Compensation Board. De afhandeling van de claims gebeurt door de administratie<br />
van het Noorse patiëntenschadevergoedingssysteem. Patiënten kunnen in beroep gaan<br />
tegen de beslissing bij de Patients Injury Compensation Board. De beslissing op beroep kan<br />
vervolgens aangevochten worden bij de rechtbank. De patiënt kan zich ook rechtstreeks tot de<br />
rechtbank wenden, maar dient dan wel een fout te bewijzen. Bovendien is de no-fault procedure<br />
volledig gratis. De centrale vraag of een verzoek tot schadevergoeding gehonoreerd wordt, is of<br />
de behandeling of de diagnose adequaat was. Een adequate behandeling of diagnose kan geen<br />
aanleiding geven tot schadevergoeding.<br />
Zweden<br />
Zweden was het eerste land waar een no-fault systeem werd ingevoerd. Elke arts of andere<br />
gezondheidszorgverstrekker is wettelijk verplicht een patiëntenverzekering af te sluiten. Begunstigden<br />
van deze verzekering zijn alle patiënten, donoren en deelnemers aan medische experimenten.<br />
Het systeem voorziet in zes schadecategorieën: behandelingschade, materiaalgebonden<br />
schade, diagnoseschade, infectieschade, ongevalgebonden schade en geneesmiddelenschade. Het<br />
criterium voor het wel of niet toekennen van een schadevergoeding is de vraag of de schade<br />
vermijdbaar was door de behandeling anders uit te voeren of door een (andere) techniek toe te<br />
passen. Het voeren van een schadevergoedingsactie via een gerechtelijke procedure blijft mogelijk.<br />
Finland<br />
In Finland betalen alle gezondheidsverstrekkers en ziekenhuizen een premie aan het Patient<br />
Insurance Center. Evenals in Zweden genieten patiënten, proefpersonen en donoren de voordelen<br />
van dit systeem. Het Finse systeem kent de volgende schadecategorieën: onderzoeks- en behandelingsschade,<br />
infectieschade, ongevallenschade en onredelijke schade. Tegen een beslissing van<br />
het Patient Insurance Center kan beroep worden ingesteld bij de Patient Insurance Board, waarvan<br />
de leden zijn aangesteld door de overheid.<br />
Denemarken<br />
Net als in bovenstaande landen kent Denemarken een verzekeringssysteem. Alle gezondheidsverstrekkers<br />
en ziekenhuizen zijn verplicht een patiëntenverzekering af te sluiten, met uitzondering<br />
van enkele staatsziekenhuizen die geen premie betalen, maar hun eigen risico dragen.<br />
Begunstigden van het systeem zijn patiënten, proefpersonen en donoren, waarbij de volgende<br />
schadecategorieën voor vergoeding in aanmerking komen: onderzoeks- en behandelingsschade,<br />
schade door gebrekkig materieel en onredelijke schade.<br />
Frankrijk en België<br />
Ook in Frankrijk geldt sinds 2002 een no-fault systeem. Zie J. Legemaat, ‘Voor- en nadelen van<br />
een no-fault compensatiesysteem’, Nederlands tijdschrift voor geneeskunde 2003, 147:1995-7. In 2007<br />
werd in België overeenstemming bereikt over de invoering van een no-fault systeem, maar het<br />
is (nog) niet ingevoerd vanwege financieringsproblemen ten aanzien van een in te stellen fonds.<br />
In het voorgestelde Belgische systeem is voor exclusieve werking van de patiëntenletselverzekering<br />
gekozen. Dit betekent dat de patiënt niet de keuze heeft om naar de rechtbank te stappen.<br />
44 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 45 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
13 Slotopmerkingen over juridische knelpunten van<br />
bloedvoorziening<br />
In de hoofdstukken 8 t/m 12 hiervoor ging ik in op juridische knelpunten die<br />
spelen bij bloedvoorziening. Er ontstaat een beeld van zorgvuldige afname en<br />
verwerking, toezicht en controle. In het samenspel van WVS en Sanquin worden<br />
(budgettair) politieke, medische en ethische afwegingen gemaakt, waarbij de<br />
spanning tussen maximale en optimale veiligheid op evenwichtige wijze wordt<br />
gekanaliseerd. Daarbij is het voorzorgsbeginsel, dat een Europese achtergrond<br />
heeft, van belang. Aansprakelijkheidsvragen worden aan de orde gesteld, waarbij<br />
de keuze tussen optimale veiligheid en risicoaansprakelijkheid van producent<br />
Sanquin (met de daaruit voortvloeiende risico’s) een maatschappelijk verantwoord<br />
resultaat opleveren. In voorkomende gevallen kunnen aansprakelijkheidsverzekeringen<br />
een oplossing bieden, evenals in het leven roepen van<br />
fondsen waaruit, al dan niet verplicht, ontstane schade kan worden vergoed.<br />
Aansprakelijkheid jegens ontvangers van bloed kan worden voorkomen door<br />
zorgvuldige selectie van donoren aan de poort. De (juridische) betekenis van hun<br />
handtekening onder de vragenlijst is in dat opzicht relevant. Ten slotte wordt<br />
stilgestaan bij de voor- en nadelen van no-fault compensation en de toepassing<br />
van dit systeem in diverse landen. Ook een donor kan onder omstandigheden<br />
aansprakelijk worden gesteld, al zal Sanquin daar om uiteenlopende redenen<br />
niet snel toe overgaan. Uit het geheel ontstaat het beeld dat Sanquin erin is<br />
geslaagd om in samenwerking met de overheid, alle besproken juridische<br />
knelpunten efficiënt en maatschappelijk verantwoord te controleren.<br />
Slotopmerkingen over juridische knelpunten van bloedvoorziening 45
Bloed.book Page 46 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
46 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 47 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
14 De donatie van bloed in het belastingrecht<br />
14.1 <strong>GIFT</strong> EN FISCALE AFTREK VAN DE SCHENKING VAN<br />
<strong>BLOED</strong><br />
Het geven van bloed is een schenking. De juridische kwalificatie ervan is wellicht<br />
dat het een gift is in de zin van art. 7:186, lid 2, BW. Daar staat vermeld dat als<br />
gift wordt aangemerkt ‘... iedere handeling die er toe strekt dat degene die de<br />
handeling verricht, een ander ten koste van eigen vermogen verrijkt.’<br />
Zodra sprake is van zulk een gift, is tevens het schenkingsregime van de<br />
Successiewet 1956 van toepassing. Dat gebeurt dan op de voet van de verwijzing<br />
in art. 1, lid 7, SW 1956: ‘Onder schenking wordt voor de toepassing van deze wet<br />
verstaan de gift, bedoeld in artikel 186, tweede lid, van Boek 7 van het Burgerlijk<br />
Wetboek...’<br />
In directe samenhang hiermee zou de schenking van bloed op de voet van art. 1,<br />
lid 1, onder 2° jo. lid 7 een aftrekbare gift voor de heffing van inkomstenbelasting<br />
kunnen opleveren, dit vanwege het bepaalde in art. 6.32 Wet IB 2001 e.v.<br />
In 1998 diende voor de Belastingkamer van Hof Leeuwarden de zaak waarin een<br />
bloeddonor de fiscaliteit voor de inkomstenbelasting uitprocedeerde. De bloeddonor<br />
had in 1994 tweemaal bloed gegeven en daarvoor een aftrekbare gift<br />
opgevoerd van ƒ 5.000. Omdat de ‘begiftigde’, de bloedbank (rechtsvoorganger<br />
van Sanquin) een het algemeen nut beogende instelling (anbi) was, leek de<br />
argeloze donor zeker niet kansloos. Het hof maakte echter korte metten met de<br />
stellingname omdat er geen verarming zou zijn in vermogensrechtelijke zin. Dit<br />
is een vereiste om een gift te constitueren, naast het vereiste dat de begiftigde in<br />
zijn vermogen verrijkt moet zijn en het vereiste van aanwezigheid van een<br />
‘bevoordelingsbedoeling’. In zijn uitspraak verwees het hof naar het arrest van<br />
de Hoge Raad van 12 januari 1972, nr. 16.695, BNB 1972/44. De belastingplichtige<br />
ging in cassatie bij de Hoge Raad. Ons hoogste rechtscollege oordeelde in 1999<br />
als volgt:<br />
‘3.1. Wil er sprake zijn van een gift in de zin van artikel 47 van de Wet<br />
op de inkomstenbelasting 1964 dan moet een waardeverschuiving<br />
plaatsvinden uit het vermogen van de gever naar dat van de begiftigde,<br />
waardoor diens vermogen wordt vergroot (vgl. HR 12 januari 1972,<br />
nr. 16 695, BNB 1972/44).<br />
3.2. Het door de onderhavige bloedbank uit het lichaam van belanghebbende<br />
afgenomen bloed behoorde niet tot belanghebbendes vermogen,<br />
zodat het afnemen daarvan op zichzelf geen waardeverschuiving uit<br />
zijn vermogen naar dat van de bloedbank heeft teweeggebracht. Voor<br />
zijn medewerking aan de bloedafname had belanghebbende op grond<br />
De donatie van bloed in het belastingrecht 47
Bloed.book Page 48 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
van artikel 23 van de destijds geldende Wet inzake bloedtransfusie geen<br />
recht op enige beloning en op grond van die bepaling kon hij evenmin<br />
enige vergoeding bedingen voor het afgestane bloed, zodat ook niet<br />
gezegd kan worden dat een waardeverschuiving als hiervoor bedoeld<br />
heeft plaatsgevonden doordat belanghebbende van een zodanige beloning<br />
heeft afgezien. Het Hof heeft mitsdien, wat er zij van de gebezigde<br />
gronden, terecht geen aftrek terzake van giften verleend, zodat de<br />
klachten falen.’<br />
De Hoge Raad is in dit arrest van 22 september 1999, nr. 34.790, BNB 1999/422,<br />
met noot van J.E.A.M van Dijck, consistent in zijn rechtsopvatting. 1<br />
Naar mijn oordeel is de stellingname maatschappelijk zeer wenselijk, omdat de<br />
fiscale aftrekbaarheid van bloeddonatie om meerdere redenen in de bestaande<br />
verhoudingen beter niet kan worden gehonoreerd. 2<br />
Dat neemt niet weg dat de opvatting dat de gift van bloed niet tot aftrekbaarheid<br />
kan leiden, zoals ook Van Dijck aan de orde stelt in zijn noot, onjuist is.<br />
Bloed is een vermogensbestanddeel dat wel degelijk een economische waarde<br />
vertegenwoordigt zodra dit het menselijk lichaam heeft verlaten, nog daargelaten<br />
de commerciële waarde van bloed gebruikt voor kunstuitingen. Er is dus wel<br />
degelijk een waardeverschuiving, anders dan in r.o. 3.2, eerste volzin wordt<br />
aangegeven.<br />
Ik zie een zekere parallel ten aanzien van verrichte arbeid ten behoeve van een<br />
het algemeen nut beogende instelling. Zolang door het verrichten van de arbeid<br />
geen recht op beloning is ontstaan kan er geen verarming zijn. ‘Slechts een met<br />
arbeid verkregen recht op beloning kan deel uitmaken van het vermogen’, aldus<br />
de Hoge Raad in 1989. 3<br />
De bloedbank krijgt vermogen door overdracht van bloed door de donor, nadat<br />
het zijn lichaam heeft verlaten, en wordt erdoor verrijkt. Er is dus wel degelijk<br />
sprake van een overdracht van eigendom. Dat geen recht op een beloning<br />
bestaat, doet er niet aan af dat het bloed in objectieve zin een marktwaarde heeft.<br />
Die waarde wordt niet beperkt door de Nederlandse landsgrenzen. Anders dan<br />
in r.o. 3.2, tweede volzin is aangegeven wordt de economische waarde van bloed<br />
niet tenietgedaan doordat een donor op grond van een wettelijke bepaling geen<br />
recht heeft op enige beloning. Bloedafname en eventueel verhandelbaarheid<br />
buiten onze landsgrenzen zijn een kleine stap, nog daargelaten illegaal gedrag<br />
in deze. Consequent geredeneerd zou wellicht op basis van een vergelijkbare<br />
redenering aan het in de handel brengen van verboden harddrugs geen marktwaarde<br />
toegekend horen te worden. Aangenomen mag worden dat de Hoge Raad<br />
zich ervan bewust is geweest dat zijn uitleg in deze van het begrip gift, hoewel<br />
maatschappelijk gewenst, onjuist is. De bewust gekozen onjuiste uitleg heeft<br />
1 Die consistentie blijkt uit HR 12 januari 1972, nr. 16.695, BNB 1972/44, waar de Hoge Raad in BNB<br />
1999/422 zelf naar verwijst, alsook uit HR 17 juni 1987, nr. 24.669, BNB 1987/247 en HR 8 februari<br />
1989, nr. 25.997, BNB 1989/111.<br />
2 Zie in verband hiermee hetgeen ik opmerk in par. 8.3 en in de eerste noot bij deze rede.<br />
3 HR 1 november 1989, nr. 26.296, BNB 1989/337: op vrijwillige basis verrichte arbeid ten behoeve<br />
van een anbi is geen gift. Zie in dit kader ook NTFR 2009/492 alsmede NTFR 2011/114 over<br />
giftenaftrek en vrijwilligerswerk.<br />
48 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 49 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
niet de theatrale allure van de toenmalige ‘Grote Leugen’ 4 , maar kan gevoeglijk<br />
als een ‘Juridisch Bloedoffer’ worden gezien.<br />
14.2 BELASTINGPLICHT VOOR DE VENNOOTSCHAPS-<br />
BELASTING WEGENS DE <strong>BLOED</strong>VOORZIENING EN HET<br />
PRODUCEREN EN AFZETTEN VAN <strong>BLOED</strong>PRODUCTEN<br />
In Nederland gevestigde naamloze en besloten vennootschappen zijn krachtens<br />
art. 2, lid 1, onderdeel a, Wet VPB 1969 belastingplichtig voor de vennootschapsbelasting.<br />
Zij worden op basis van art. 2, lid 5, Wet VPB 1969 geacht hun<br />
onderneming te drijven met behulp van hun gehele vermogen. In Nederland<br />
gevestigde verenigingen en stichtingen zijn beperkt belastingplichtig. Op basis<br />
van art. 2, lid 1, onderdeel e, Wet VPB 1969 is een stichting namelijk slechts<br />
belastingplichtig voor de heffing van vennootschapsbelasting, indien en voor<br />
zover zij een onderneming drijft.<br />
Van het drijven van een onderneming is sprake indien (i) met behulp van een<br />
duurzame organisatie van kapitaal en arbeid, (ii) wordt deelgenomen aan het<br />
economische verkeer, (iii) met het oogmerk om winst te behalen. Indien het<br />
winstoogmerk ontbreekt, kan het lichaam echter alsnog belastingplichtig zijn<br />
op basis van art. 4, onderdeel a Wet VPB 1969. Krachtens dit artikel wordt onder<br />
het drijven van een onderneming tevens verstaan:<br />
‘een uiterlijk daarmee overeenkomende werkzaamheid waardoor in concurrentie wordt<br />
getreden met ondernemingen (...)’. Voor de aanwezigheid van concurrentie is vereist<br />
dat de betreffende werkzaamheden ten koste gaan van het debiet van andere<br />
ondernemingen. Het artikel vindt echter geen toepassing indien slechts sprake<br />
is van geringe winst. 5<br />
De omstandigheid dat een deel van de werkzaamheden wordt aangemerkt als<br />
vallend onder ‘het drijven van een onderneming’ brengt op basis van de wettekst<br />
niet met zich mee dat de overige werkzaamheden ook worden aangemerkt als<br />
zijnde een onderneming. Bovendien hoeft een situatie waarin het niet eenvoudig<br />
is om een splitsing te maken er niet toe te leiden dat alle activiteiten als<br />
ondernemingsactiviteiten worden aangemerkt. Als gevolg van de beperkte belastingplicht<br />
van een stichting bestaat de mogelijkheid de kosten die drukken op<br />
de werkzaamheden waarmee winst wordt behaald voor hun werkelijke bedrag<br />
ten laste van de winst te brengen. 6<br />
Een stichting die zich bezighoudt met activiteiten op het gebied van de verwerking<br />
van bloed kan belastingplichtig zijn voor de vennootschapsbelasting. Deze<br />
zogenoemde subjectieve belastingplicht komt dan aan de orde indien en voor<br />
zover de activiteiten als het drijven van een onderneming dienen te worden<br />
4 De Grote Leugen was tot de wetswijziging van het Burgerlijk Wetboek in 1971 een door de<br />
rechterlijke macht opzettelijk gekozen, maar in juridisch opzicht apert onjuiste bewijsrechtelijke<br />
methode, om tot sluitend bewijs van overspel te komen. Dit bewijs was doorgaans vereist om de<br />
echtscheiding op efficiënte wijze te realiseren.<br />
5 Memorie van toelichting, Kamerstukken II, 1959-1960, 6000, nr. 3, p. 17.<br />
6 HR 15 november 1989, nr. 25.940, BNB 1990/48, met noot Van Dijck.<br />
De donatie van bloed in het belastingrecht 49
Bloed.book Page 50 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
aangemerkt. Indien geen sprake is van het drijven van een onderneming, kan<br />
een stichting op basis van de hiervoor aangehaalde wettekst ook belastingplichtig<br />
zijn vanwege het verrichten van een werkzaamheid die uiterlijk met het<br />
drijven van een onderneming overeenkomt. De stichting dient dan door het<br />
verrichten van deze activiteit in concurrentie te treden met andere (belastingplichtige)<br />
ondernemingen. De Wet VPB 1969 kent geen vrijstelling voor de<br />
verwerking van bloed.<br />
Uit de samenhang van het voorgaande volgt dat Sanquin beperkt belastingplichtig<br />
is voor de heffing van vennootschapsbelasting. De Hoge Raad heeft in die zin<br />
beslist in een uitvoerig gemotiveerd arrest van 1989, met noot van Van Dijck. 7<br />
In de media is verschillende malen ruim aandacht gegeven aan de rechterlijke<br />
beslissing om (de rechtsvoorganger van) Sanquin in de heffing van vennootschapsbelasting<br />
te betrekken. Kranten kopten: ‘De fiscus als bloedzuiger’ en<br />
‘Hoge Raad wil gratis donorbloed belasten’. 8<br />
Dat de materie complex is, blijkt onder meer uit het feit dat de procedure waarin<br />
de Hoge Raad tot beslechting kwam van het onderhavige geschil met betrekking<br />
tot de fiscale behandeling van de verwerking van bloed, bijna 20 jaar heeft<br />
geduurd. 9 Over de afbakening van de omvang van de belastbare winst zijn zoals<br />
in dit soort situaties gebruikelijk is handzame afspraken met de fiscus gemaakt,<br />
ook over de aftrekbare kosten daarbij. Daarbij zullen op de voet van dit arrest de<br />
kosten van de (gratis) bloeddonaties slechts voor de werkelijk gemaakte (lage)<br />
kosten in aftrek mogen komen. 10<br />
Hoewel deze beperkte aftrekbaarheid in deze aansluit bij het geldende systeem,<br />
zou ik ervoor willen pleiten om de aftrek van de kosten van het gedoneerde<br />
bloed door wetswijziging te stellen op de hoge economische marktwaarde.<br />
Argumenten hiervoor zijn enerzijds de maatschappelijke (en ethisch geïnspireerde)<br />
wenselijkheid om Sanquin zo veel mogelijk buiten de heffing van<br />
vennootschapsbelasting te houden, anderzijds levert de lage aftrekbaarheid<br />
voor Sanquin in voorkomende gevallen een concurrentienadeel op, in vergelijking<br />
met andere aanbieders van bloedproducten.<br />
7 HR 15 november 1989, nr. 25.940, BNB 1990/48, met noot Van Dijck.<br />
8 Zie bijvoorbeeld Anita Penders, NRC Handelsblad, 10 januari 1990.<br />
9 Zie in dezen P.J.H. Severens, ‘Een bloedig arrest’, WFR 1990/366, beschouwing naar aanleiding<br />
van Hoge Raad BNB 1990/48.<br />
10 Zie over dit onderwerp A.J. Daniëls en G.J. Scholten, ‘Onzakelijk handelen in stichtingsverband’,<br />
WFR 2006/526.<br />
50 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 51 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
14.3 DE BTW-VRIJSTELLING VOOR DE LEVERING VAN<br />
MENSELIJK <strong>BLOED</strong><br />
Met de totstandkoming van de Zesde Richtlijn 11 hebben de lidstaten van de<br />
Europese Unie gevolg gegeven aan hun wens een omzetbelastingsysteem te<br />
ontwikkelen dat de samenwerking tussen de lidstaten minder belemmert en de<br />
gemeenschappelijke markt versterkt. De Zesde Richtlijn, sinds 2006 overgenomen<br />
in de Btw-richtlijn, verplicht de lidstaten de nationale regeling conform<br />
deze richtlijn te formuleren.<br />
Uit art. 9 Btw-richtlijn blijkt dat de btw een verbruiksbelasting op goederen en<br />
diensten is, die wordt geheven van ondernemers. 12 Art. 9 Btw-richtlijn beschouwt<br />
als belastingplichtige: ‘ieder die, ongeacht op welke plaats, zelfstandig economische<br />
activiteiten verricht.’ Het oogmerk of resultaat van deze activiteit heeft geen<br />
invloed op de belastingplicht. Hieruit volgt dat het in de btw niet gaat om de<br />
ondernemer, maar om de economische activiteiten. Het zijn de activiteiten die<br />
belast worden bij de ondernemers. Zij berekenen de belasting door aan de<br />
consument in de prijzen van hun goederen en diensten.<br />
In de Nederlandse nationale wetgeving komt art. 9 Btw-richtlijn terug in art. 7<br />
Wet OB 1968, in combinatie met art. 1 van deze wet. Art. 7 Wet OB 1968 bepaalt<br />
dat als ondernemer wordt aangemerkt: ‘een ieder die zelfstandig een bedrijf uitoefent’.<br />
Art. 1 Wet OB 1968 bepaalt dat de belasting onder andere wordt geheven over:<br />
‘de leveringen van goederen en diensten, welke in Nederland door een als zodanig handelende<br />
ondernemer onder bezwarende titel worden verricht’.<br />
Voor het criterium ‘bezwarende titel’ is vereist dat de vergoeding rechtstreeks<br />
samenhangt met de geleverde goederen en diensten.<br />
De vrijgestelde activiteiten<br />
Zoals eerder belicht hanteert de Wet OB 1968 een ruim begrip van het belastbare<br />
feit. Immers, alle economische activiteiten die door een ondernemer onder<br />
bezwarende titel worden verricht, vallen onder de reikwijdte van de heffing van<br />
btw. Deze omstandigheid kan tot gevolg hebben dat de belasting op activiteiten<br />
drukt terwijl dat maatschappelijk gezien onwenselijk is. Deze onwenselijkheid<br />
hangt ermee samen dat de btw in de consumentenprijzen wordt doorberekend,<br />
waardoor de relevante goederen en diensten minder toegankelijk zouden kunnen<br />
zijn voor de zwakkeren in de samenleving. Aan de vrijstellingen ligt dus de<br />
doelstelling van kostenvermindering ten grondslag. Dit vindt op zijn beurt<br />
rechtvaardiging in de wens om te voorkomen dat bepaalde diensten van algemeen<br />
belang en noodzakelijke goederen vanwege een (te) hoge prijs ontoegankelijk<br />
zijn voor de consument. Een goed voorbeeld hiervan is de gezondheidzorg.<br />
11 Richtlijn nr. 77/388/EEG van de Raad van de Europese Gemeenschappen van 17 mei 1977 betreffende<br />
de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting – Gemeenschappelijk<br />
stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag (PbEG L 145). Vanaf<br />
2006 overgenomen in: Richtlijn nr. 2006/112/EG van de Raad van de Europese Unie van<br />
28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde<br />
waarde (PbEU L 347).<br />
12 Over deze definitie bestaat discussie, die echter in het kader van deze bijdrage niet relevant is.<br />
De donatie van bloed in het belastingrecht 51
Bloed.book Page 52 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
De algemene opvatting is dat de gezondheidszorg voor iedereen in de maatschappij<br />
toegankelijk zou moeten zijn. Dit komt in de Wet OB 1968 terug door<br />
een vrijstelling voor medische diensten, mits deze worden verricht door een<br />
beoefenaar van een aangewezen beroep en zijn gericht op de gezondheidskundige<br />
verzorging van de mens.<br />
Ook voor de levering van bloed geldt een vrijstelling van omzetbelasting. Deze<br />
vrijstelling is opgenomen in art. 11, lid 1 onderdeel s, Wet OB 1968. Op grond<br />
hiervan is de levering van menselijke organen, menselijk bloed en moedermelk<br />
vrijgesteld van btw. Deze vrijstelling komt geheel overeen met de corresponderende<br />
richtlijnbepaling (art. 132, lid 1, onderdeel d, Btw richtlijn).<br />
De levering van menselijk bloed<br />
De btw-vrijstelling voor levering van menselijk bloed bewerkstelligt dat afnemers<br />
van dit bloed niet worden geconfronteerd met een hogere koopprijs.<br />
Omdat deze afnemers in het algemeen ondernemers zijn met vrijgestelde<br />
activiteiten, zoals ziekenhuizen, kunnen zij de aan hen in rekening gebrachte<br />
btw niet verrekenen. Immers, voor de heffing van btw hebben ondernemers die<br />
vrijgestelde activiteiten verrichten, geen recht op vooraftrek, voor zover deze is<br />
toe te rekenen aan de vrijgestelde activiteiten.<br />
Hoewel de vrijstelling voor de levering van bloed niet is toegelicht, zal de relatie<br />
met de gezondheidszorg een rol hebben gespeeld. Verder kan deze vrijstelling<br />
ook samenhangen met de opvatting dat menselijk bloed in beginsel buiten het<br />
kader van een economische activiteit wordt geproduceerd.<br />
In eerste aanleg zijn het de bloedbanken die een beroep doen op de vrijstelling<br />
van art. 11, lid 1, onderdeel s, Wet OB 1968. Zij leveren het bloed bijvoorbeeld<br />
door aan ziekenhuizen. De bloedbanken hebben het bloed van de donoren<br />
gekregen. In de relatie donor-bloedbank komt men in beginsel niet toe aan de<br />
vrijstelling, omdat de donatie van het bloed niet als een belaste levering wordt<br />
gekwalificeerd. Vanzelfsprekend zal een donor wat het doneren van bloed<br />
betreft niet als ondernemer worden aangemerkt.<br />
Invoer<br />
Ook de invoer van menselijk bloed is van btw vrijgesteld. Bovendien is goedgekeurd<br />
dat ook de levering van bloedplasma onder de vrijstelling valt. Uit een<br />
recent arrest van het Hof van Justitie EU blijkt echter dat het vervoer van<br />
menselijk bloed buiten het bereik van de vrijstelling valt. 13<br />
13 HvJ EU 3 juni 2010, zaak C-237/09 (Fruytier), NTFR 2010/1331.<br />
52 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 53 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
15 Slotopmerkingen over de donatie van bloed in het<br />
belastingrecht<br />
In de paragrafen 14-14.3 hiervoor heb ik fiscale aspecten van de donatie van<br />
bloed en bloedvoorziening besproken. Ik heb daarbij uiteengezet op basis van<br />
welke (naar mijn opvatting onjuiste) uitleg van de Hoge Raad donatie van bloed<br />
niet wordt aangemerkt als een fiscaal aftrekbare ‘gift’ voor de heffing van<br />
inkomstenbelasting. Er zou geen verarming zijn zijdens de donor. Overigens<br />
leidt die opvatting tot een maatschappelijk gewenst resultaat. In Hoge Raad BNB<br />
1999/422 is beslist dat de stichting Sanquin met haar activiteiten gedeeltelijk in<br />
de heffing van vennootschapsbelasting dient te worden betrokken. Om redenen<br />
zoals hiervoor aangegeven pleit ik ervoor om de beperkte aftrek ter bepaling van<br />
de belastbare winst, die voortvloeit uit de lage kosten van de onbetaalde bloeddonaties,<br />
door wetswijziging op de veel hogere economische waarde te stellen.<br />
Mijn betoog over bloed in het belastingrecht sluit ik af met een verhandeling<br />
over omzetbelasting en invoerrechten. Bij die regelingen is de uniformerende<br />
Europeesrechtelijke regelgeving maatstaf. Vrijstellingen ter zake van levering<br />
en invoer van bloed zijn daarbij dominant, met als redegeving bescherming van<br />
de positie van zwakkeren in de samenleving.<br />
Slotopmerkingen over de donatie van bloed in het belastingrecht 53
Bloed.book Page 54 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
54 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 55 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
16 Terugblik en dankbetuiging<br />
Bijna 25 jaar geleden mocht ik in deze historische ruimte mijn benoeming tot<br />
hoogleraar vieren met een oratie over het onderwerp ‘Legaliteit en Belastingrecht’.<br />
Het moet gezegd, dankzij de impact van het Europees recht en het<br />
volkerenrecht, maar ook door andere oorzaken, is die legaliteit sindsdien aanzienlijk<br />
verbeterd. Dat komt met name ook doordat het gemeenschapsrecht<br />
voorrang heeft boven nationale bepalingen die ermee in strijd zijn, ongeacht het<br />
nationale constitutionele recht.<br />
De Nederlandse wetgeving in formele zin inzake belastingen kan zo aan de<br />
zogenoemde vrijheden en aan dwingende non-discriminatiebeginselen van het<br />
EU-recht worden getoetst. Art. 104 Grondwet (dat zegt dat ‘belastingen van het<br />
Rijk worden geheven uit kracht van een wet’, een wet in formele zin wel te<br />
verstaan) schept nauwelijks rechtszekerheid. Het is welhaast het tegendeel. De<br />
zekerheid die ervan uit zou moeten gaan wordt immers in verregaande mate<br />
teniet gedaan door het bepaalde in art. 120 Grondwet. 1 Art. 104 is daarmee als<br />
het op rechtsbescherming aankomt feitelijk verworden tot een holle frase. Door<br />
het dictaat ervan zijn belastingwetten maar in heel beperkte mate toetsbaar aan<br />
nationale rechtsbeginselen. Van art. 6 EVRM daarentegen gaat een aanzienlijke<br />
beschermende werking uit, omdat daardoor voor fiscale vergrijpen in principe<br />
de rechtsbescherming die aan het strafrecht ten grondslag ligt toepassing kan<br />
vinden.<br />
Ook toetsing aan art. 1 Eerste Protocol bij het EVRM-verdrag lijkt op gang te<br />
komen. 2 Ongestoord genot van eigendom staat daardoor voorop: ‘Aan niemand<br />
zal de eigendom worden ontnomen behalve in het algemeen belang en onder de<br />
voorwaarden voorzien in de wet en in de algemene beginselen van internationaal<br />
recht.’<br />
In wetgevend opzicht acht ik de invoering van de Wet IB 2001 en box 3 voor<br />
inkomen uit sparen en beleggen, onder gelijktijdige afschaffing van de vermogensbelasting,<br />
de belangrijkste wijziging van de afgelopen 25 jaar. In de sfeer<br />
van de vennootschapsbelasting werd de concurrentiepositie van Nederland<br />
aanzienlijk verslechterd doordat onze deelnemingvrijstelling, ons uitgebreide<br />
bilaterale verdragennet en de mogelijkheden om vooraf afspraken met de fiscus<br />
te maken werden ingekapseld 3 of in meer of mindere mate door andere landen<br />
1 Art. 120 luidt: ‘De rechter treedt niet in de grondwettigheid van wetten en verdragen’.<br />
2 Zie recent over dit onderwerp A.O. Lubbers, ‘Hoe behoudt de belastingrechter op het punt van<br />
rechtsvinding en rechtsvorming het vertrouwen van de maatschappij?’, WFR 2011/6890.<br />
3 Een zwarte bladzijde in dat opzicht vormt het Primarolo-rapport, een Ecofin-rapport van 23 november<br />
1999, opgesteld onder leiding van Dawn Primarolo. Nederland was meest prominent vertegenwoordigd<br />
op de lijst van 66 concurrentievervalsende nationale regelingen van EG-landen die in dit<br />
rapport waren opgenomen. De gevolgen hiervan werkten voor de Nederlandse economie negatief uit.<br />
Terugblik en dankbetuiging 55
Bloed.book Page 56 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
overgenomen. Ook Europeesrechtelijke richtlijnen en verordeningen op fiscaal<br />
gebied hebben aan deze ontwikkeling bijgedragen. De ontmanteling van bronheffingen<br />
in de Europese Unie, onder meer op basis van richtlijnen, zoals de<br />
Moeder-dochterrichtlijn (2003/123/EG), kan echter in het breder verband van<br />
open grenzen binnen de EU als een positieve ontwikkeling worden gekenschetst.<br />
De invoering van belastingrechtspraak in twee feitelijke instanties 4 heeft de<br />
kwaliteit van de fiscale rechtspraak in ons land verbeterd. De ontwikkelingen op<br />
het vlak van uitwisseling van inlichtingen in internationaal verband 5 hebben<br />
aanzienlijke verbeteringen gebracht, die aan de rechtsgelijkheid van belastingbetalers<br />
bijdraagt.<br />
De machteloosheid jegens de moloch van de overheid is ontegenzeggelijk<br />
verminderd door de interventies van de Nationale ombudsman en de mogelijkheden<br />
van mediation. Als positief ervaar ik het ook dat het vijandbeeld dat<br />
bestond tussen overheid en belastingbetaler in betere banen is geleid, onder<br />
meer door invoering van horizontaal toezicht 6 en door andere overlegstructuren.<br />
7<br />
Vertrouwen hoort de basis te zijn bij het vorm geven aan belastingwetgeving en<br />
de uitvoering ervan in onze samenleving, niet wantrouwen en agressie, als het<br />
aankomt op de relatie overheid en belastingbetaler. In samenhang daarmee,<br />
negatief in de rechtsontwikkeling vind ik de veelvuldige ‘overkill’ in belastingwetgeving,<br />
gericht op het ongewenst ontgaan van belasting. 8<br />
Niet de bestrijding van fraude of ontluisterend ontgaan van belasting horen<br />
normstellend te zijn bij de implementatie van belastingrecht, de goeden horen<br />
niet onder de kwaden te lijden door rigide regelingen. 9 Het recht kent andere<br />
mogelijkheden op wetgevend en uitvoerend vlak, om de belastinggrondslag in<br />
dit opzicht evenwichtig te bewaken. 10<br />
4 Zie P.J. van Amersfoort, ‘Belastingrechtspraak in twee feitelijke instanties. Een tussenbalans na<br />
vijf jaar’, WFR 2010/328, alsook Evaluatie belastingrechtspraak in twee instanties, Commissie o.l.v.<br />
R.J.G.M. Widdershoven, 2006, 2007 en 2010, laatstelijk Eindrapport fase III, Research Memoranda<br />
Raad voor de rechtspraak, nr. 7/2010, jaargang 6, te downloaden op: , rubriek: Wetenschappelijk onderzoek.<br />
5 Zie bijvoorbeeld G.H. Sjobbema, ‘Het einde van het Zwitserse bankgeheim?’, WFR 2010/360 en<br />
L.E.C. Neve, ‘Spontane uitwisseling van inlichtingen’, WFR 2010/896. Ook werd recent de opsporing<br />
van zwart geld aanzienlijk opgevoerd door de aanscherping van de nationale inkeerregeling,<br />
zie brief van de staatssecretaris van Financiën van 30 september 2009, nr. DGB2009/4690U, NTFR<br />
2009/2164.<br />
6 Zie J.A.G. van der Geld, ‘Horizontaal Toezicht’, TFO 2009/2.<br />
7 Zie bijvoorbeeld S.E. Faber en W.W. Mebius, ‘Het consultatiedocument vennootschapbelasting<br />
2010’, WFR 2009/913.<br />
8 Zie Overkill in fiscale wet- en regelgeving en de conclusies daarbij, Geschriften van de Vereniging voor<br />
Belastingrecht 237 en 238, D.B. Bijl en J.A.G. van der Geld, Kluwer, Deventer 2009.<br />
9 Een schrijnend voorbeeld hiervan is de met ingang van 1 januari 2009 ingevoerde regeling inzake<br />
het ‘lucratief belang’, Kamerstukken II, 2007-2008, 31 459, hijgerige wetgeving waar de honden<br />
geen brood van lusten.<br />
10 Bijvoorbeeld door het centraler stellen van algemene beginselen op basis waarvan correcties op<br />
oneigenlijk gebruik van wettelijke regelingen mogelijk worden. Zie recent J.L.M. Gribnau en R.<br />
Hamers, ‘Tax planning: spel met regels dat om ethisch houvast vraagt’, WFR 6893 en 6894, 10 en<br />
17 februari 2011. Ik denk dat hier een belangrijke sturende taak weggelegd zou kunnen zijn voor<br />
de belastingwetenschap.<br />
56 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 57 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Ook de steeds wederkerende terugwerkende kracht van wijzigingen in de<br />
belastingwetgeving acht ik verfoeilijk; de rechtszekerheid die hand in hand<br />
hoort te gaan met vertrouwen is hiermee allerminst gediend. 11<br />
Als meest ingrijpende verandering op het gebied van de omzetbelasting zie ik de<br />
openstelling van de fiscale grenzen van de EU in 1993. Er ontstond daardoor een<br />
nieuw belastbaar feit, te weten de intracommunautaire verwerving. Tussen EUlidstaten<br />
konden goederen voortaan vrij van btw worden geleverd. De daaropvolgende<br />
intracommunautaire verwerving in de andere staat werd vervolgens aan<br />
het btw-tarief van die andere staat onderworpen. Een andere verstrekkende<br />
ontwikkeling werd veroorzaakt door het Halifax-arrest 12 , dat in 2006 werd<br />
gewezen door het Hof van Justitie in Luxemburg. In dit arrest is vastgelegd dat<br />
het leerstuk ‘misbruik van recht’ ook voor indirecte belastingen toepassing kan<br />
vinden.<br />
Heel ingrijpend ten slotte zijn de nieuwe plaats-van-dienstregels die met ingang<br />
van 1 januari 2010 gelden. Behoudens uitzonderingen wordt de btw nu verlegd<br />
naar de afnemer, terwijl de plaats van dienst in principe de plaats is waar de<br />
dienst wordt verricht. 13<br />
De grootste verandering in positieve zin in het Nederlandse systeem van belastingheffing<br />
wordt zonder twijfel veroorzaakt door de grote openheid die voorvloeit<br />
uit de ontwikkeling van de elektronische snelweg, met alle websites en<br />
informatie die het fiscale rechtssysteem zo veel toegankelijker hebben gemaakt.<br />
14 Die openheid zou nog verder kunnen worden vergroot; het wordt wel<br />
de hoogste tijd om alle fiscale rechtspraak, al dan niet geanonimiseerd, integraal<br />
publiek te maken en op rechtspraak.nl te zetten: ‘equality of arms’ en democratische<br />
transparantie horen de toon te zetten. Om in stijl te blijven: openheid is<br />
de zuurstof in het bloed van onze democratie.<br />
Ik kan, komende tot afronding van mijn rede, wel zeggen dat ik mijn aanstelling<br />
als hoogleraar belastingrecht, die ik in 1987 met enthousiasme heb aanvaard,<br />
niet alleen als een overstijgende vreugde heb ervaren. Ik had een omfloerst<br />
gemoed. Zou ik de hooggestemde verwachtingen kunnen waarmaken? En wat<br />
zou de prijs van de inspanning zijn? Mijn promotor Jaap Zwemmer had twee jaar<br />
eerder hoog opgegeven van mijn proefschrift, maar had hij daarbij niet te veel<br />
de nadruk gelegd op mijn vermeende literaire kwaliteiten? En waren mijn<br />
toekomstige hooggeleerde collega’s in den lande niet al te scherp van de<br />
tongriem gesneden? Zouden zij, die o zo snedig en erudiet zijn, mij in wetenschappelijke<br />
schrifturen wel enige ruimte gunnen? Zou ik, kortom, niet veelvuldig<br />
bloedtransfusies nodig hebben om toch tenminste in de schaduw van hun<br />
voortreffelijkheid te kunnen staan?<br />
11 Zie bijvoorbeeld Tj. Hoekstra, ‘Raad van State en terugwerkende kracht’, WFR 2008/868.<br />
12 HvJ EG/EU 21 februari 2006, zaak C-255/02 (Halifax), NTFR 2006/359, r.o. 75 en 76.<br />
13 Zie P.W.C. Hoezen, P. Nijveld en J.H.M. Heezen, ‘Btw 2010 – plaats van dienst’, BTW Bulletin 04-2010.<br />
14 Zie over de problematiek van fouten door digitalisering: J.L.M. Gribnau, ‘Kenbare fouten en<br />
navordering. Grondslagen in het licht van automatisering en mensenwerk’, WFR 2010/214.<br />
Terugblik en dankbetuiging 57
Bloed.book Page 58 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Lang stilstaan bij deze vragen was mij niet vergund, alleen al omdat het geven<br />
van onderwijs mij adembenemend inspireerde. Dat is altijd zo gebleven. Fiscaliteit<br />
is en blijft boeiend en uitdagend, maar ook absorberend, het is altijd buffelen<br />
gebleven.<br />
Vondel zegt:<br />
(...)<br />
‘Eist meer dan reuzekracht.<br />
Den hemel uit zijn as te dringen,<br />
Te wrikken naar zijn eigen zin,<br />
Bestaat in niemands macht.<br />
De trotse mens moet buigen.<br />
Laat d’uitkomst dit getuigen.’<br />
(...) 15<br />
Belastingrecht is en blijft een bloeiende cactus in de woestijn, om zijn veelzijdigheid<br />
én vanwege de combinatie van maatschappelijke relevantie en theoretische<br />
uitdaging. 16<br />
Zonder overdrijving kan ik zeggen dat ik aan de Universiteit Utrecht en van<br />
collega’s in den lande altijd veel collegialiteit, vriendschap en wetenschappelijke<br />
interactie heb ervaren. Evenzeer wil ik dankbaarheid betonen jegens de medewerkers<br />
van de Disciplinegroep Belastingrecht, met name de hoogleraren Ton<br />
Daniëls en Edwin Heithuis: het ga u allen goed!<br />
Een speciaal woord van dank gaat naar mijn collega – aanvankelijk promovendus<br />
– Frans Sonneveldt. Op hem zijn de woorden van Antoine de Saint-Exupéry<br />
van toepassing in Le Petit Prince: ‘Alors, toi aussi tu viens du ciel! De quelle<br />
planète es-tu?’.<br />
Ook de hooggeleerde Nora van Oostrom-Streep, die mij in korte tijd tot lichtend<br />
voorbeeld is geworden waar het aankomt op wetenschappelijke interactie en<br />
collegialiteit, ben ik erkentelijk. Hetzelfde geldt voor Joop Schippers, die ondanks<br />
drukke werkzaamheden als hoogleraar Economie en waarnemend voorzitter<br />
van de Disciplinegroep Belastingrecht, innemend zorg heeft gedragen<br />
voor de organisatie van mijn afscheid. Ook Ferdinand Koene, Manuela Galiussi,<br />
Myra Pereboom, Annemiek Prummel, Abdelmajid Ettafahi, Mohamed Bouallouch,<br />
Rens Pieterse, Roelof Vos en Derk de Wolf hebben mij met veel inspiratie<br />
en inzet terzijde gestaan in de aanloop naar deze dag.<br />
De maatschap Van Mens & Wisselink, sinds kort VMW Taxand geheten, heeft mij<br />
veel vreugde gebracht. Dank, o partners, maten in zakelijk vertier, om wat wij in<br />
gezamenlijkheid hebben mogen ontwikkelen.<br />
15 Uit Joost van den Vondel, ‘Solmoneus’, treurspel, p. 389, Vondel, volledige dichtwerken en oorspronkelijk<br />
proza, verzorgd en ingeleid door Albert Verwey, H.J.W. Becht, Amsterdam 1937.<br />
16 Mijn basiscollege Beginselen van Belastingrecht in 1992, dat in de negentiger jaren wekelijks door<br />
zo’n 400 studenten werd bijgewoond, werd door een visiterende journalist van het U-blad, de<br />
clubkrant van de Universiteit Utrecht, als ‘weinig opwindend’ gekenschetst. Wie schetst mijn<br />
verbazing toen dezelfde journalist in een volgend nummer een college Psychologie over ‘lustbeleving’<br />
als ‘zeer onderhoudend’ kwalificeerde.<br />
58 Bloed, een bijzondere gift
Bloed.book Page 59 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
Mijn laatste woord is bestemd voor mijn fantastische moeder, Franka van Mens-<br />
Van der Putt (inmiddels 91 jaar), voor mijn kinderen Marije, Suzan en Joris,<br />
alsook voor mijn vriendin Xandra Kouwenaar, hier allen aanwezig. Het is een<br />
voorrecht om jullie op de reis van mijn leven naast mij te weten, in voor- en<br />
tegenspoed.<br />
Terugblik en dankbetuiging 59
Bloed.book Page 60 Wednesday, February 23, 2011 1:36 PM<br />
60 Bloed, een bijzondere gift