PERSONEN VENNOOTSCHAPPEN
gWFz5zb
gWFz5zb
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
<strong>PERSONEN</strong><br />
<strong>VENNOOTSCHAPPEN</strong><br />
Versie<br />
PV2017/3.1<br />
Juridische aspecten van personenvennootschappen<br />
Dit document behandelt in kort bestek de juridische aspecten<br />
van personenvennootschappen. Een personenvennootschap is<br />
geen rechtspersoon zoals een bv, maar wordt voor rekening<br />
en risico van een of meerdere natuurlijke personen gedreven.<br />
Te denken valt aan een eenmanszaak, een maatschap, een<br />
vennootschap onder firma of een commanditaire<br />
vennootschap. In plaats van personenvennootschap wordt ook<br />
wel de term IB-onderneming gebruikt.
Juridische aspecten van personenvennootschappen<br />
Personenvennootschappen<br />
Volgens het centraal bureau voor de statistiek zijn er in Nederland 1.203.000 bedrijven die gedreven<br />
worden door een of meer natuurlijke personen oftewel personenvennootschappen tegen 378.000<br />
bedrijven die gedreven worden door een rechtspersoon. Ik behandel hier juridische aspecten van<br />
personenvennootschappen. Te denken valt aan een eenmanszaak, een vennootschap onder firma,<br />
een (openbare of stille) maatschap en aan de commanditaire vennootschap.<br />
Uitleg verschillende personenvennootschappen<br />
Indien een ondernemer een bedrijf of beroep uitoefent voor eigen rekening en risico, dan is er<br />
sprake van een eenmanszaak. Deze ondernemer is hoofdelijk aansprakelijk. Dit is de meest simpele<br />
rechtsvorm. De ondernemer heeft niet te maken met medevennoten, maten, toezichthouders of<br />
aandeelhouders. Indien de ondernemer in gemeenschap van goederen is gehuwd, dan is de<br />
huwelijkspartner mede hoofdelijk aansprakelijk voor de ondernemingsactiviteiten van de<br />
ondernemende partner.<br />
Indien een of meerdere ondernemers samen een bedrijf uitoefenen, dan is er sprake van een<br />
vennootschap onder firma. Bijvoorbeeld een garagebedrijf.<br />
Indien een of meerdere ondernemers samen een beroep uitoefenen, dan is er sprake van een<br />
maatschap. Bijvoorbeeld een architectenbureau.<br />
Indien een openbare vennootschap die een bedrijf uitoefent naast een of meerdere gewone<br />
vennoten ook vennoten heeft die geen zeggenschap hebben maar wel kapitaal inbrengen, dan is er<br />
sprake van een commanditaire vennootschap.<br />
Bij een openbare maatschap en bij de vennootschap onder firma wordt er op een, voor derden,<br />
duidelijke wijze onder een gemeenschappelijk naam naar buiten toe getreden. Bij een<br />
commanditaire vennootschap moet duidelijk zijn dat er 1 of meerdere vennoten zijn die beperkt<br />
aansprakelijk zijn. Voorbeelden:<br />
1. Openbare maatschap: Janssen en Jansen, detectives;<br />
2. Vennootschap onder firma: Timmerbedrijf Gebr. Hamer VOF;<br />
3. Commanditaire vennootschap: Rederij de Waal CV.<br />
Aangaan en inbreng personenvennootschap<br />
Bij het aangaan van een personenvennootschap zullen de vennoten of maten iets in gemeenschap<br />
brengen. Te denken valt onder andere aan arbeid, geld, huurrechten, kennis, zakelijke relaties,<br />
goederen of een complete onderneming. Van stoffelijke zaken kunnen zowel het gebruik en genot, of<br />
het economisch of het juridisch eigendom ingebracht worden. De inbreng kan plaatsvinden vanuit<br />
privévermogen of vanuit ondernemersvermogen, bijvoorbeeld als een vennoot al een eenmanszaak<br />
had. In het laatste geval moet er goed naar de inbrengmethode gekeken worden om afrekening<br />
(lees: betalen aan de fiscus) over de boekwinst van stille reserves en goodwill te voorkomen.<br />
Het is mogelijk om met maximaal 9 maanden terugwerkende kracht een personenvennootschap aan<br />
te gaan, maar niet verder terug dan begin kalenderjaar (of boekjaar), en niet gericht op incidenteel<br />
belastingvoordeel.<br />
Pagina 2 van 5
Juridische aspecten van personenvennootschappen<br />
Inbrengmethoden met voorkoming, beperking of uitstel afrekening<br />
Er zijn 4 methoden om afrekening met de fiscus te voorkomen.<br />
1. Betalen buiten de boeken om;<br />
2. Inverdienregeling;<br />
3. Geruisloos doorschuiven;<br />
4. Voorbehoud van stille reserves en goodwill*.<br />
Ad.1 De toetreder betaalt het overgenomen deel van de stille reserves/goodwill rechtstreeks aan de<br />
inbrenger. Er is alleen belasting verschuldigd over het ontvangen bedrag, er is geen herwaardering<br />
op het vennootschappelijk vermogen. Bij deze methode is er geen vrijstelling ter zake van<br />
overdrachtsbelasting als er sprake is van onroerend goed.<br />
Ad.2 De toetreder neemt gedurende bijvoorbeeld 5 jaar genoegen met een lager winstaandeel,<br />
waarbij dat lagere deel gelijk staat aan de stille reserves/goodwill. In plaats van bijvoorbeeld een<br />
winstverdeling van 50/50 wordt dat 75/25. Het extra winstaandeel als vergoeding van de stille<br />
reserves/goodwill wordt door de overdrager gespreid ontvangen en belast. Bij deze methode is er<br />
geen vrijstelling ter zake van overdrachtsbelasting als er sprake is van onroerend goed.<br />
Ad.3 Onder voorwaarden kan de onderneming of een deel daarvan geruisloos doorgeschoven<br />
worden naar de toetreder. Behalve over een eventuele oudedagsreserve van de overdrager hoeft er<br />
niets te worden betaald aan de fiscus. De fiscus houdt wel een claim. Graag licht ik dit toe. Overigens<br />
kan de oudedagsreserve onder voorwaarden wel doorgeschoven worden naar de partner.<br />
Ad.4 Bij een voorbehoud op de stille reserves en goodwill* wordt bepaald dat deze bij verkoop van<br />
het activum aan de inbrenger toekomen. Daarmee wordt er pas afgerekend over de stille reserves en<br />
de goodwill* bij verkoop van het activum.<br />
Overigens kan bij het staken van een onderneming ook sprake van een fictieve verkoop zijn. Stel een<br />
ondernemer stopt met zijn bedrijf, en het bedrijfspand wordt aangehouden ter belegging, dan is dat<br />
een fictieve vervreemding en moet de waarde in het economisch verkeer bepaald worden. Voor<br />
zover die boven de boekwaarde uitstijgt is dat belaste winst. Dus stel het pand staat in de boeken<br />
voor 300.000,00 maar de taxatiewaarde is 500.000,00 dan wordt er een fictieve winst behaald van<br />
200.000,00 die belast wordt in box 1.<br />
Welke van de 4 methoden de beste is, is steeds afhankelijk van de situatie. Van belang kan zijn aan<br />
wie wordt overgedragen of met wie wordt samengewerkt. Bijvoorbeeld kinderen of derden.<br />
Daarnaast is er, als er sprake is van een bedrijfspand geen vrijstelling mogelijk van<br />
overdrachtsbelasting bij de inverdienregeling, terwijl alleen bij de inverdienregeling voorbehoud van<br />
geactiveerde goodwill mogelijk is. Het vergt dus steeds maatwerk in iedere situatie. Soms kan een<br />
combinatie worden toegepast.<br />
*alleen niet geactiveerde goodwill.<br />
Gebruik en genot.<br />
Indien een van de vennoten iets bezit wat de vennootschap kan gebruiken, bijvoorbeeld een<br />
bedrijfspand, kan hij dat ook aan de vennootschap “verhuren”. Dit noemen we dan de inbreng van<br />
gebruik en genot, en het is buitenvennootschappelijk vermogen van de inbrengende vennoot. Deze<br />
wordt hiervoor gecompenseerd via een extra winstaandeel.<br />
Pagina 3 van 5
Juridische aspecten van personenvennootschappen<br />
Wettelijk kader.<br />
1. Boek 7A, titel 9 BW - beschrijft de maatschap;<br />
2. Artikel 16 wetboek van koophandel - beschrijft de vennootschap onder firma;<br />
3. Artikel 19 wetboek van koophandel - beschrijft de commanditaire vennootschap;<br />
4. Alle artikelen uit afdeling 3.2 wet inkomstenbelasting;<br />
5. Artikel 15 wet op belastingen van rechtsverkeer;<br />
6. Artikel 11(1)(b)(5) OB (i.g.v. een buitenvennootschappelijk pand).<br />
Naast deze wettelijke bepalingen kunnen de onderstaande besluiten van toepassing zijn:<br />
1. “Firmaproblematiek. Vragen en antwoorden” van 31 augustus 2001, nr. CPP2001/2374M;<br />
2. Gebruikelijkheidstoets in de wet IB 2001 van 09-11-2001, nr. CPP2001/1419M;<br />
3. Overdrachtsbelasting, inbreng van een onderneming van 21-12-2005, nr. C992005/2645M;<br />
4. Meewerkaftrek, meewerkbeloning van 19-01-2006, nr. CPP2006/73M;<br />
5. Ondernemerschap. Terugwerkende kracht van 6-2-2010 nr. DGB2010/671M.<br />
Het aangaan van een personenvennootschap kan met een onderhandse of een notariële akte. Dit is<br />
overigens niet verplicht maar wel prudent in verband met bewijsvoering. Ook een onderhandse akte<br />
kan bij een notaris geregistreerd worden. Dit is zeer aan te raden in verband met bewijsvoering.<br />
In de akte voor het aangaan van een personenvennootschap wordt onder andere vastgelegd:<br />
1. Aanvang en duur;<br />
2. Doel en naam;<br />
3. Boekhouding;<br />
4. Inbreng van activa;<br />
5. Opname van geld en onttrekking van overige zaken;<br />
6. Bestuur, vertegenwoordiging en werkzaamheden;<br />
7. Concurrentiebeding;<br />
8. Verdeling van winst en verlies;<br />
9. Fiscale bepalingen;<br />
10. Arbeidsongeschiktheid;<br />
11. Opzegging, ontbinding en voortzettingsrecht;<br />
12. Verblijvings- en overname beding;<br />
13. Overige bepalingen.<br />
Overige bepalingen. Een akte voor een personenvennootschap bestaat naast een aantal<br />
standaardartikelen altijd uit aanvullende artikelen die specifiek betrekking hebben op de<br />
onderhavige vennootschap. Te denken valt aan een ontbinding als bijvoorbeeld een arts uit het BIG<br />
register wordt geschrapt. Een akte voor een personenvennootschap is altijd maatwerk.<br />
Ontbindingsakte.<br />
Natuurlijk komt het ook voor dat een personenvennootschap ontbonden wordt. In dat geval zal er<br />
een ontbindingsakte moeten worden opgesteld. Hierin staat hoe de verdeling van de<br />
vennootschappelijke zaken en de vermogensrechten plaats zal vinden en hoe, ingeval van<br />
buitenvennootschappelijke zaken en/of indien er in het verleden een economisch belang is<br />
ingebracht, een eventuele overname tot stand zal komen. Dit laatste kan van belang zijn indien er<br />
een vennoot is die de onderneming voorzet.<br />
Pagina 4 van 5
Juridische aspecten van personenvennootschappen<br />
In de akte van ontbinding van een personenvennootschap wordt meestal vastgelegd:<br />
1. Datum van ontbinding;<br />
2. Voorwerp van de overeenkomst;<br />
3. Levering ter zake van de verdeling;<br />
4. Overname schulden en verplichtingen;<br />
5. Waardering activa/passiva;<br />
6. Afwikkeling van de verdeling;<br />
7. Verkoopvoorwaarden eventuele onroerende zaken;<br />
8. Geruisloze doorschuiving stille en fiscale reserves, desinvesteringsbijtelling en goodwill;<br />
9. Verrekening overbedeling verdeling;<br />
10. Decharge en schuldvernieuwing;<br />
11. Afstand van wettelijke bepalingen omtrent ontbinding van de onderhavige akte;<br />
12. Kosten van de akte en verdeling c.q. ontbinding;<br />
13. Rechtsforum.<br />
Ook voor deze akte geldt weer dat het steeds maatwerk is afhankelijk van de situatie.<br />
Het registreren van deze akte bij een notaris is ook nu weer van belang. Bijvoorbeeld als bewijslast<br />
jegens de belastingdienst als het gaat om de ontbindingsdatum.<br />
Bij de ontbinding of de uittreding van een vennoot kan geen terugwerkende kracht plaats vinden.<br />
Modernisering personenvennootschappen<br />
Op 26 september 2016 is een rapport verschenen die de aanzet geeft voor een nieuw<br />
personenvennootschapsrecht. Op termijn zijn er (verdergaande) veranderingen te verwachten. Zie<br />
ook: https://www.rijksoverheid.nl/documenten/rapporten/2016/09/26/moderniseringpersonenvennootschappen<br />
Tot slot<br />
Indien gewenst, ben ik altijd bereid om een en ander nader toe te lichten. Ook een advies op maat en<br />
de uitvoering daarvan behoort uiteraard tot de mogelijkheden.<br />
Marc Couteaux<br />
Belasting- en bedrijfsadviseur.<br />
06-51299647<br />
Couteaux Bedrijfsadvies bv<br />
Weegschaalstraat 3<br />
(bedrijvencentrum “de Ring”)<br />
5632 CW Eindhoven.<br />
040-2911493 | www.couteauxbedrijfsadviesbv.nl | info@couteauxbedrijfsadviesbv.nl<br />
Disclaimer: Couteaux Bedrijfsadvies bv spant zich in om informatie volledig en correct te verstrekken. Couteaux Bedrijfsadvies bv is niet<br />
aansprakelijk voor schade als gevolg van typefouten, onvolledigheid, onjuistheid of verouderde informatie. Couteaux Bedrijfsadvies bv<br />
hanteert de algemene voorwaarden van het Register Belastingadviseurs, welke op eerste verzoek naar u toe gestuurd worden.<br />
Pagina 5 van 5