26.07.2013 Views

Kamilla Enevoldsen: Ansvarsfraskrivelsesklasuler ... - it-kontraktret.dk

Kamilla Enevoldsen: Ansvarsfraskrivelsesklasuler ... - it-kontraktret.dk

Kamilla Enevoldsen: Ansvarsfraskrivelsesklasuler ... - it-kontraktret.dk

SHOW MORE
SHOW LESS

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.

Speciale<br />

Aarhus Univers<strong>it</strong>et – december 2011<br />

Ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />

Med særligt henblik på begrænsninger begrundet i tabets art<br />

og omfang<br />

Exclusion clauses<br />

W<strong>it</strong>h special reference to lim<strong>it</strong>ations regarding the type and scope<br />

of the damages<br />

Årskortnummer: 20063193<br />

Navn: <strong>Kamilla</strong> <strong>Enevoldsen</strong><br />

Vejleder: Torsten Iversen<br />

Studieenheder: 30 ECTS<br />

Antal anslag: 139.262


Indholdsfortegnelse<br />

1. INTRODUKTION.............................................................................................................................1<br />

1.1. Specialets problem og formål ............................................................................................................................. 1<br />

1.2. Metode og nærmere specifikation...................................................................................................................... 2<br />

2. ANSVARSFRASKRIVELSESKLAUSULER GENERELT.........................................................3<br />

2.1. Baggrunden for anvendelsen af ansvarsfraskrivelsesklausuler i dansk ret ................................................... 3<br />

2.2. Begrebsfastsættelse.............................................................................................................................................. 4<br />

2.3. Vedtagelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler..................................................................................................... 7<br />

2.4. Former for begrænsninger ................................................................................................................................. 8<br />

2.5. Ansvarsfraskrivelsesklausuler hjemlet i lovgivningen eller i standarddokumenter ..................................... 9<br />

3. ANSVARSBEGRÆNSNINGER BEGRUNDET I TABETS ART.............................................10<br />

3.1. Indledning .......................................................................................................................................................... 10<br />

3.2. Indirekte tab ...................................................................................................................................................... 11<br />

3.2.1. Defin<strong>it</strong>ion ................................................................................................................................................... 11<br />

3.2.1.1. Hvornår foreligger der et indirekte tab?............................................................................................ 11<br />

3.2.1.2. Indirekte tab set i relation til adækvans............................................................................................. 15<br />

3.2.1.3. Enkelte kategorier af tab ..................................................................................................................... 17<br />

3.2.1.4. Fysiske indirekte tab ............................................................................................................................ 19<br />

3.2.2. Gennemgang af retspraksis med henblik på en defin<strong>it</strong>ion af indirekte tab ............................................. 20<br />

3.2.2.1. Sammenfatning – gennemgang af retspraksis ................................................................................... 24<br />

3.3. Eksempler på formuleringer og fortolkning af begrænsninger for indirekte tab ....................................... 25<br />

3.3.1. Generelt om fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler ...................................................................... 25<br />

3.3.2. Eksempel 1: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab”........................................................................................ 26<br />

3.3.3. Eksempel 2: AB 92 § 35, stk. 2 - ”Entreprenøren hæfter ikke for driftstab, avancetab eller andet<br />

indirekte tab”............................................................................................................................................................... 27<br />

3.3.4. Eksempel 3: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab, herunder driftstab, avancetab og lign.” ........................ 28<br />

3.3.5. Eksempel 4: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab, driftstab, avancetab og omsætningstab”....................... 29<br />

3.4. Retsvirkningen af at indirekte tab afgrænses i en ansvarsfraskrivelsesklausul .......................................... 30<br />

3.5. Sammenfatning - indirekte tab ........................................................................................................................ 31<br />

4. ANSVARSBEGRÆNSNINGER BEGRUNDET I TABETS OMFANG...................................33<br />

4.1. Indledning .......................................................................................................................................................... 33


4.2. Generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler ......................................................................................................... 34<br />

4.2.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen ...................................................................................................................... 34<br />

4.2.2. Gennemgang af retspraksis....................................................................................................................... 37<br />

4.2.3. Sammenfatning – generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler ..................................................................... 45<br />

4.3. Ansvarsfraskrivelser for simpel uagtsomhed.................................................................................................. 46<br />

4.3.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen ...................................................................................................................... 46<br />

4.3.2. Gennemgang af retspraksis....................................................................................................................... 47<br />

4.3.3. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelse for simpel uagtsomhed................................................................ 48<br />

4.4. Ansvarsfraskrivelser for grov uagtsomhed..................................................................................................... 48<br />

4.4.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen ...................................................................................................................... 49<br />

4.4.2. Gennemgang af retspraksis....................................................................................................................... 50<br />

4.4.3. Sammenfatning ansvarsfraskrivelser for grov uagtsomhed..................................................................... 51<br />

4.5. Ansvarsfraskrivelse for medarbejderes grove uagtsomhed........................................................................... 52<br />

4.5.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen ...................................................................................................................... 52<br />

4.5.2. Gennemgang af retspraksis....................................................................................................................... 53<br />

4.5.3. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelser for medarbejderes grove uagtsomhed ....................................... 54<br />

4.6. Ansvarsfraskrivelser for forsæt ....................................................................................................................... 55<br />

4.7. Ansvarsfraskrivelsesklausuler i standarddokumenter .................................................................................. 55<br />

4.7.1. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelsesklausuler i standarddokumenter ................................................ 58<br />

4.8. Ansvarsfraskrivelsesklausuler i lovgivningen................................................................................................. 58<br />

4.8.1. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelsesklausuler i lovgivningen............................................................. 59<br />

4.9. Sammenfatning – begrænsninger begrundet i tabets omfang....................................................................... 59<br />

5. DOMSTOLENES ANERKENDELSE AF ANSVARSFRASKRIVELSESKLAUSULER......61<br />

5.1. Sammenfatning - domstolenes anerkendelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler........................................... 64<br />

6. SAMMENFATNING OG KONKLUSION...................................................................................65<br />

7. LITTERATURLISTE.....................................................................................................................67<br />

8. DOMSLISTE ...................................................................................................................................70


1. Introduktion<br />

1.1. Specialets problem og formål<br />

Ansvarsfraskrivelsesklausuler er en lille del af emnet erstatningsberegning. Emnet<br />

erstatningsberegning giver anledning til forskellige problemstillinger, herunder<br />

hvornår der indtræder erstatningspligt, beregningen af tabets størrelse, krav om<br />

rettidig reklamation, tabsbegrænsningspligt mm. Specialet skal ikke udtømmende<br />

forsøge at gennemgå alle disse problemstillinger, men alene den del af emnet er-<br />

statningsberegning som vedrører ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />

En lang række problemstillinger kan undersøges i forbindelse med ansvarsfraskri-<br />

velsesklausuler, herunder bl.a. problematikken omkring vedtagelse af ansvarsfra-<br />

skrivelsesklausuler, hensigtsmæssigheden af ansvarsfraskrivelsesklausuler og sær-<br />

ligt de problemer, der relaterer sig til ansvarsfraskrivelsesklausuler, når der er en<br />

forbruger involveret, f.eks. hvorvidt de kan bortfalde efter aftalelovens § 36.<br />

Omfanget af dette speciale tillader ikke en dybdegående undersøgelse af alle de<br />

problemstillinger, der relaterer sig til ansvarsfraskrivelsesklausuler. Specialet skal<br />

derfor primært undersøge muligheden for at foretage kval<strong>it</strong>ative og kvant<strong>it</strong>ative<br />

begrænsninger i ansvarsfraskrivelsesklausuler, dvs. begrænsninger begrundet i<br />

tabets art og omfang. I den forbindelse skal det dels undersøges, hvilke mulighe-<br />

der der er for at afskære erstatning for indirekte tab, herunder hvordan et indirekte<br />

tab defineres, og dels muligheden for at begrænse ansvaret for culpøse handlinger,<br />

herunder retsvirkningerne af en culpøs handling, når en sådan begrænsning ikke er<br />

foretaget. Med denne afgrænsning muliggøres en undersøgelse af en væsentlig del<br />

af de problemstillinger, der relaterer sig til ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />

Eftersom en undersøgelse af muligheden for at begrænse ansvaret såvel kval<strong>it</strong>ativt<br />

som kvant<strong>it</strong>ativt forudsætter en gennemgang af en række afgørelser fra domstole-<br />

ne, vil domstolenes anerkendelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler også blive be-<br />

rørt afslutningsvis. Dette er valgt primært for at kunne konkludere, om de mulig-<br />

Side 1 af 72


heder, der bør være for at foretage begrænsninger begrundet i tabets art og om-<br />

fang, også anerkendes af domstolene.<br />

Ansvarsfraskrivelsesklausuler kendes fra diverse retlige relationer. For ikke at<br />

gøre nærværende speciale for omfattende, vil fokus primært være ansvarsfraskri-<br />

velsesklausuler i erhvervsforhold i modsætning til f.eks. forbrugerforhold. På for-<br />

brugerområdet er der en række beskyttelsespræceptive regler bl.a. i købelovens<br />

regler om forbrugerkøb og i forbrugeraftaleloven, som gør anvendelsesområdet<br />

for ansvarsfraskrivelsesklausuler mere snævert, og hvorfor det ikke er nær så op-<br />

lagt at inddrage disse klausuler i nærværende speciale 1 .<br />

Der vil som udgangspunkt ikke blive set på ansvarsfraskrivelsesklausuler inden<br />

for et specifikt område, men i stedet helt overordnet på ansvarsfraskrivelsesklau-<br />

suler inden for erhvervsretten. Det er naturligvis af betydning for domstolenes<br />

bedømmelse af en ansvarsfraskrivelsesklausul, om der er tale om et specifikt om-<br />

råde, og det vil der derfor blive taget højde for i gennemgangen af retspraksis.<br />

1.2. Metode og nærmere specifikation<br />

I opgaven gøres brug af den sædvanlige retsdogmatiske metode med inddragelse<br />

af l<strong>it</strong>teratur og praksis. Der vil primært blive tale om inddragelse af dansk l<strong>it</strong>tera-<br />

tur og retspraksis, dog med løbende sammenligninger dels med de øvrige nordiske<br />

lande og dels med England og USA. Denne løbende sammenligning og perspekti-<br />

vering af argumenter og konklusioner er valgt af hensyn til læsevenligheden og en<br />

overordnet sammenhæng. Der forekommer derfor ikke et særskilt afsn<strong>it</strong> kaldet<br />

”perspektivering” i dette speciale.<br />

Sammenligningen med de øvrige nordiske lande, primært Norge og Sverige, er<br />

relevant, fordi der har været en trad<strong>it</strong>ion for at ensrette lovgivningen i de nordiske<br />

1 Der foreligger en forbrugeraftale, når der indgås en aftale mellem en forbruger og en erhvervsdrivende<br />

jf. Sonny Kristoffersen: Forbrugeraftaleloven med kommentarer, s. 56-60, ligesom købelovens<br />

§ 4a, stk. 1 definerer et forbrugerkøb som et køb mellem en erhvervsdrivende, der handler i<br />

eller for sin bedrift, og en privatperson, der hovedsageligt handler uden for sin bedrift. Forbrugeren<br />

er i disse tilfælde tillagt en beskyttelse i kraft af reglerne i forbrugeraftaleloven og købeloven jf.<br />

Sonny Kristoffersen: Forbrugerbeskyttelse, s. 15.<br />

Side 2 af 72


lande. Et eksempel herpå er købeloven af 1906, der blev til efter et fælles nordisk<br />

lovsamarbejde. Sammenligningen med USA og England er interessant, idet disse<br />

lande benytter sig af common law og ikke civil law. Common law indebærer, at<br />

det som udgangspunkt er afgørelserne fra domstolene, der udgør det retlige grund-<br />

lag, i modsætning til lande der benytter sig af civil law, som f.eks. Danmark.<br />

Kendetegnende for disse lande er, at en væsentlig del af retsreglerne er indeholdt i<br />

en kodifikation, og det er således denne, der er udgangspunktet for det retlige<br />

grundlag 2 .<br />

Igennem hele specialet er der primært anvendt betegnelsen ”køber” og ”sælger”<br />

for alle typer erhvervsforhold af hensyn til kontinu<strong>it</strong>eten i opgaven. Hermed ikke<br />

sagt, at ansvarsfraskrivelsesklausuler ikke anvendes i en lang række relationer.<br />

2. Ansvarsfraskrivelsesklausuler generelt<br />

2.1. Baggrunden for anvendelsen af ansvarsfraskrivelsesklausuler i<br />

dansk ret<br />

I forbindelse med indgåelse af kontrakter mellem professionelle parter vil der stort<br />

set altid være en klausul kaldet ”ansvarsfraskrivelse” eller lignende. Baggrunden<br />

for denne udbredelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler skal findes i en række behov<br />

og hensyn. Typisk vil kontrakter mellem professionelle parter repræsentere en<br />

betydelig økonomisk værdi, hvorfor der er et behov for at sikre sig mod store er-<br />

statningssummer i s<strong>it</strong>uationer, hvor konsekvenserne af uretmæssig opfyldelse af<br />

aftalen kan være svære at forudse på tidspunktet for kontraktindgåelsen. Hertil<br />

kommer, at parterne ved en ansvarsfraskrivelsesklausul på forhånd kan fastlægge,<br />

hvad der accepteres, og hvad der ikke accepteres og således fastsætte rammerne<br />

for aftalen. Muligheden for at parterne kan få tilgodeset disse hensyn ved aftale-<br />

indgåelsen er afhængig af, at der ikke sættes grænser for aftalefriheden.<br />

Da der ved indgåelse af kontrakter mellem professionelle parter ikke er et beskyt-<br />

telseshensyn at tage til den svage part, som tilfældet er ved forbrugerforhold, er<br />

2 Bo von Eyben: Juridisk ordbog, s. 86 og s. 88.<br />

Side 3 af 72


aftalefriheden som udgangspunkt ubegrænset 3 . Hertil kommer, at de fleste regler<br />

inden for erhvervsrettens område er deklaratoriske, hvorfor de kan fraviges ved<br />

aftale. Det manglende beskyttelseshensyn og udbredelsen af deklaratoriske regler<br />

er nogle af årsagerne til, at de fleste kontrakter mellem professionelle parter vil<br />

omfatte en ansvarsfraskrivelsesklausul, som i større eller mindre grad begrænser<br />

ansvaret for den ene af parterne 4 . Således findes ansvarsfraskrivelsesklausuler i<br />

stor variation og kan både begrænse muligheden for at ifalde et ansvar samt fast-<br />

lægge et maksimum for en eventuel erstatning.<br />

Årsagen til denne frie adgang til fastsættelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler, som<br />

er udtryk for aftalefriheden i Danmark, er begrundet i en række hensyn. Ifølge<br />

Günther Petersen er disse hensyn dels muligheden for at forsikre sig mod de ska-<br />

der, som me<strong>dk</strong>ontrahenten i kraft af ansvarsbegrænsningen ikke hæfter for, dels<br />

behovet for at parterne kan fastlægge deres aftale mere eller mindre fr<strong>it</strong>. Hertil<br />

kommer det behov, der er for en fri afvejning mellem på den ene side muligheden<br />

for som køber at betale en høj købssum, mod at sælger på den anden side er an-<br />

svarlig for fejl, mangler, forsinkelse mm., og på den anden side muligheden for at<br />

købe produktet billigere mod at sælger i en række tilfælde ikke bliver ansvarlig 5 .<br />

2.2. Begrebsfastsættelse<br />

De grundlæggende betingelser for at ifalde et erstatningsansvar er, når vi ser bort<br />

fra reglerne om objektivt ansvar, at der skal foreligge et ansvarsgrundlag i form af<br />

culpa, dvs. forsæt eller uagtsomhed, at der skal foreligge en skade, som medfører<br />

et tab, og at der skal være årsagsforbindelse mellem den ansvarspådragende hand-<br />

ling og den indtrådte skade samt mellem den ansvarspådragende handling og det<br />

lidte tab 6 . Når det er konstateret, at disse betingelser er opfyldt, er det endvidere<br />

en betingelse, at tabet er adækvat, hvilket betyder, at der skal være tale om en<br />

skade, som sælger ved aftalens indgåelse kunne påregne. Uden for kontrakt læg-<br />

3 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 28-32.<br />

4 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 28-32.<br />

5 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 37-42.<br />

6 Bo von Eyben og Helle Isager: Lærebog i erstatningsret, s. 23 og s. 283-289.<br />

Side 4 af 72


ges op til en mere objektiveret adækvansbedømmelse 7 , hvorimod udgangspunktet<br />

i kontrakt stadig er en mere subjektiveret bonus-pater bedømmelse 8 .<br />

Er disse betingelser for erstatning opfyldt, har køber krav på erstatning fra den<br />

misligholdende sælger. Udgangspunktet for tilkendelse af erstatning er, at køber<br />

stilles, som om aftalen var rigtig opfyldt, dvs. et udgangspunkt der tilsiger en fuld<br />

erstatning i form af pos<strong>it</strong>iv opfyldelsesinteresse 9 .<br />

De ovenfor nævnte betingelser er udgangspunktet uden for kontrakt, i og med at<br />

parterne i et kontraktforhold typisk vil regulere betingelserne for erstatning i afta-<br />

len. Der er derfor mulighed for at ifalde ansvar på trods af, at de ovenfor nævnte<br />

erstatningsbetingelser ikke er opfyldt, f.eks. hvis parterne aftaler et skærpet an-<br />

svar. Omvendt kan ansvaret begrænses eller helt afskæres, selv om de ovenfor<br />

nævnte betingelser som udgangspunkt er opfyldt.<br />

Et eksempel på muligheden for at begrænse eller afskære ansvaret findes i de afta-<br />

lebaserede ansvarsfraskrivelsesklausuler, der udgør en betydelig undtagelse fra det<br />

almindelige erstatningsretlige ansvar. En ansvarsfraskrivelsesklausul defineres<br />

således af Günther Petersen ”som en bestemmelse i en aftale, hvorved en part<br />

søger at frigøre sig på forhånd, helt eller delvis, for et eventuelt erstatningsan-<br />

svar, som han er udsat for at ifalde over for den anden part i aftalen” 10 .<br />

Både erstatningsansvar og det ansvar, som de øvrige ikke-opfyldelsesreaktioner<br />

medfører, f.eks. muligheden for at annullere eller ophæve en aftale, kan fraskri-<br />

ves 11 . Sondringen mellem erstatningsansvar og de øvrige ikke-<br />

opfyldelsesreaktioner berøres ikke nærmere, da den som udgangspunkt er uden<br />

betydning for dette speciale. Dette hænger bl.a. sammen med, at den l<strong>it</strong>teratur og<br />

7<br />

Bo von Eyben og Helle Isager: Lærebog i erstatningsret, s. 298.<br />

8<br />

Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 107-112 og Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky:<br />

Obligationsret I, s. 262-264.<br />

9<br />

Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 231.<br />

10<br />

J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 7.<br />

11<br />

J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 8.<br />

Side 5 af 72


de fleste af de afgørelser, der er inddraget i nærværende speciale, primært forhol-<br />

der sig til muligheden for at fraskrive sig et erstatningsansvar 12 .<br />

En ansvarsfraskrivelsesklausul kan gå ud på at fr<strong>it</strong>age for ansvar (ansvarsfraskri-<br />

velsesklausul), hvorved de almindelige betingelser for et erstatningsansvar i sin<br />

helhed fraviges under nærmere fastlagte omstændigheder jf. ovenfor, og/eller be-<br />

grænse ansvaret (ansvarsbegrænsningsklausul), hvorved reglerne om ansvarets<br />

omfang fraviges 13 .<br />

Et eksempel på fraskrivelse af ansvar (ansvarsfraskrivelsesklausul) er klausuler,<br />

hvorefter der ikke kan ifaldes ansvar, såfremt der f.eks. er handlet groft uagtsomt<br />

jf. nærmere herom nedenfor i afsn<strong>it</strong> 4.4., eller hvor der ikke kan ifaldes ansvar for<br />

bestemte kategorier af tab, f.eks. indirekte tab jf. nærmere nedenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2. Et<br />

eksempel på muligheden for at begrænse ansvaret (ansvarsbegrænsningsklausul)<br />

er klausuler, hvor erstatningen er beløbsmaksimeret, således at erstatningssummen<br />

aldrig kan overstige et nærmere fastsat beløb.<br />

Ussing og Günther Petersen 14 tillægger sondringen mellem ansvarsfraskrivelse og<br />

ansvarsbegrænsning en betydelig vægt, idet de er af den opfattelse, at der er for-<br />

skel på domstolenes tilsidesættelse af en klausul, f.eks. ved forsæt eller grov uagt-<br />

somhed, afhængigt af, om der foreligger en egentlig ansvarsfraskrivelse eller ale-<br />

ne en begrænsning. Dette berøres kort nedenfor i afsn<strong>it</strong> 4.1., men herudover gøres<br />

ikke brug af sondringen ansvarsfraskrivelse/ansvarsbegrænsning, idet nyere l<strong>it</strong>te-<br />

ratur tilsyneladende ikke tillægger sondringen betydning 15 . Det vil sige, at når<br />

betegnelsen ”ansvarsfraskrivelsesklausul” anvendes i nærværende speciale, om-<br />

fatter det såvel muligheden for at fr<strong>it</strong>age for ansvar som muligheden for at be-<br />

grænse ansvar.<br />

12<br />

Se bl.a. Stig Jørgensen: Kontraktsret, bind 2, s. 71 og J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse,<br />

s. 8.<br />

13<br />

J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 7.<br />

14<br />

J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 111 og Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s.<br />

161-162.<br />

15<br />

Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen: Aftaler og mellemmænd, s. 378 og Bernhard<br />

Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 311-313.<br />

Side 6 af 72


2.3. Vedtagelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />

Da ansvarsfraskrivelsesklausuler er en undtagelse fra de almindelige betingelser<br />

for tilkendelse af erstatning, stilles der strengere krav til vedtagelsen af sådanne<br />

klausuler, ligesom der generelt stilles strenge krav til vedtagelsen af byrdefulde<br />

vilkår 16 . I U 1984.919 SH fandt en ansvarsfraskrivelsesklausul således ikke an-<br />

vendelse, da den af Sø- og Handelsretten blev anset for at være generelt affattet og<br />

dermed ikke egnet til at sikre, at me<strong>dk</strong>ontrahenten var klar over, hvad den helt<br />

specifikt angik.<br />

Dette krav til klarheden af en ansvarsfraskrivelsesklausul kendes også fra com-<br />

mon law. Se således Anson’s law of contract, hvoraf det med henvisning til afgø-<br />

relsen i Alison Ltd. v. Wallsend Shipway and Engineering Co. Ltd (1927) frem-<br />

går, at hvis en part ønsker at komme ud af s<strong>it</strong> kontraktansvar, skal ordlyden af en<br />

sådan ansvarsfraskrivelsesklausul være udfærdiget ”strictly”, hvormed der stilles<br />

strenge krav til ordlyden 17 . Dette anføres både efter engelsk og amerikansk ret 18 .<br />

Ligeledes vil en generel henvisning i en kontrakt til virksomhedens forretningsbe-<br />

tingelser indeholdende en ansvarsfraskrivelse formentlig ikke være tilstrækkelig<br />

til at anse klausulen for vedtaget, i og med at en ansvarsfraskrivelse stiller kunden<br />

ringere 19 . Se i denne forbindelse TfL 1999.142 V, hvor en landmand krævede er-<br />

statning for s<strong>it</strong> driftstab, der var opstået som en følge af et leveret vådfodringsan-<br />

læg, der ikke fungerede korrekt og dermed gav svinene stress med overdødelighed<br />

til følge. Leverandøren af vådfodringsanlægget påstod, at han ikke var ansvarlig<br />

som følge af en ansvarsfraskrivelsesklausul, der fremgik af salgs- og leveringsbe-<br />

tingelserne. Eftersom den ordre, som landmanden afgav, på væsentlige punkter<br />

adskilte sig fra det tilbud, han oprindeligt havde fået tilsendt sammen med salgs-<br />

og leveringsbetingelserne, og da den efterfølgende ordrebekræftelse ikke omtalte<br />

16 Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen: Aftaler og mellemmænd, s. 84-89. Se ligeledes<br />

Ivar Hole: Ansvarsfraskrivelse, s. 12-14 og A. Vinding Kruse m.fl.: Købsretten, s. 165-166.<br />

17 William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s. 169-170.<br />

18 William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s. 169, Ch<strong>it</strong>ty: On Contracts, vol. 1, s. 911-<br />

912 og Allan Farnsworth: On Contracts I, s. 560-561.<br />

19 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 129-130 og Bryde Andersen og Lookofsky: Obliga-<br />

tionsret 1, s. 397.<br />

Side 7 af 72


salgs- og leveringsbetingelserne, fandt Vestre Landsret, at ansvarsfraskrivelses-<br />

klausulen ikke kunne antages at være vedtaget mellem parterne.<br />

En lempelse af det forholdsvis strenge vedtagelseskrav er de ansvarsfraskrivelses-<br />

klausuler, der fremgår af de udbredte standarddokumenter som f.eks. AB 92 § 35,<br />

stk. 2. Her er en generel henvisning i aftalen formentlig tilstrækkelig 20 , i og med<br />

at disse dokumenter er vedtaget af repræsentanter fra branchen, og da det derfor<br />

kan forventes, at parterne har kendskab til disse i kraft af deres store udbredelse.<br />

Ansvarsfraskrivelsesklausuler i standarddokumenter berøres nærmere nedenfor i<br />

afsn<strong>it</strong> 2.5. og afsn<strong>it</strong> 4.7.<br />

2.4. Former for begrænsninger<br />

Som nævnt ovenfor under punkt 2.2., kan man tænke sig diverse former for an-<br />

svarsfraskrivelsesklausuler. Det afhænger således af det konkrete aftaleforhold,<br />

hvilken form for ansvarsfr<strong>it</strong>agelse der er mest hensigtsmæssig, og i kraft af aftale-<br />

friheden inden for dansk ret vil der som udgangspunkt ikke være restriktioner for,<br />

hvad der begrænses for i en ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />

En ansvarsfraskrivelsesklausul kan således tænkes at fr<strong>it</strong>age for ansvar og/eller<br />

begrænse ansvaret på forskellige måder. Man kan forestille sig en ansvarsfraskri-<br />

velsesklausul, hvor forskellige tabskategorier eller skadesårsager er undtaget, så-<br />

ledes at der ikke ifaldes ansvar for indirekte tab, eller således at skader forårsaget<br />

ved brand ikke omfattes af et erstatningsansvar. Herudover kan man vælge at fast-<br />

lægge et beløbsmaksimum, hvorefter der ikke betales erstatning ud over et vist<br />

beløb. En anden form for ansvarsfraskrivelsesklausuler er de tilfælde, hvor man<br />

indskrænker den tidsmæssige varighed af et erstatningsansvar. Endelig kan man<br />

forestille sig en interesse i at begrænse et ansvar personelt, dvs. over for visse per-<br />

soner i virksomheden, således at virksomheden ikke ifalder ansvar for et tab, som<br />

opstår, f.eks. når varen befinder sig hos en leverandør 21 . Det vil, som også nævnt<br />

20 Bernhard, Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 312.<br />

21 Mads Bryde Andersen: Praktisk aftaleret, s. 421. Muligheden for at begrænse ansvaret for medarbejderes<br />

grove uagtsomhed berøres i afsn<strong>it</strong> 4.5.<br />

Side 8 af 72


indledningsvis, afhænge af det enkelte kontraktforhold, hvilken form for ansvars-<br />

fraskrivelsesklausul der er mest hensigtsmæssig.<br />

I nærværende fremstilling er fokus lagt på begrænsninger begrundet i tabets art og<br />

omfang, som også nævnt indledningsvis.<br />

2.5. Ansvarsfraskrivelsesklausuler hjemlet i lovgivningen eller i<br />

standarddokumenter<br />

Der findes en række lovhjemlede ansvarsfraskrivelser, hvilket er udtryk for, at<br />

man fra lovgivers side har fundet det nødvendigt at fravige den almindelige aftale-<br />

frihed i dansk ret i en række s<strong>it</strong>uationer. Som eksempel herpå kan bl.a. nævnes<br />

forsikringsaftalelovens § 18, stk. 2, sølovens § 174 og CMR-lovens 22 § 37, stk. 1.<br />

Ud over de lovhjemlede ansvarsfraskrivelsesklausuler findes der en række stan-<br />

darddokumenter i form af agreed documents, dvs. regler fastsat af parterne inden<br />

for en branche, der ligeledes indeholder ansvarsfraskrivelsesklausuler. Eksempler<br />

herpå er AB 92 § 35, stk. 2 23 , NSAB 2000 §§ 15-22 24 og NL 92 § 35 25 .<br />

Disse lovhjemlede eller i standarddokumenter fastsatte ansvarsfraskrivelsesklau-<br />

suler gennemgås nærmere i afsn<strong>it</strong> 4.7. og 4.8., hvor der foretages en sammenlig-<br />

ning mellem disse og de rent aftalebaserede ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />

Det forhold, at ansvarsfraskrivelsesklausuler ses både i lovgivningen og i stan-<br />

darddokumenter, viser det store behov for og den store udbredelse af disse klausu-<br />

ler.<br />

22 Bekendtgørelse af lov om internationale fragtaftaler.<br />

23 Almindelige Betingelser for arbejder og leverancer i bygge- og anlægsvirksomhed.<br />

24 Nordisk sped<strong>it</strong>ørforbunds almindelige bestemmelser.<br />

25 Almindelige Leveringsbetingelser for leverancer af maskiner og andet mekanisk, elektronisk og<br />

elektronisk udstyr mellem Danmark, Finland, Norge og Sverige samt inden for disse lande.<br />

Side 9 af 72


3. Ansvarsbegrænsninger begrundet i tabets art<br />

3.1. Indledning<br />

Ovenfor er fastlagt, at en ansvarsfraskrivelsesklausul er en undtagelse fra de al-<br />

mindelige betingelser for tilkendelse af erstatning. Denne undtagelse fra de al-<br />

mindelige erstatningsbetingelser kan f.eks. ligge i, at der begrænses over for tabets<br />

art. Er dette tilfældet, vil der ikke kunne ifaldes ansvar for visse typer eller katego-<br />

rier af tab. Ansvaret kan fraskrives for et klart defineret tab, f.eks. et kundetab<br />

eller et omsætningstab. Herudover er der mulighed for generelt at fraskrive sig<br />

ansvaret for indirekte tab.<br />

Der er en række fordele ved at begrænse ansvaret kval<strong>it</strong>ativt over for indirekte tab.<br />

Indirekte tab er en meget bred og ikke endeligt fastlagt kategori af tab, som er<br />

vanskelige at forudse ved aftaleindgåelsen og dermed også vanskelige at forudse<br />

størrelsen eller det nærmere omfang af, hvilket medfører, at en sælger uden så-<br />

danne begrænsninger kan blive ansvarlig for meget store erstatningssummer. Der-<br />

for vil en sælger typisk være interesseret i at fraskrive sig ansvar for indirekte tab.<br />

Afvejningen af fordele og ulemper ved ansvarsfraskrivelsesklausuler med be-<br />

grænsninger begrundet i tabets art vil blive gennemgået nærmere nedenfor i afsn<strong>it</strong><br />

3.3.<br />

I kraft af den store udbredelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler der begrænser an-<br />

svaret for indirekte tab, er det relevant at få fastlagt, hvad der definerer et direkte<br />

tab, og hvad der definerer et indirekte tab. Både så der er mulighed for at fraskrive<br />

sig al ansvar for indirekte tab, men også så det ligger klart, hvilke tab sælger kan<br />

blive ansvarlig for, såfremt der ikke er vedtaget en ansvarsfraskrivelsesklausul<br />

indeholdende en bestemmelse om indirekte tab.<br />

Har parterne i en ansvarsfraskrivelsesklausul klart defineret, hvad der skal anses<br />

for et indirekte tab, vil der som udgangspunkt ikke være problemer med fastlæg-<br />

gelsen af, hvilke tab der omfattes af fraskrivelsen. Nærværende speciale kredser<br />

derfor primært om de problemstillinger, der foreligger, når det ikke i aftalen er<br />

Side 10 af 72


klart defineret, hvad der anses for et indirekte tab, eller når der er uenighed mel-<br />

lem parterne om, hvorvidt det er defineret.<br />

3.2. Indirekte tab<br />

3.2.1. Defin<strong>it</strong>ion<br />

Der er ikke nogen entydig defin<strong>it</strong>ion på begrebet indirekte tab. I modsætning til de<br />

øvrige nordiske landes købelove er der i den danske købelov ikke nogen pos<strong>it</strong>iv<br />

defin<strong>it</strong>ion af begrebet indirekte tab. Således er det ikke fra lovgivers side indike-<br />

ret, hvad der skal forstås ved et indirekte tab, og defin<strong>it</strong>ionen skal derfor findes i<br />

l<strong>it</strong>teraturen og i retspraksis.<br />

I og med at der ikke foreligger nogen entydig defin<strong>it</strong>ion på et indirekte tab, kan<br />

det være svært at fastslå, om visse tabskategorier per se er indirekte, eller om visse<br />

tabskategorier per se er direkte. Sondringen er dog meget central, i og med at der<br />

ofte er fraskrevet ansvar over for indirekte tab enten ved vedtagelse af standard-<br />

dokumenter såsom AB 92, NSAB 2000 eller NL 92 eller ved andre kontrakter.<br />

3.2.1.1. Hvornår foreligger der et indirekte tab?<br />

Afgørende for vurderingen af, hvornår der foreligger et indirekte tab, er, om det<br />

påståede (indirekte) tab udspringer af sælgers misligholdte handling, eller om det<br />

udspringer af en transaktion, der skulle have været udført på baggrund af sælgers<br />

misligholdte handling. Det bliver således afgørende for vurderingen, hvilken grad<br />

af tilknytning tabet har til den misligholdte handling 26 . Driftstab 27 vil således altid<br />

være et indirekte tab, i og med at det altid opstår som en følge af andre transaktio-<br />

ner end den misligholdte. Avancetab 28 kan være enten et direkte tab – som når<br />

sælgeren går glip af en avance, eller når køberen springer fra aftalen - eller et indi-<br />

26<br />

Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 595 og Mikkel Isager-Sally i T:BB 2010.296, s. 2.<br />

27<br />

Et driftstab er f.eks. det tab, som køber lider ved, at han ikke kan anvende det mangelfulde eller<br />

forsinkede produkt i sin produktion.<br />

28<br />

Et avancetab er det tab, som køber lider ved, at han går glip af en fortjeneste som følge af sælgers<br />

misligholdelse, f.eks. fordi køber går glip af et videresalg til tredjemand.<br />

Side 11 af 72


ekte tab – som når køberen går glip af en videresalgsavance, eller når sælgeren<br />

ikke leverer jf. Torsten Iversen og Mikkel Isager-Sally 29 .<br />

Denne defin<strong>it</strong>ion på indirekte tab kan også spores i forarbejderne til den norske<br />

købelov, hvoraf det fremgår, at der ved grænsedragningen mellem direkte og indi-<br />

rekte tab lægges vægt på, at indirekte tab er af en sådan art og størrelse, at de ikke<br />

skal regnes med som et tab ved det aktuelle kontraktbrud 30 . Defin<strong>it</strong>ionen lægger<br />

sig dermed op ad den danske, i og med at et indirekte tab ikke vil være et tab, der<br />

relaterer sig til det aktuelle kontraktbrud.<br />

I England og USA fastslås det i dommen fra 1854 i Hadley v. Baxendale, hvornår<br />

man som kontraktpart har krav på erstatning for driftstab for en eventuel mislig-<br />

holdelse. Afgørelsen vedrørte Hadleys erstatningskrav mod Baxendale for tabt<br />

fortjeneste som følge af, at Hadley blev tvunget til at holde sin mølle lukket i 5<br />

dage pga. forsinkelse fra Baxendales side. Retten fandt ikke, at Hadley kunne få<br />

erstattet sin tabte arbejdsfortjeneste, da tabet var for fjerntliggende. I afgørelsen<br />

blev det fastlagt, hvilke tab der kan erstattes ved misligholdelse af en kontrakt.<br />

Indholdet af afgørelsen stemmer i vidt omfang overens med de regler om adæ-<br />

kvans, vi har i dansk ret 31 .<br />

Det er spørgsmålet, om det af afgørelsen også kan udledes, hvad der i England og<br />

USA anses for et direkte tab, og hvad der anses for et indirekte tab. Således er<br />

flere forfattere af den opfattelse, at de to regler, der blev fastlagt i afgørelsen, de-<br />

finerer direkte og indirekte tab 32 .<br />

Den første regel, der kan udledes af dommen i Hadley v. Baxendale, fastslår, hvad<br />

der er et direkte tab og den anden, hvad der er et indirekte tab. Et direkte tab er<br />

herefter et tab, som opstår naturligt som følge af misligholdelsen, og et indirekte<br />

29<br />

Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 70-72 og s. 371 og Mikkel Isager-Sally i T:BB<br />

2010.296, s. 2.<br />

30<br />

Forarbejderne til den norske købelov, innst. O nr. 51 - 1987-88, s. 14.<br />

31<br />

Bernhard Gomard i U 1989 B s. 417, s. 1-2.<br />

32<br />

Joseph M. Lookofsky: Consequential Damages in Comparative Context, s. 14, og Allan Farns-<br />

worth: On Contracts III, s. 256-257.<br />

Side 12 af 72


tab er herefter et tab, som ikke opstår naturligt af misligholdelsen, men som dog<br />

var i parternes overvejelse, da de indgik kontrakten. Således skriver Allan Farns-<br />

worth: “The second and more significant rule went to recovery of damages for<br />

loss other than that “arising naturally” – to recovery of what have come to be<br />

known as “consequential” damages. It denied recovery of consequential damages<br />

unless the loss was “such as may reasonably be supposed to have been in the con-<br />

templation of both parties, at the time they made the contract, as the probable<br />

result <strong>it</strong>self”” 33 . Således bliver det afgørende, om kravet var i parternes overvejel-<br />

se, da de indgik aftalen, og dermed om kravet er påregneligt 34 .<br />

Ifølge Farnsworth og McGregor anvender domstolene i USA og England i det<br />

store hele stadig denne vurdering for, hvornår der foreligger et indirekte tab 35 .<br />

Sondringen mellem krav, der er en følge af en ”ordinary course of event”, altså en<br />

naturlig følge, eller en følge af ”special circumstances”, altså særlige omstændig-<br />

heder, kan også udledes af den amerikanske restatement (second) of contracts §<br />

351 36 , der dog ikke direkte sondrer mellem direkte og indirekte tab.<br />

Selvom visse forfattere er af den opfattelse, at afgørelsen sondrer mellem direkte<br />

og indirekte tab, er det svært at fastslå en skarp sondring mellem direkte og indi-<br />

rekte tab ud fra dommens to regler. Det afgørende bliver kravet om ”contempla-<br />

tion” - om tabet kunne forudses af parterne – altså et krav om påregnelighed. Et<br />

krav som stilles helt generelt, for at der kan tilkendes erstatning for et tab både i<br />

Danmark og i England og USA. Dette kan således ikke sammenlignes med den<br />

sondring mellem direkte og indirekte tab, som anvendes i Danmark jf. nærmere<br />

nedenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.2.<br />

33 Allan Farnsworth: On Contracts III, s. 256-257.<br />

34 Joseph M. Lookofsky: Consequential Damages in Comparative Context, s. 14.<br />

35 Allan Farnsworth: On Contracts III, s. 258 og Harvey McGregor: On Damages, s. 25-26.<br />

36 §351. Unforeseeabil<strong>it</strong>y and related lim<strong>it</strong>ations on damages:<br />

(…)(2) Loss may be foreseeable as a probable result of a breach because <strong>it</strong> follows from the breach<br />

(a) in the ordinary course of events, or<br />

(b) as a result of special circumstances, beyond the ordinary course of events, that the party in<br />

breach had reason to know.(…)<br />

Side 13 af 72


McGregor er imidlertid uenig i den defin<strong>it</strong>ion på indirekte tab, som udledes af<br />

dommen i Hadley v. Baxendale, idet han mener, at det er en helt anden sondring,<br />

der er afgørende. McGregor fastslår således: “Consequential losses are anything<br />

beyond this normal measure, such as prof<strong>it</strong>s lost or expenses incurred through the<br />

breach, and are recoverable if not too remote” 37 . Han er ikke af den opfattelse, at<br />

der kan foretages en sondring, som efter dommen i Hadley v. Baxendale, og ser<br />

det i stedet for afgørende, om tabet er ”normalt” eller følger af ”særlige omstæn-<br />

digheder”.<br />

Efter common law synes der således ikke at være nogen skarp sondring mellem<br />

direkte og indirekte tab. Afgørende bliver i stedet, om tabet kunne forudses af<br />

parterne på tidspunktet for kontraktindgåelsen – spørgsmålet om ”contemplation”.<br />

I Norge og Sverige har man valgt at opremse, hvad der skal forstås ved et indirek-<br />

te tab i de ”nye” købelove, som blev gennemført i disse lande i 1987-1990 38 . Med<br />

denne opregning af, hvad der anses for et indirekte tab, er der samtidig sondret<br />

mellem ansvaret, således at der foreligger et skærpet kontrolansvar 39 for direkte<br />

tab og et almindeligt culpaansvar for indirekte tab ud fra den tankegang, at det er<br />

lettere at forudse og begrænse et direkte tab 40 . Dette er således en anden sondring<br />

end i Danmark, hvor culpaansvaret er udgangspunktet uden for kontrakt, men<br />

hvor bl.a. købeloven hjemler et strengere ansvar i nogle s<strong>it</strong>uationer, når vi er i et<br />

kontraktforhold, f.eks. ansvaret efter købelovens §§ 23 og 24.<br />

Det kan udledes af forarbejderne til både den svenske og den norske købelov, at<br />

årsagen til opregningen af de indirekte tab er, at der er tale om tab, som kan være<br />

svære at forudse ved kontraktindgåelsen 41 . Det fremgår dog ikke direkte, hvad der<br />

er afgørende for defin<strong>it</strong>ionen af et indirekte tab, idet det i stedet fastslås, at et di-<br />

37<br />

Harvey McGregor: On Damages, s. 24.<br />

38<br />

Da der er tale om deklaratoriske bestemmelser, kan parterne altid aftale en anden defin<strong>it</strong>ion end<br />

den, som følger af loven.<br />

39<br />

Kontrolansvaret medfører, at sælger ikke er ansvarlig, hvis han kan bevise, at misligholdelsen<br />

skyldes en hindring uden for hans kontrol jf. forarbejderne til den norske købelov, innst. O nr. 51 –<br />

1987-88, s. 14.<br />

40<br />

Forarbejderne til den svenske købelov, prop. 1988/1989:76 s. 46.<br />

41<br />

Forarbejderne til den svenske købelov, prop. 1988/1989:76 s. 48-49 og forarbejderne til den<br />

norske købelov, innst. O nr. 51 - 1987-88, s. 14.<br />

Side 14 af 72


ekte tab er et tab, som er en naturlig og påregnelig følge af aftalebruddet, og at<br />

indirekte tab er mere fjerntliggende 42 .<br />

Som det fremgår af det ovenfor gennemgåede, hersker der i Danmark ikke megen<br />

tvivl om, at man ved vurderingen af, om der foreligger et indirekte tab, skal lægge<br />

vægt på, hvilken handling tabet udspringer af – om det er selve den misligholdte<br />

handling eller en transaktion, der er en følge af den misligholdte handling. Det<br />

samme er til en vis grad også tilfældet i Norge og Sverige. I England og USA er<br />

det mere afgørende, om tabet er en naturlig følge af misligholdelsen eller ej, og<br />

om tabet var i parternes overvejelse, da de indgik aftalen, hvorfor der ikke forelig-<br />

ger en skarp sondring mellem direkte og indirekte tab.<br />

3.2.1.2. Indirekte tab set i relation til adækvans<br />

Som nævnt ovenfor, skal man ved vurderingen af, hvornår der foreligger et indi-<br />

rekte tab lægge vægt på, hvilken handling tabet udspringer af – om det er selve<br />

den misligholdte handling eller en transaktion, der skulle have været gennemført<br />

på baggrund af den misligholdte handling. Det er spørgsmålet, om man i l<strong>it</strong>teratu-<br />

ren kan finde andre metoder til fastlæggelsen af et indirekte tab.<br />

Som også nævnt indledningsvis, er adækvans en betingelse for tilkendelse af er-<br />

statning, og man skal derfor altid se på, hvor påregnelig skaden er, uanset om ta-<br />

bet er direkte eller indirekte. Adækvans som betingelse for tilkendelse af erstat-<br />

ning kendes ikke alene fra dansk ret men også fra de øvrige nordiske lande, hvor<br />

det er blevet skrevet ind i købelovene, f.eks. kravet om ”forutsebarhet” i den nor-<br />

ske 43 købelovs § 67 (1) 44 , ligesom man også efter common law har et krav om<br />

”foreseeabil<strong>it</strong>y”, som første gang blev fastslået i dommen i Hadley v. Baxendale<br />

42<br />

Forarbejderne til den svenske købelov, prop. 1988/1989:76 s. 47 og forarbejderne til den norske<br />

købelov, innst. O nr. 51 - 1987-88, s. 14.<br />

43<br />

Den norske, svenske og finske købelov har i det store hele samme ordlyd, hvorfor det er tilstrækkeligt<br />

alene at fremhæve den norske som eksempel.<br />

44<br />

De norske købelovs § 67 (1): ”Erstatning for kontraktbrudd fra en parts side skal svare til det<br />

tap, herunder utlegg, prisforskjell og tapt fortjeneste, som den annen part er påført ved kontraktbruddet.<br />

Dette gjelder likevel bare tap som en med rimelighet kunne ha forutsett som en mulig<br />

følge av kontraktbruddet”.<br />

Side 15 af 72


45 , og som også synes at være det helt overordnede krav for tilkendelse af erstat-<br />

ning.<br />

Selvom kravet om adækvans er et generelt krav for tilkendelse af erstatning, og<br />

således på sin vis ikke har noget at gøre med vurderingen af, om et tab er direkte<br />

eller indirekte, ses der eksempler fra retspraksis, hvor domstolenes begrundelse<br />

kan tolkes således, at adækvansvurderingen bliver tillagt vægt ved vurderingen af,<br />

om et tab er direkte eller indirekte, hvorefter et upåregneligt tab er et indirekte tab.<br />

Se således KFE 2004.8 VBA hvor voldgiftsretten fandt, at udgifterne til flytning<br />

af inventar havde en så nær sammenhæng med udskiftningen af et gulv, at de måt-<br />

te anses for en påregnelig følgeudgift, der ikke var omfattet af ansvarsfraskrivel-<br />

sesklausulen i AB 92 § 35, stk. 2. Ligeledes T:BB 2008.725 VBA, hvor voldgifts-<br />

retten udtalte, at udgifterne til flytning og genhusning havde en så nær sammen-<br />

hæng med afhjælpning af manglen, at udgifterne måtte anses for en påregnelig<br />

følgeudgift 46 . Det samme ses i T:BB 2001.602 VBA, hvor en rådgiver, der påbe-<br />

råbte sig en ansvarsbegrænsning i ABR 89 svarende til AB 92 § 35, stk. 2, alene<br />

blev pålagt erstatningsansvar for tab, som var ”en direkte, påregnelig og adækvat<br />

følge” af projektfejlen. Eftersom adækvans er et helt generelt krav for tilkendelse<br />

af erstatning, synes det problematisk at anvende påregnelighedsvurderingen som<br />

vurdering for, om et tab er direkte eller indirekte.<br />

Når dette er sagt, er det klart, at spørgsmålet om påregnelighed kan være et blandt<br />

mange momenter i vurderingen af, hvornår et tab er direkte, og hvornår det er<br />

indirekte. Der er en formodning for, at et tab, der er påregneligt, ofte vil udspringe<br />

af selve den misligholdte handling og dermed være et direkte tab. Således må det<br />

betragtes som sikkert, at den erstatningsansvarlige har lettere ved at komme igen-<br />

nem med, at tabet er adækvat, når han kræver erstatning for avancetab 47 jf. Tor-<br />

sten Iversen 48 . Ligeledes anfører Gomard, at tab, som er en følge af en direkte<br />

45<br />

Allan Farnsworth: Contracts III, s. 259-260 og Brewer, Geoff: Foreseeabil<strong>it</strong>y of Damages.<br />

46<br />

Mikkel Isager-Sally i T:BB 2010.296, s. 4.<br />

47<br />

Avancetab vil typisk være et indirekte tab, hvorimod et prisdifferencetab typisk er et direkte tab<br />

jf. nedenfor i punkt 3.2.1.3.<br />

48<br />

Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 105.<br />

Side 16 af 72


skade – i modsætning til indirekte skade – som oftest, men ikke altid, er påregne-<br />

ligt 49 . Tankegangen om, at direkte tab som oftest vil være mere påregnelige end<br />

de indirekte tab, findes også i de øvrige nordiske lande. Se således forarbejderne<br />

til den svenske købelovs § 67 og ligeledes forarbejderne til den norske købelovs §<br />

67, hvoraf det fremgår, at de direkte tab er lettere at forudse eller er mindre fjernt-<br />

liggende, hvorfor der er pålagt en strengere ansvarsbedømmelse – et kontrolan-<br />

svar - af disse tab 50 .<br />

Som nævnt lægger man i England og USA som en konsekvens af dommen i Had-<br />

ley v. Baxendale vægt på, om tabet var i parternes overvejelse på det tidspunkt,<br />

hvor de indgik aftalen. Derfor bliver det ikke afgørende at sondre mellem indirek-<br />

te tab og direkte tab. I stedet bliver et krav, der minder om kravet om adækvans,<br />

det afgørende. En subjektiveret adækvansbedømmelse, som også kendes inden for<br />

kontrakt i Danmark 51 .<br />

Det må således have formodningen for sig, at direkte tab som oftest vil være på-<br />

regnelige. Dog skal man være varsom med ikke at slutte modsætningsvis hertil og<br />

sige, at tab, der ikke er påregnelige, dermed er indirekte, idet et upåregneligt tab,<br />

med mindre andet er aftalt, ikke erstattes. Påregnelighed kan således anvendes til<br />

hjælp for, hvornår et tab skal anses for at være indirekte, og hvornår et tab skal<br />

anses for at være direkte, idet det kan indikere noget om tabets tilknytning til mis-<br />

ligholdelsen og dermed være med til at fastslå, om tabet er opstået som en følge af<br />

en anden transaktion end den misligholdte handling.<br />

3.2.1.3. Enkelte kategorier af tab<br />

Det er spørgsmålet, om man ud fra ovenstående kan fastslå, at visse tab per se er<br />

indirekte, fordi de aldrig opstår direkte på baggrund af den misligholdte handling.<br />

Driftstab kan kun opstå på baggrund af en følgehandling af den misligholdte<br />

handling og vil derfor altid være et indirekte tab 52 . Lider køber et driftstab som<br />

49 Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 245.<br />

50 Forarbejderne til den svenske købelov, prop. 1988/1989:76 s. 46 og forarbejderne til den norske<br />

købelov, Innst. O nr. 51 – 1987-88, s. 14-15.<br />

51 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 107-109.<br />

52 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 72.<br />

Side 17 af 72


følge af sælgers misligholdelse, i og med at den købte genstand skulle anvendes i<br />

købers virksomhed, udspringer tabet ikke direkte af den misligholdte handling,<br />

men af købers følgehandling (eller mangel på samme) af sælgers misligholdte<br />

handling.<br />

Andre kategorier af tab kan være mere vanskelige at fastlægge som enten direkte<br />

eller indirekte. Et avancetab kan f.eks. opstå både på baggrund af den misligholdte<br />

handling eller på baggrund af en transaktion, der er en følge af misligholdelsen.<br />

Det bliver i denne henseende afgørende, om der er tale om købers eller sælgers<br />

tab. Således vil sælgers avancetab være direkte, idet det opgøres direkte på bag-<br />

grund af den misligholdte handling - nemlig det manglende salg, hvorimod købers<br />

avancetab er indirekte, idet det opgøres på baggrund af en transaktion, der er en<br />

følge af den misligholdte handling – nemlig købers manglende videresalg 53 .<br />

Hertil kommer kategorier af tab, som ikke kan anses for at være enten et driftstab,<br />

avancetab eller et kundetab, og derfor må betegnes som andre omkostninger eller<br />

udgiftstab. Det er vanskeligt at fastlægge, hvornår udgiftstab er direkte, og hvor-<br />

når udgiftstab er indirekte 54 . Som udgangspunkt skal der selvfølgelig ses på, om<br />

tabet udspringer af den misligholdte handling eller ej, og dermed hvor stor til-<br />

knytning tabet har til manglen eller forsinkelsen. Når dette er sagt, vil der ved<br />

udgiftstab være en større grad af usikkerhed og s<strong>it</strong>uationer, hvor det er vanskelige-<br />

re kategorisk at fastlægge, om tabet er det ene eller det andet, hvorfor der forment-<br />

lig i stedet alene foretages en adækvansvurdering for at fastlægge, om tabet kan<br />

kræves erstattet 55 .<br />

I Norge, Sverige og Finland har man taget konsekvensen af, at visse tab kan være<br />

vanskelige at definere som enten direkte eller indirekte og valgt at opremse, hvil-<br />

ke tab der er indirekte i deres købelove. Således er drifts-, avance- og omsæt-<br />

ningstab et indirekte tab jf. den norske købelovs 56 § 67(2), (a), (b) og (c) 57 . Dette<br />

53 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 68-70.<br />

54 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 595-599.<br />

55 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 595-599.<br />

56 Den norske, svenske og finske købelov er i deres ordlyd stort set identiske, hvorfor der alene<br />

henvises til den norske.<br />

Side 18 af 72


medfører, at der ikke opstår det samme behov for fortolkning som i Danmark.<br />

Herudover er det interessant at se, at de tab, som vi i Danmark som oftest vil anse<br />

for at være indirekte, også er det i de øvrige nordiske lande. Dette hænger for-<br />

mentlig sammen med, at det såvel i Danmark som i de øvrige nordiske lande er<br />

afgørende for vurderingen af, hvornår der foreligger et indirekte tab, hvilken grad<br />

af tilknytning tabet har til den misligholdte handling 58 .<br />

3.2.1.4. Fysiske indirekte tab<br />

Ovenfor er nævnt en række eksempler på direkte og indirekte tab, og nogle kate-<br />

gorier af tab, der hverken kan fastlægges som værende per se direkte eller indirek-<br />

te. Karakteristisk for de nævnte kategorier af tab er, at der i alle tilfælde er tale om<br />

et rent økonomisk tab. Der er hverken tale om en skade på en person 59 eller på en<br />

ting. Det er herefter spørgsmålet, om man kan tænke sig fysiske indirekte tab –<br />

altså om det tab, der lides pga. en skade på en ting, kan anses for at være indirek-<br />

te. Her tænkes ikke på de skader, der forårsages af et defekt produkt og derfor er<br />

omfattet af reglerne i produktansvarsloven, omend der er et stort overlap mellem<br />

mangelsansvaret og produktansvaret 60 .<br />

I det øjeblik en sælger misligholder sin aftale med køber, kan der opstå en række<br />

indirekte tab. Som nævnt ovenfor kan dette f.eks. være købers driftstab, fordi den<br />

mangelfulde eller forsinkede genstand skal anvendes i købers virksomhed, men<br />

man kan ligeledes tænke sig, at fysiske mangler ved den leverede genstand med-<br />

fører en række fysiske skader, tingsskader, i købers virksomhed 61 . Sådanne fysi-<br />

ske skader kan i visse s<strong>it</strong>uationer også karakteriseres som indirekte tab, og man<br />

kan således forestille sig fysiske indirekte tab. Igen bliver det afgørende ikke,<br />

hvilken type tab der er tale om, men i stedet hvilken handling tabet udspringer af –<br />

om det er selve den misligholdte handling eller en transaktion, der skulle have<br />

været gennemført på baggrund af den misligholdte handling.<br />

57 Joseph Lookofsky i U 1989 B s. 239, s.1- 2.<br />

58 Dette er gennemgået mere uddybende ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.1.<br />

59 Personskader holdes som udgangspunkt ude af dette speciale.<br />

60 Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 277.<br />

61 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 589-590.<br />

Side 19 af 72


Også på dette punkt ses et stort fællestræk med Norge, Sverige og Finland, idet de<br />

i deres købelove har valgt at anføre, at et indirekte tab også kan være et fysisk<br />

indirekte tab. Således følger det af den norske 62 købelovs § 67(2), (d), at hvis gen-<br />

standen har mangler, som medfører skader på andre genstande, er disse skader<br />

indirekte. Det er ikke meningen, at bestemmelsen skal vedrøre de s<strong>it</strong>uationer, der<br />

falder ind under reglerne om produktansvar, og bestemmelsens anvendelsesområ-<br />

de må derfor anses for snævert 63 .<br />

3.2.2. Gennemgang af retspraksis med henblik på en defin<strong>it</strong>ion af indirekte tab<br />

Ovenfor er forsøgt fastlagt, hvordan man udreder, om et tab er direkte eller indi-<br />

rekte, og herunder om der er nogle kategorier af tab, der per se er direkte eller<br />

indirekte. Nedenfor gennemgås en række afgørelser for at undersøge, hvorledes<br />

domstolene når frem til, at et tab er direkte eller indirekte.<br />

I U 2004.2389 H blev der tilkendt erstatning for driftstab, som er det typiske ek-<br />

sempel på et indirekte tab. Dommen er dog lidt særegen, i og med at det ikke var<br />

me<strong>dk</strong>ontrahentens driftstab, der blev erstattet men en tredjeparts, hvorfor afgørel-<br />

sen afviger fra almindelig erstatningsret. Dommen er medtaget bl.a. for at vise et<br />

eksempel på et typisk indirekte tab.<br />

Afgørelsen angik to entreprenørselskaber, der i forbindelse med en udgravning til<br />

et nybyggeri beskadigede to elkabler på nabogrunden, som tilhørte COWI A/S<br />

(COWI). COWI led et tab som følge af den efterfølgende strømafbrydelse, og det<br />

var herefter spørgsmålet, om de to entreprenørselskaber kunne blive ansvarlige for<br />

dette tab. Både landsretten og Højesteret nåede frem til, COWI havde ret til at få<br />

erstattet s<strong>it</strong> tab, på trods af at der ikke forelå en <strong>kontraktret</strong>lig relation imellem<br />

COWI og de to entreprenørselskaber.<br />

Højesteret tilkendegiver ikke, hvorfor de anser tabet for et indirekte tab, men det<br />

er formentlig fordi, der ikke hersker tvivl om, at et tab i forbindelse med en<br />

62<br />

Igen fremhæves alene den norske købelov, da ordlyden af den svenske, norske og finske købelov<br />

stort set er identisk.<br />

63<br />

Berghem, John E. m.fl.: Kjøpsloven 1988, s. 340-341.<br />

Side 20 af 72


strømafbrydelse er et driftstab og dermed et indirekte tab. COWI er ikke i stand til<br />

at opretholde sin virksomhed i den periode, hvor der er strømafbrydelse, hvorfor<br />

tabet udspringer af en følgehandling af den misligholdte handling – nemlig den<br />

mistede produktion.<br />

U 2004.2012 Ø angik omkostninger til forgæves at behandle 200.000 m 3 vand<br />

samt mandetimer i forbindelse med igangsættelse af Thorsbo Vandværk.<br />

I sagen købte Københavns Vand (KV) et substrat, som KV brugte til at kontrollere<br />

van<strong>dk</strong>val<strong>it</strong>eten. Substratet var købt af firmaet Bie & Berntsen (BB), der havde<br />

købt det af Steins Laboratorium (SL). Substratet viste sig at være behæftet med<br />

mangler, således at vandet ved brug af substratet viste krystaldannelser, der blev<br />

fejlfortolket som forurening af vandet. Som følge heraf udledte KV 200.000 m 3<br />

vand i Køge Å samt idriftsatte Thorsbo Vandværk, der ellers var under reparation.<br />

KV anlagde herefter sag mod BB med påstand om erstatning for det tab, KV hav-<br />

de lidt som følge af udledningen og igangsættelsen af Thorsbo Vandværk. Det<br />

fulgte af BB’s almindelige salgs- og leveringsbetingelser, at de ikke ifaldt erstat-<br />

ningsansvar ved driftstab, tabt arbejdsfortjeneste eller andre indirekte tab. Byret-<br />

ten var nået frem til, at BB ikke skulle erstatte KV det lidte tab, da såvel udled-<br />

ningen af vand i Køge Å som idriftssættelsen af Thorsbo Vandværk måtte beteg-<br />

nes som et indirekte tab i leveringsbetingelsernes forstand. Østre Landsret ændre-<br />

de byrettens afgørelse, idet de fandt, at ”de tab, som i sagerne kræves erstattet<br />

[ikke kunne] betegnes som indirekte”. Landsretten lagde dog også vægt på, at<br />

BB’s salgs- og leveringsbetingelser ikke forud for hændelsen var blevet drøftet<br />

eller fremhævet mellem parterne.<br />

Da tabet hverken kan karakteriseres som et driftstab eller tabt arbejdsfortjeneste,<br />

var spørgsmålet, om tabet kunne anses for at være et andet indirekte tab. Østre<br />

Landsrets begrundelse viser ikke, hvorfor de ikke anser tabet for værende indirek-<br />

te, men de af KV udførte handlinger, som følge af det mangelfulde substrat, er<br />

handlinger, der følger direkte af manglerne ved substratet, altså den misligholdte<br />

Side 21 af 72


handling. Dommen viser dog, at det er vanskeligt at vurdere, om et tab er direkte<br />

eller indirekte, hvilket også kommer til udtryk i byrettens afgørelse.<br />

Når dette er sagt, lægger Østre Landsret med deres begrundelse op til, at der er<br />

flere momenter af betydning for vurderingen af, hvornår der foreligger et indirekte<br />

tab. Landsretten lagde vægt på, at det ikke havde været drøftet mellem parterne,<br />

hvad der skulle forstås ved et indirekte tab og tilkendegav dermed, at parternes<br />

overvejelser i forbindelse med et kontraktforhold er af betydning for, hvilke tab<br />

der kan anses for indirekte. Det behandles nærmere nedenfor i afsn<strong>it</strong> 3.3., hvilken<br />

betydning den nærmere ordlyd af en ansvarsfraskrivelsesklausul kan have for vur-<br />

deringen af et indirekte tab.<br />

I T:BB 2010.678 VBA fandt Voldgiftsretten for bygge- og anlægsvirksomhed, at<br />

omkostninger til at få transporteret og midlertidigt opbevaret gylle havde en så<br />

nær sammenhæng med de mangler, der var ved gylletanken, at der vare tale om en<br />

”påregnelig følgeudgift”.<br />

I sagen havde en underentreprenør på vegne af en hovedentreprenør opstillet en<br />

gylletank for en bygherre (BH), der drev en minkfarm. Da gylletanken viste sig at<br />

være utæt, blev BH tvunget til at transportere og opbevare gyllen andetsteds, mens<br />

gylletanken bl.a. var udsat for syn og skøn, og manglerne blev afhjulpet. Omkost-<br />

ningerne hermed blev opfattet som et direkte tab og dermed ikke omfattet af an-<br />

svarsfraskrivelsesklausulen i AB 92 § 35, stk. 2.<br />

Med den valgte formulering slog Voldgiftsretten fast, at omkostningerne havde en<br />

nær sammenhæng med manglerne ved gylletanken og dermed udsprang direkte af<br />

den misligholdte handling. Afgørelsen ligger således meget godt i tråd med det<br />

ovenfor gennemgåede om, hvornår tab anses for at være direkte og indirekte.<br />

Det er usikkert, om Voldgiftsretten med formuleringen af, at tabet var ”påregne-<br />

ligt”, lægger op til, at en påregnelighedsvurdering er af betydning for, om et tab er<br />

direkte eller indirekte. Som også nævnt indledningsvis i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.2. er dette<br />

Side 22 af 72


problematisk, eftersom et indirekte tab godt kan være påregneligt 64 . Dog kan for-<br />

muleringen være valgt for at slå fast, at tabet opfyldte de almindelige betingelser<br />

for erstatning, hvoraf påregnelighed indgår.<br />

U 2011.2059 H angik bl.a. spørgsmålet om, hvorvidt udgifter til flytning og gen-<br />

husning var et indirekte tab.<br />

Efter færdiggørelsen af et nyt lægehus i Bramming i 1995 opstod der problemer<br />

med brune fugtpletter. Lægerne kontaktede flere gange ark<strong>it</strong>ekten og entreprenø-<br />

ren med henblik på at få udbedret fugtskaderne og få fastlagt, hvad der var årsa-<br />

gen til fugtpletterne. I 2001 blev Icopal A/S (Icopal), entreprenørens leverandør af<br />

tagkonstruktionen, kontaktet. Icopal opsatte fugtmålere og konstaterede herefter i<br />

2002, at det var svamp og råd i taget, som var årsagen til fugtpletterne. Med hen-<br />

blik på videre undersøgelser og udbedring af skaderne, måtte lægehuset midlerti-<br />

digt flytte til andre lokaler. Da monteringen af tagkonstruktionen ikke var udført<br />

håndværksmæssigt korrekt, og da ark<strong>it</strong>ekten burde have præciseret kravene til<br />

opsætningen, blev entreprenøren og ark<strong>it</strong>ekten anset for solidarisk ansvarlige for<br />

skaderne. Tvisten angik herefter spørgsmålet om, hvorvidt udgifterne til flytning<br />

og genhusning skulle erstattes. I og med at AB 72 var vedtaget mellem Lægehuset<br />

og entreprenøren, var spørgsmålet, om udgifterne til flytning og genhusning var et<br />

indirekte tab og dermed undtaget fra entreprenørens erstatningspligt efter AB 72 §<br />

22, stk. 5 (nu AB 92 § 35, stk. 2). Landsretten fandt, at genhusningsomkostnin-<br />

gerne var omfattet af denne ansvarsfraskrivelsesklausul, hvorimod Højesteret<br />

fandt ”at udgifter til flytning og genhusning i en sådan s<strong>it</strong>uation ikke kan anses<br />

for et indirekte tab”.<br />

Der blev fra Lægehusets side procederet på, at det alene var driftstab, der ikke<br />

kunne kræves erstattet i kraft af ansvarsfraskrivelsesklausulen i den tidligere AB<br />

72 § 22, stk. 5 (nu AB 92 § 35, stk. 2). Som det også er gennemgået ovenfor i af-<br />

sn<strong>it</strong> 3.2.1.3., kan man ikke kategorisk fastslå, hvilke tab der anses for indirekte tab<br />

udover driftstab, der altid vil være indirekte. Med den af Højesteret valgte be-<br />

64 Mikkel Isager-Sally i T:BB.2010.296, s. 2.<br />

Side 23 af 72


grundelse, hvorefter de ikke fandt, at udgifter til flytning og genhusning ”i en så-<br />

dan s<strong>it</strong>uation” kunne anses for et indirekte tab, lægger Højesteret op til, at sådan-<br />

ne udgifter formentlig kan anses for et indirekte tab nogle gange (hvilket landsret-<br />

ten også nåede frem til). Den særlige s<strong>it</strong>uation, som ifølge Højesteret forelå, var,<br />

at lægehuset overhovedet ikke kunne benyttes i byggeperioden, hvilket for Høje-<br />

steret medførte, at tabet udsprang direkte af den misligholdte handling, hvorfor<br />

tabet blev anset for direkte.<br />

Kategoriseringen af udgifter til flytning og genhusning som direkte tab er i øvrigt<br />

fulgt i en lang række øvrige afgørelser 65 , ligesom det også konkluderes af Mikkel<br />

Isager-Sally, at sådanne udgifter udspringer direkte af den misligholdte entrepri-<br />

sekontrakt, og dermed er et direkte tab 66 .<br />

3.2.2.1. Sammenfatning – gennemgang af retspraksis<br />

De gennemgåede afgørelser viser, at domstolene ikke direkte i deres begrundelse<br />

tilkendegiver, hvordan de når frem til, om et tab et direkte eller indirekte, ligesom<br />

parterne ikke procederer på, hvorfor de anser et tab for at være enten direkte eller<br />

indirekte. Således udtaler Østre Landsret i U 2004.2012 Ø alene, at udgifterne<br />

ikke kunne anses for indirekte.<br />

Det er derfor vanskeligt kategorisk at fastslå, om domstolene, ved vurderingen af<br />

hvornår der foreligger et indirekte tab, lægger vægt på, hvilken handling tabet<br />

udspringer af. De ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.2. gennemgåede afgørelser viser, at domsto-<br />

lene sjældent begrunder, hvorfor de anser et tab for direkte eller indirekte. Er der<br />

endelig tale om en begrundelse, er det, hvor domstolene anser tabet for påregne-<br />

ligt jf. T:BB 2010.678 VBA, hvilket som gennemgået ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.2.<br />

ikke kan anvendes som det eneste parameter for vurderingen af, hvornår der fore-<br />

ligger et indirekte tab.<br />

65 Se således KFE 2004.8 VBA og T:BB 2008.725 VBA, der er gennemgået ovenfor i afsn<strong>it</strong><br />

3.2.1.2., og hvor resultatet dog er begrundet anderledes end Højesteret i U 2011.2059 H, idet voldgiftsretten<br />

i KFE 2004.8 VBA og T:BB 2008.725 VBA lagde vægt på, at tabet var påregneligt jf.<br />

det ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.2. gennemgåede.<br />

66 Mikkel Isager-Sally i T:BB.2010.296, s. 4.<br />

Side 24 af 72


Afgørelserne viser også, at vurderingen er vanskelig, og derfor vil der også ofte<br />

være en række andre faktorer, der er af betydning for vurderingen, f.eks. om det<br />

har været drøftet mellem parterne, hvad der anses for at være et indirekte tab jf. U<br />

2004.2012 Ø.<br />

3.3. Eksempler på formuleringer og fortolkning af begrænsninger for in-<br />

direkte tab<br />

Som nævnt indledningsvist i afsn<strong>it</strong> 3 ses det ofte i praksis, at en kontraktpart væl-<br />

ger at fraskrive sig et eventuelt ansvar over for indirekte tab. I denne forbindelse<br />

kan man forestille sig diverse formuleringer af ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />

Spørgsmålet er herefter, hvilken betydning de forskellige formuleringer har, og<br />

hvilke fortolkningsfaktorer der skal anvendes til at udlede de nærmere retsvirk-<br />

ninger af sådanne ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />

Indledningsvis gennemgås fortolkningsfaktorer, der kan anvendes til fortolkning<br />

af ansvarsfraskrivelsesklausuler og dernæst fire typisk forekommende formulerin-<br />

ger, hvor et ansvar for indirekte tab er fraskrevet.<br />

3.3.1. Generelt om fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />

Ved fortolkningen af ansvarsfraskrivelsesklausuler skal de almindelige juridiske<br />

fortolkningsregler anvendes. Som udgangspunkt lægger man ved fortolkningen af<br />

kontrakter vægt på ordlyden. Det vil således være af betydning, hvilken sædvanlig<br />

og naturlig forståelse som kan udledes af en kontraktbestemmelse, herunder hvor-<br />

dan bestemmelsen eller defin<strong>it</strong>ionen typisk forstås. Ved fortolkningen af, hvilke<br />

former for indirekte tab der er omfattet af bestemmelsen, skal man dermed lægge<br />

vægt på, hvad der normalt anses for at være et indirekte tab, dvs. tab, der ikke<br />

udspringer af selve den misligholdte handling men en handling, der skulle have<br />

været gennemført på baggrund af den misligholdte handling.<br />

Der er det problem med ansvarsfraskrivelsesklausuler, at de oftest er affattet uden<br />

henblik på en konkret s<strong>it</strong>uation, i og med at der er tale om en generel klausul, som<br />

Side 25 af 72


gerne skal kunne anvendes i mange s<strong>it</strong>uationer 67 . Af denne årsag ser man ofte<br />

meget brede formuleringer af ansvarsfraskrivelsesklausuler med begrænsninger<br />

over for indirekte tab, som det også fremgår nedenfor af eksempel 1. Typisk øn-<br />

sker en sælger at lade døren være åben, for at så mange kategorier af tab som mu-<br />

ligt kan falde ind under betegnelsen ”indirekte tab”. Modsat dette synspunkt kan<br />

en sælger også have en interesse i at eksemplificere, hvilke typer af tab han anser<br />

for at være indirekte tab, da han på den måde undgår tvist om tabskategorier, der<br />

kan være vanskelige at definere som direkte eller indirekte.<br />

Ansvarsfraskrivelsesklausuler skal som udgangspunkt fortolkes indskrænkende 68 .<br />

Dette dels som en konsekvens af de sædvanlige fortolkningsregler, der tilsiger en<br />

indskrænkende fortolkning af brede bestemmelser 69 , dels som en konsekvens af at<br />

sådanne klausuler er en fravigelse af de almindelige betingelser for tilkendelse af<br />

erstatning. Hertil kommer, at domstolene ofte vil vælge at fortolke ansvarsfraskri-<br />

velser indskrænkende i tilfælde, hvor den ene af parterne i kontraktforholdet har<br />

været mere dominerende end den anden 70 . Se således afgørelsen U 1968.416 H,<br />

hvor en dame, der drev bageri, kiosk og restaurant, berettiget ophævede kontrak-<br />

ten om levering af en slisk på grund af forsinkelse på trods af en klausul, der fra-<br />

tog ophævelsesret ved forsinkelse.<br />

3.3.2. Eksempel 1: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab”<br />

Denne formulering lægger som udgangspunkt op til, at der ikke er nogen be-<br />

grænsninger i, hvad der kan anses for at være et indirekte tab. Det vil sige, at alt<br />

hvad der kan høre ind under den gængse defin<strong>it</strong>ion af et indirekte tab, anses for at<br />

være et indirekte tab. Hermed er der et krav om, at tabet skal udspringe af en<br />

transaktion, der er en følge af den misligholdte handling jf. det ovenfor i afsn<strong>it</strong><br />

3.2.1.1. gennemgåede.<br />

67 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 131.<br />

68 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 131.<br />

69 Dette er et udslag af uklarhedsreglen og minimumsreglen, som er to kendte fortolkningsfaktorer<br />

jf. Palle Bo Madsen: Aftalefortolkning, s. 41-44. Se ligeledes A. Vinding Kruse m.fl.: Købsretten,<br />

s. 165-166. Dette berøres nærmere nedenfor i afsn<strong>it</strong> 3.4.<br />

70 Stig Jørgensen: Kontraktsret, bind 2, s. 190.<br />

Side 26 af 72


Dermed følger også, at såvel typiske økonomiske tab, der anses for at være indi-<br />

rekte tab, f.eks. driftstab og avancetab, er omfattet og herudover fysiske tab, der<br />

kan anses for at være indirekte. Hermed åbnes der op for en meget bred forståelse<br />

af begrebet der, som også nævnt ovenfor, dog begrænses af den almindelige for-<br />

tolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler, samt kravet om at tabet skal udspringe<br />

af en anden handling end den misligholdte handling.<br />

3.3.3. Eksempel 2: AB 92 § 35, stk. 2 - ”Entreprenøren hæfter ikke for drifts-<br />

tab, avancetab eller andet indirekte tab” 71<br />

Formuleringen er taget med som et eksempel på en formulering i et standarddo-<br />

kument, AB 92, som er hyppigt anvendt i praksis.<br />

Ved formuleringen er der i stedet for en helt bred formulering valgt en delvis ek-<br />

semplificering, hvorefter eksemplerne oplistes først, og hvor den overordnede<br />

kategori ”indirekte tab” nævnes efterfølgende. Mikkel Isager-Sally og Halfdan<br />

Krag Jespersen er begge af den opfattelse, at formuleringen medfører, at et ”andet<br />

indirekte tab” skal have samme karakter som driftstab og avancetab. Driftstab og<br />

avancetab er begge økonomiske tab, og da ”andet indirekte tab” skal have samme<br />

karakter som disse, udelukker bestemmelsen formentlig erstatning for fysiske in-<br />

direkte tab, dvs. tingsskader 72 .<br />

Det kan imidlertid hævdes, at formuleringen ikke medfører, at ”andet indirekte<br />

tab” skal have samme karakter som driftstab og avancetab og dermed være øko-<br />

nomiske indirekte tab. Formuleringen er ikke ”andet lignende indirekte tab”, hvil-<br />

ket f.eks. er tilfældet i købelovens § 24, hvorfor Gomard også fastslår, at de om-<br />

stændigheder, som kan fr<strong>it</strong>age sælgeren for ansvar i kraft af opremsningen og<br />

formuleringen ”eller lignende” i købelovens § 24, skal have samme karakter og<br />

endda være sammenligneligt med ”krig eller indførelsesforbud” 73 . Dog vedrører<br />

71 AB 92 § 35 lyder i sin fulde ordlyd: ”Entreprenøren er erstatningsansvarlig for tab, der er en<br />

følge af mangler ved arbejdet, hvis manglerne skyldes fejl eller forsømmelse fra entreprenørens<br />

side, eller hvis manglerne angår egenskaber, som ifølge aftalen må anses for tilsikret.<br />

Stk. 2. Entreprenøren hæfter ikke for driftstab, avancetab eller andet indirekte tab.”<br />

72 Mikkel Isager-Sally i T:BB.2010.296, s. 1-2 og Halfdan Krag Jespersen i T:BB 1998.18, s. 1-2.<br />

73 Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 218-219.<br />

Side 27 af 72


AB 92 § 35, stk. 1 de økonomiske følgeskader, der kan opstå i forbindelse med en<br />

entreprise, hvorfor bestemmelsen i stk. 2 må antages, som også forudsat af Mikkel<br />

Isager-Sally og Halfdan Krag Jespersen, alene at vedrøre de økonomiske indirekte<br />

tab.<br />

Ved at vælge en delvis eksemplificering og ikke en udtømmende defin<strong>it</strong>ion af,<br />

hvad der forstås med et indirekte tab, er der taget et bevidst valg om at holde dø-<br />

rene åbne for andre typer af indirekte tab. Der foreligger en mere uforpligtende<br />

antydning af, hvad der skal forstås ved et indirekte tab, end hvis der var tale om en<br />

udtømmende oplistning eller defin<strong>it</strong>ion 74 . Et eksempel på en opremsning af, hvad<br />

der anses for at være et indirekte tab, findes i de norske, svenske og finske købe-<br />

love, hvor det er opremset, hvad der skal forstås ved et indirekte tab, og hvor der<br />

således som udgangspunkt ikke er åbnet op for fortolkning 75 .<br />

3.3.4. Eksempel 3: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab, herunder driftstab,<br />

avancetab og lign.”<br />

Umiddelbart synes dette eksempel at have samme retsvirkning som eksempel 2, i<br />

og med at ”herunder” indikerer, at driftstab og avancetab skal være et indirekte<br />

tab for at være omfattet af ansvarsfraskrivelsesklausulen.<br />

Som det imidlertid er gennemgået ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.1. kan avancetab i nogle<br />

tilfælde godt anses for at være et direkte tab. Som anført gælder det eksempelvis<br />

sælgers avancetab, der udspringer direkte af købers uberettigede annullation af<br />

købet – dvs. sælgers manglende salg 76 . Det er herefter spørgsmålet, om et sådant<br />

direkte avancetab omfattes af denne ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />

Skal man anlægge en sædvanlig ordlydsfortolkning af formuleringen, må ”herun-<br />

der” formentlig føre til, at driftstab og avancetab for at være omfattet skal være<br />

indirekte tab. Formuleringen kan dog næppe anses for fuldstændig klar, og det kan<br />

derfor hævdes, at kontraktparterne med formuleringen kan fastlægge, at et avance-<br />

74 Mads Bryde Andersen: Praktisk aftaleret, s. 134.<br />

75 Da disse love er deklaratoriske, er der mulighed for at fravige dem ved aftale.<br />

76 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 70.<br />

Side 28 af 72


tab altid omfattes af ansvarsfraskrivelsesklausulen, uanset om det er direkte eller<br />

indirekte.<br />

En anden forskel på dette eksempel og eksempel 3 er, at i dette eksempel er der<br />

ingen tvivl om, at også fysiske indirekte tab kan omfattes af bestemmelsen. Som<br />

gennemgået ovenfor er dette mere tvivlsomt efter eksempel 2, hvor Mikkel Isager-<br />

Sally er af den opfattelse, at ”et andet indirekte tab” skal have samme karakter<br />

som driftstab og avancetab, dvs. være et økonomisk indirekte tab 77 .<br />

3.3.5. Eksempel 4: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab, driftstab, avancetab og<br />

omsætningstab”<br />

Med denne formulering er der på samme måde som ved eksempel 2 og 3 tale om<br />

en delvis eksemplificering, hvilket betyder, at den meget brede formulering fra<br />

eksempel 1 igen fraviges til fordel for en eksemplificering. Igen er der taget et<br />

bevidst valg om ikke udtømmende at fastlægge, hvad der skal forstås ved et indi-<br />

rekte tab.<br />

Dog er der den meget markante forskel på formuleringerne i eksempel 2 og 3 i<br />

forhold til formuleringen i eksempel 4, at eksempel 4 hverken indeholder ”eller<br />

andet indirekte tab” eller ”herunder”. Det er derfor spørgsmålet, om denne forskel<br />

medfører, at der også er forskel i fortolkningen af de tre formuleringer.<br />

Umiddelbart synes der ikke at være den store forskel, i og med at driftstab,<br />

avancetab og omsætningstab er eksempler på tab, der ofte anses for at være indi-<br />

rekte. Dog må formuleringen i eksempel 4 medføre, at direkte avancetab og direk-<br />

te omsætningstab også omfattes af ansvarsfraskrivelsesklausulen.<br />

Dette eksempel må derfor anses for det bredeste af de fire eksempler, i og med at<br />

alle indirekte tab er omfattet af ansvarsfraskrivelsesklausulen, samtidig med at<br />

avancetab og omsætningstab, der anses for at være direkte, også omfattes af klau-<br />

sulen.<br />

77 Mikkel Isager-Sally i T:BB.2010.296, s. 1-2 og Halfdan Krag Jespersen i T:BB 1998.18, s. 1-2.<br />

Side 29 af 72


Aftaleparterne kan på den måde til en vis grad komme uden om domstolenes for-<br />

tolkning af, hvad der skal forstås ved et indirekte tab ved at fastlægge, at kategori-<br />

erne ”avancetab” og ”omsætningstab” altid skal være omfattet af ansvarsfraskri-<br />

velsesklausulen.<br />

3.4. Retsvirkningen af at indirekte tab afgrænses i en ansvarsfraskrivelses-<br />

klausul<br />

Som det fremgår af de ovenfor nævnte eksempler, kan det være meget afgørende,<br />

hvilken formulering af en ansvarsfraskrivelsesklausul, parterne vælger. Der er<br />

hele tiden et modsætningsforhold mellem på den ene side at anvende en bred for-<br />

mulering og på den anden side at lave en udtømmende opremsning af, hvad der<br />

kan anses for at være et indirekte tab.<br />

Anvender man de almindelige fortolkningsprincipper inden for dansk ret, vil en<br />

meget bred formulering, hvor der alene begrænses over for ”indirekte tab”, føre<br />

til, at fortolkning skal ske imod koncipisten, i de tilfælde hvor vilkåret er affattet<br />

ensidigt af den ene part. Er vilkåret affattet af begge parter, skal den fortolkes i<br />

retning af den forståelse, der er mindst byrdefuld for løftegiveren 78 . Årsagen hertil<br />

er, at den brede formulering fører til, at det typisk er vanskeligt at finde ud af,<br />

hvad der omfattes af bestemmelsen. Samtidig fører en meget bred beskrivelse af<br />

indirekte tab til, at domstolene har et stort spillerum til at finde ud af, hvad der<br />

omfattes, og hvad der ikke omfattes, ligesom domstolene i U 2004.2012 Ø tillag-<br />

de det betydning, at det ikke var blevet drøftet mellem parterne, hvad der skulle<br />

anses for indirekte tab.<br />

Derfor er der også en række fordele ved at vælge en opremsning, i og med at man<br />

som aftalepart får en vis indflydelse på, hvad der omfattes af ansvarsfraskrivelses-<br />

klausulen. Når dette er sagt, vil domstolene altid tillægge en lang række forhold<br />

betydning, hvilket berøres nærmere nedenfor i afsn<strong>it</strong> 5.<br />

78 Dette er et udsalg af uklarhedsreglen og minimumsreglen, som er to kendte fortolkningsfaktorer<br />

jf. Palle Bo Madsen: Aftalefortolkning, s. 41-44 og ligeledes A. Vinding Kruse m.fl.: Købsretten, s.<br />

165-166.<br />

Side 30 af 72


Der er derfor tale om en afvejning af på den ene side det spillerum, som de meget<br />

brede ansvarsfraskrivelsesklausuler giver anledning til, og på den anden side den<br />

større indflydelse som den mere snævre, opremsende ansvarsfraskrivelsesklausul<br />

giver anledning til.<br />

3.5. Sammenfatning - indirekte tab<br />

Det forhold, at vi i Danmark ikke i lovgivningen har opremset, hvilke typer af tab<br />

der skal anses for at være indirekte, medfører, at der ofte vil være et behov for en<br />

stor grad af fortolkning ved fastlæggelsen af, hvilket tab der anses for indirekte,<br />

hvilket også ses i de eksempler fra retspraksis, som er gennemgået ovenfor.<br />

Fraskrives ansvaret for et indirekte tab, vil der altid være behov for en nærmere<br />

fortolkning, med mindre der i kontrakten er foretaget en meget udførlig oprems-<br />

ning af, hvad er skal være indirekte tab. Dette fører også til, at det er vanskeligt at<br />

konkludere, om visse kategorier af tab per se er direkte, og om visse kategorier af<br />

tab per se er indirekte. En gennemgang af dansk l<strong>it</strong>teratur viser, at man, ved vur-<br />

deringen af hvornår der foreligger et indirekte tab, skal se på, hvilken handling<br />

tabet udspringer af.<br />

Dette behov for fortolkning eksisterer også i England og USA, hvor der heller<br />

ikke findes en entydig defin<strong>it</strong>ion på indirekte tab. Således er der heller ikke enig-<br />

hed i l<strong>it</strong>teraturen om, hvordan man definerer et indirekte tab 79 . Med afgørelsen i<br />

Hadley v. Baxendale blev det formentlig fastlagt hvilke tab, der kan erstattes i<br />

tilfælde af misligholdelsen af en kontrakt. Men i den forbindelse sondres der ikke<br />

mellem direkte og indirekte tab efter samme vurdering som i Danmark. Godt nok<br />

sondres der mellem direkte og indirekte tab i både England 80 og USA 81 , men det<br />

er svært at fastlægge, hvori den nærmere forskel imellem disse tab ligger, idet det<br />

eneste krav, der stilles til de indirekte tab, for at disse kan erstattes, er, om tabet<br />

79<br />

Se det ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.1. gennemgåede om henholdsvis Harvey McGregors og Allan<br />

Farnsworths defin<strong>it</strong>ion på et indirekte.<br />

80<br />

Harvey McGregor: On Damages, s. 24.<br />

81<br />

Allan Farnsworth: On Contracts III, s. 256.<br />

Side 31 af 72


var i parternes overvejelse på tidspunktet for indgåelse af kontrakten, og at det<br />

samtidig ikke er et ”ordinært” tab, men et tab der følger af ”særlige omstændighe-<br />

der”.<br />

Omend der således er behov for fortolkning både i Danmark og i England og USA<br />

for fastlæggelsen af, hvad der skal forstås ved et indirekte tab, er udgangspunktet<br />

herfor ikke det samme. I Danmark er det afgørende, hvilken handling tabet ud-<br />

springer af. I England og USA er sondringen mellem direkte og indirekte tab ikke<br />

så skarp, og der er således andre kr<strong>it</strong>erier, der ligger til grund for vurderingen af,<br />

hvilke tab der kan erstattes.<br />

I de øvrige nordiske lande er der som udgangspunkt ikke samme behov for for-<br />

tolkning. De enkelte typer af indirekte tab er opremset i de pågældende love, hvil-<br />

ket medfører, at såfremt der i en ansvarsfraskrivelsesklausul afgrænses over for<br />

indirekte tab, vil lovteksten finde anvendelse, medmindre andet aftales mellem<br />

parterne. Der er tale om en pos<strong>it</strong>iv defin<strong>it</strong>ion på indirekte tab, hvilket alt andet lige<br />

vil gøre det lettere at fastlægge, om et tab er direkte eller indirekte, f.eks. i det<br />

tilfælde hvor en ansvarsfraskrivelsesklausul udelukker ansvar for indirekte tab.<br />

En gennemgang af dansk retspraksis har vist, at selvom domstolene ikke altid be-<br />

grunder, hvorledes de er nået frem til, at et tab er direkte eller indirekte, ser de<br />

formentlig på, hvilken handling tabet udspringer af. Dog er domstolenes begrun-<br />

delse ofte udtryk for, at mange faktorer spiller ind, og der bliver således ofte set<br />

på sammenhængen mellem tabet og den misligholdende handling. En vurdering<br />

som også findes i forarbejderne til den svenske og norske købelov 82 . Da mange<br />

faktorer er af betydning, bliver det centralt for parterne, at få klart defineret i afta-<br />

len, hvad de anser for at være indirekte tab, som også gennemgået i afsn<strong>it</strong> 3.3.<br />

82 Forarbejderne til den svenske købelov, prop. 1988/1989:76 s. 48-49 og forarbejderne til den<br />

norske købelov, innst. O nr. 51 – 1987-88, s. 14.<br />

Side 32 af 72


4. Ansvarsbegrænsninger begrundet i tabets omfang<br />

4.1. Indledning<br />

Ovenfor er gennemgået s<strong>it</strong>uationer, hvor et ansvar begrænses på grund af tabets<br />

art, nærmere bestemt muligheden for at fraskrive sig ansvaret for indirekte tab. I<br />

det følgende gennemgås de s<strong>it</strong>uationer, hvor ansvarsbegrænsninger eller ansvars-<br />

fraskrivelser ikke finder anvendelse i kraft af tabets omfang, nærmere bestemt de<br />

s<strong>it</strong>uationer, hvor der handles henholdsvis forsætligt eller uagtsomt. Der tænkes<br />

alene på den s<strong>it</strong>uation, hvor en ansvarsfraskrivelsesklausul er gyldigt vedtaget<br />

mellem parterne og efterfølgende tilsidesættes på grund af en culpøs handling.<br />

Den s<strong>it</strong>uation, hvor der foreligger culpøse eller svigagtige forhold i forbindelse<br />

med indgåelse og vedtagelse af kontrakter indeholdende en ansvarsfraskrivelses-<br />

klausul, også kaldet culpa in contrahendo, vil derfor ikke blive gennemgået.<br />

Der skal sondres mellem retsstillingen for de generelle ansvarsfraskrivelsesklau-<br />

suler, hvor det ikke fremgår, hvornår disse skal bortfalde, retsstillingen for an-<br />

svarsfraskrivelser for simpel uagtsom, retsstillingen for ansvarsfraskrivelser for<br />

grov uagtsomhed og retsstillingen for ansvarsfraskrivelser for forsæt. Nedenfor i<br />

afsn<strong>it</strong> 4.2.-4.6. vil disse fire s<strong>it</strong>uationer derfor blive gennemgået enkeltvis for at<br />

se, om retsstillingen er forskellig, afhængigt af hvordan ansvarsfraskrivelsesklau-<br />

sulen er udformet.<br />

Trad<strong>it</strong>ionelt forstås ved forsæt, at en handling foretages med vilje, og med uagt-<br />

somhed forstås trad<strong>it</strong>ionelt, at handlingen ikke udføres med fornøden agtpågiven-<br />

hed 83 . Uagtsomhed kan foreligge i simpel eller grov form.<br />

Som også nævnt indledningsvis i afsn<strong>it</strong> 2.2. tillagde man tidligere sondringen mel-<br />

lem ansvarsfraskrivelser og ansvarsbegrænsninger betydelig vægt, således at alene<br />

ansvarsfraskrivelser bortfaldt ved f.eks. forsæt, og således at ansvarsbegrænsnin-<br />

83 Bo von Eyben og Helle Isager: Lærebog i erstatningsret, s. 23.<br />

Side 33 af 72


ger altid bestod uanset graden af skyld 84 . Det samme ses efter common law, hvor<br />

det nogle steder i l<strong>it</strong>teraturen fastslås, at ”lim<strong>it</strong>ation clauses” fortolkes knapt så<br />

strengt som ”exclusion clauses” 85 .<br />

I nyere l<strong>it</strong>teratur tillægges sondringen ikke samme betydning, hvorfor det ikke er<br />

denne sondring alene, der er afgørende for, om den pågældende klausul bortfal-<br />

der 86 . Det samme er formentlig tilfældet efter common law. Således anføres det i<br />

Anson’s law of contract, at det ikke bør være afgørende for vurderingen af en<br />

klausul, om denne betegnes som en ”exclusion clause” eller en ”lim<strong>it</strong>ation clau-<br />

se” 87 . Dog er der mange momenter af betydning for, om en ansvarsfraskrivelses-<br />

klausul skal bortfalde, hvorfor det forhold, at en ansvarsfraskrivelse fuldstændig<br />

eliminerer de erstatningsregler, der ellers ville gælde, taler for en skærpet be-<br />

dømmelse af disse i forhold til ansvarsbegrænsninger, der primært fikserer en er-<br />

statning 88 .<br />

4.2. Generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />

De generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler indeholder ikke en bestemmelse om,<br />

hvorvidt klausulen skal bortfalde i kraft af tabets omfang. Det er således spørgs-<br />

målet, hvad der er retsstillingen for disse klausuler i den s<strong>it</strong>uation, hvor den fra-<br />

skrivende part handler culpøst – dvs. enten simpelt eller groft uagtsomt eller for-<br />

sætligt.<br />

4.2.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen<br />

Der hersker i l<strong>it</strong>teraturen ikke megen tvivl om, at de generelle ansvarsfraskrivel-<br />

sesklausuler ikke bortfalder, såfremt der alene foreligger simpel uagtsomhed 89 . En<br />

undtagelse hertil er, hvis der er tale om særlige retsområder som f.eks. advokat-<br />

84<br />

J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 111 og Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s.<br />

161-162.<br />

85<br />

William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s. 173.<br />

86<br />

Se således Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen: Aftaler og mellemmænd, s. 378 og<br />

Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 309-316, hvor sondringen tilsyneladende ikke tillægges vægt.<br />

87<br />

William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s. 173-174.<br />

88<br />

Mads Bryde Andersen: Grundlæggende aftaleret, s. 432-433.<br />

89<br />

Se Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen: Aftaler og mellemmænd, der på s. 377 anfører<br />

at alene forsæt og grov uagtsomhed medfører bortfald af klausulen. Se ligeledes Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler,<br />

s. 27 og Jacob Nørager-Nielsen m.fl.: Købeloven, s. 73.<br />

Side 34 af 72


og revisorydelser 90 . Se imidlertid U 1879.813 H og U 1929.707 H, som gennem-<br />

gås nedenfor i afsn<strong>it</strong> 4.2.2. I begge afgørelser udtalte Højesteret, at ansvarsfraskri-<br />

velsesklausulen bortfaldt, da der forelå uagtsomhed. Højesteret foretog altså ikke<br />

en sondring mellem simpel og grov uagtsomhed. Da afgørelserne er af ældre dato,<br />

har de imidlertid begrænset præjudikatsværdi, og i kraft af entydigheden i l<strong>it</strong>tera-<br />

turen må det anses for forholdsvist afklaret, at de generelle ansvarsfraskrivelses-<br />

klausuler ikke bortfalder ved simpel uagtsomhed.<br />

Ligeledes er der i l<strong>it</strong>teraturen enighed om, at såfremt der handles forsætligt, vil de<br />

generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler bortfalde 91 . Der foreligger således også en<br />

række afgørelser, hvor ansvarsfraskrivelsesklausuler tilsidesættes på grund af en<br />

forsætlig handling. Som eksempel herpå nåede Højesteret i U 2010.556 H frem til,<br />

at sælgeren af et hus ikke kunne påberåbe sig en ansvarsfraskrivelse, da han havde<br />

tilsidesat sin loyale oplysningspligt vedrørende et forhold af væsentlig betydning.<br />

Det interessante er herefter de handlinger, der hverken foretages med simpel uagt-<br />

somhed eller med forsæt – dvs. tilfælde, hvor der handles groft uagtsomt. Her er<br />

l<strong>it</strong>teraturen ikke entydig, og det er mere tvivlsomt, hvad der er retsstillingen. Us-<br />

sing lader således spørgsmålet være åbent for, hvad der gælder i tilfælde af grov<br />

uagtsomhed 92 , hvorimod Günther Petersen slår fast, at der ikke kan opstilles en<br />

almindelig regel om ansvarsfraskrivelsens tilsidesættelse i tilfælde af grov uagt-<br />

somhed, med mindre der er udtrykkelig hjemmel herfor 93 . Ussing fremhæver des-<br />

uden, at såfremt der er tale om en personskade, må grov uagtsomhed være til-<br />

strækkeligt, for at en ansvarsfraskrivelsesklausul bortfalder, og han slår dermed<br />

fast, at det også afhænger af skadens art, om grov uagtsomhed er tilstrækkeligt for<br />

tilsidesættelse 94 . Generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausulers bortfald ved<br />

90 Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 316.<br />

91 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 43, Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s.<br />

161-162, Stig Jørgensen: Kontraktsret, bind 2, s. 190 og Lennart Lynge Andersen og Palle Bo<br />

Madsen: Aftaler og Mellemmænd, s. 378.<br />

92 Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s. 161-162.<br />

93 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 47.<br />

94 Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s. 162.<br />

Side 35 af 72


personskader vil som udgangspunkt ikke blive behandlet yderligere, da retsstillin-<br />

gen synes forholdsvis afklaret 95 .<br />

Omvendt kan man også i l<strong>it</strong>teraturen finde forfattere, der er af den opfattelse, at<br />

ansvarsfraskrivelsesklausuler bortfalder ved grov uagtsomhed. Således anfører<br />

Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen, at ansvarsfraskrivelser formentlig<br />

ikke skal fortolkes som omfattende fejl og mangler, der skyldes den ansvarliges<br />

forsæt eller grov culpa 96 .<br />

Den samme holdning gør sig gældende i Norge og Sverige, hvor Viggo Hagstrøm<br />

og Thorsten Lundmark begge anfører, at domstolene formentlig vil tilsidesætte en<br />

ansvarsfraskrivelsesklausul, hvis der foreligger grov uagtsomhed fra den fraskri-<br />

vende parts side 97 .<br />

Efter common law sondres der trad<strong>it</strong>ionelt ikke mellem simpel og grov uagtsom-<br />

hed. Det er derfor alene et spørgsmål, om ordlyden af de generelt affattede an-<br />

svarsfraskrivelsesklausuler er bred nok til at omfatte ”negligence”. Som udgangs-<br />

punkt vil de generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausuler ikke kunne omfatte<br />

”negligence”, hvis ordlyden er for bred og upræcis 98 . Den samme problemstilling<br />

ses ved de såkaldte ”indemn<strong>it</strong>y clauses”, hvorefter den ene part skal skadesløshol-<br />

de den anden part i tilfælde af et eventuelt erstatningskrav. Er ”indemn<strong>it</strong>y clauses”<br />

affattet i meget brede termer, vil de som udgangspunkt ikke medføre skadesløs-<br />

holdelse i tilfælde hvor den part, der kræver skadesløsholdelse, har handlet uagt-<br />

somt 99 .<br />

95<br />

Se således Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s. 162 og bl.a. afgørelse i U 2003.500 Ø,<br />

hvor en person, der var kommet til skade ved et faldskærmsudspring ikke fik erstatning, da der<br />

ikke forelå grov uagtsomhed fra udspringsstedets side.<br />

96<br />

Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen: Aftaler og mellemmænd, s. 378. Se ligeledes<br />

Jacob Nørager-Nielsen m.fl.: Købeloven, s. 73.<br />

97<br />

Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 632 og Lundmark, Thorsten: Friskrivningsklausuler, s.<br />

147.<br />

98<br />

Ch<strong>it</strong>ty: On Contracts, vol. 1, s. 916-921, William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s.<br />

171-172 og Allan Farnsworth: On Contracts, I, s. 618-619.<br />

99<br />

Ch<strong>it</strong>ty: On Contracts, vol. 1, s. 920-921<br />

Side 36 af 72


Ser man på l<strong>it</strong>teraturen, tegner der sig et billede af, at nyere l<strong>it</strong>teratur er af den<br />

opfattelse, at ansvarsfraskrivelsesklausuler bortfalder ved grov uagtsomhed såvel i<br />

Danmark som i de øvrige nordiske lande og efter common law. Det er herefter<br />

spørgsmålet, om en gennemgang af retspraksis viser det samme billede.<br />

4.2.2. Gennemgang af retspraksis<br />

U 1879.813 H omhandlede, hvorvidt Firmaet Th. Høyers Efterfølger (THE) skulle<br />

have erstatning for de sjællandske Jernbaners (SJ) beskadigelse af en kollo inde-<br />

holdende manufakturvarer.<br />

I sagen skulle SJ transportere en kollo med manufakturvarer for THE. Det frem-<br />

gik af en overenskomst mellem det danske postvæsen, statskassen og det sjæl-<br />

landske jernbaneselskab af 2. juli 1877, at SJ’s ansvar var begrænset til 50 øre pr.<br />

pd. af det beskadigede gods, i alt 10 kr. og 25 øre. Det var derfor spørgsmålet, om<br />

SJ havde udvist en adfærd, som medførte, at THE kunne opnå fuld erstatning for<br />

det beskadigede gods. Højesteret nåede frem til, at den fulde erstatning skulle<br />

betales, både når der forelå forsæt, og når der forelå ”saadan Forsømmelse eller<br />

Mangel paa Omhu, som efter almindelige Regler maatte medføre Erstatnings-<br />

pligt”. Med denne passus henviser Højesteret til de almindelige erstatningsbetin-<br />

gelser, dvs. den almindelige culparegel, hvorefter også grov uagtsomhed medfører<br />

erstatningspligt. Højesteret fastslog, at ansvarsbegrænsningen ikke fandt anven-<br />

delse i tilfælde af uagtsomhed. THE fik derfor erstattet den fulde værdi.<br />

U 1929.707 H angik, hvorvidt Emilie Møller (EM) skulle have erstatning for en<br />

marmorbuste, som Adams Transport (AT) ødelagde i forbindelse med en flytning.<br />

Af flyttefirmaets betingelser fremgik det, at der ikke blev ydet erstatning ud over<br />

100 kr. ved beskadigelse af et stykke flyttegods. Det var derfor spørgsmålet, om<br />

AT havde udvist en sådan adfærd, at EM kunne opnå fuld erstatning for den øde-<br />

lagte buste. Højesteret nåede frem til, at flyttefirmaets mænd ved uagtsomhed<br />

havde ødelagt busten, hvorfor de skulle erstatte bustens værdi, og dermed mere<br />

end de 100 kr., der fremgik af ansvarsbegrænsningen. I dommen var der tale om<br />

Side 37 af 72


en ensidigt udformet standardaftale mellem en erhvervsdrivende og en forbruger,<br />

hvilket naturligvis også har været af betydning for domstolenes bedømmelse.<br />

Disse to ældre højesteretsdomme fastslår begge, at en ansvarsfraskrivelsesklausul<br />

skal tilsidesættes, når der foreligger uagtsomhed. Det er herefter relevant at se, om<br />

nyere afgørelser, som l<strong>it</strong>teraturen, lægger op til, at der skal foreligge uagtsomhed<br />

af en vis grovere karakter, for at dette kan resultere i bortfald af klausulen.<br />

I U 1962.406 Ø anlagde vognmand Otto Petersen (OP) sag mod Falcks Rednings-<br />

korps (Falck), med hvem han havde en abonnementsaftale vedrørende assistance<br />

ved kørselsuheld og ambulancekørsel. I aftalen var der vedtaget en ansvarsfraskri-<br />

velsesklausul, hvoraf det fremgik, at Falck ikke påtog sig garanti eller erstatnings-<br />

ansvar. Den 22. november 1958 indtraf der et uheld med en af OP’s lastbiler,<br />

hvorefter Falck ankom og uskiftede boltene, idet disse var knækket. Der blev ikke<br />

foretaget yderligere. Igen den 26. november samme år var der problemer med<br />

samme lastbil, hvorefter Falck endnu engang ankom. Falck ville transportere last-<br />

vognen til et værksted, og under denne transport rev gearkassen sig løs. Spørgs-<br />

målet var herefter, om Falck skulle erstatte OP tabet i forbindelse med den ødelag-<br />

te gearkasse.<br />

Der blev fra OP’s side procederet på, at Falck ikke havde transporteret lastvognen<br />

forsvarligt på vej mod værkstedet under hensyn til, at Falck vidste, at lastvognens<br />

bolte var ødelagte. Falck procederede på, at skaden var omfattet af ansvarsfraskri-<br />

velsesklausulen, hvorfor de ikke var erstatningsansvarlige. Østre Landsret nåede<br />

frem til, at skaden kunne ”bebrejdes” Falck, hvorfor ansvarsfraskrivelsesklausu-<br />

len ikke fandt anvendelse. Landsretten lagde desuden vægt på, at skaden kunne<br />

have været undgået ved simple foranstaltninger.<br />

I afgørelsen tager Østre Landsret ikke stilling til, hvilken grad af uagtsomhed der<br />

forelå fra Falcks side, idet de alene fastslår, at skaden kunne ”bebrejdes” dem.<br />

Det kan derfor alene konkluderes, at Østre Landsret med den valgte begrundelse<br />

tilkendegiver, at der skal culpøse forhold til, for at en ansvarsfraskrivelsesklausul<br />

Side 38 af 72


ortfalder, uden at det tilkendegives, at dette skal være grov uagtsomhed. Ligesom<br />

det har været afgørende, at Falck ved simple foranstaltninger kunne have begræn-<br />

set vognmandens tab.<br />

Se ligeledes Sø og Handelsrettens dom i U 1986.938 SH, hvor Kienzle Datasytem<br />

A/S (KD) anlagde sag mod ApS Maskinfabrikken EV-Dele (MED) med påstand<br />

om betaling for et leveret dataanlæg.<br />

KD og MED indgik den 4. juli 1978 aftale om, at KD skulle levere et dataanlæg<br />

til MED. Der blev efterfølgende indgået en række supplerende aftaler. Under på-<br />

beråbelse af KD’s væsentlige misligholdelse ophævede MED ved skrivelse af 9.<br />

april 1980 de indgåede aftaler og returnerede datasystemet til KD. KD protestere-<br />

de skriftligt herimod. MED nedlagde desuden en selvstændig påstand om erstat-<br />

ning som følge af mangler ved det af KD leverede dataanlæg. I forbindelse med<br />

aftalerne fraskrev KD sig ansvar for fejl opstået under servicearbejdet eller i for-<br />

bindelse med fabrikationsfejl eller andre fejl i udstyret begrænset til omkostnin-<br />

gerne i forbindelse med KD’s afhjælpning af de nævnte fejl, således at KD ikke<br />

hæftede for evt. driftstab eller tab, som måtte opstå i forbindelse med beskadigelse<br />

eller genskabelse af ødelagte data.<br />

Sø- og Handelsretten nåede frem til, at der var tale om så væsentlig forsinkelse fra<br />

KD’s side, at MED var berettiget til at hæve aftalerne. Vedrørende MED’s erstat-<br />

ningspåstand fandt Sø- og Handelsretten, at ”[i]det bestemmelserne i kontrakten<br />

om fraskrivelse af ansvar ikke kan antages at omfatte ansvar for fejl og mangler,<br />

der skyldes alvorlige forsømmelser, som må tilregnes sagsøgeren, har sagsøgte<br />

krav på erstatning”.<br />

Det er herefter spørgsmålet, hvad der nærmere skal forstås med ”fejl og mangler,<br />

der skyldes alvorlige forsømmelser”. Igen slår domstolene ikke fast, hvilken grad<br />

af uagtsomhed der foreligger. Med den valgte formulering står det imidlertid klart,<br />

at Sø- og Handelsretten er af den opfattelse, at der er tale om en grov fejl, og afgø-<br />

Side 39 af 72


elsen kan således tages til indtægt for at grovere forsømmelser ikke accepteres af<br />

domstolene, hvorfor fraskrivelsen bortfaldt.<br />

U 1993.851 H angik et antal telefax-maskiner, der bortkom under en opbevaring,<br />

og hvorvidt der skulle tilkendes erstatning herfor, i og med at virksomheden, der<br />

opbevarede telefax-maskinerne, havde fraskrevet sig ansvar.<br />

Tribro Invest ApS (TI) købte 18 telefax-maskiner, der blev indsat til opbevaring<br />

hos A/S Salicaths’s Express Co (SE) sammen med en række andre effekter. I for-<br />

bindelse med opbevaringen underskrev TI en kv<strong>it</strong>tering, der henviste til SE’s be-<br />

tingelser, der fremgik af bagsiden, og som indeholdt en ansvarsbegrænsning. En<br />

ansat hos SE udleverede de opbevarede telefax-maskiner til en vognmand, som<br />

viste sig at være forsynet med en falsk fuldmagt. Det var efterfølgende spørgsmå-<br />

let, om SE skulle erstatte TI værdien af de mistede telefax-maskiner, eller om an-<br />

svarsbegrænsningen førte til, at der var et loft for erstatningen. Landsretten nåede<br />

frem til, at ansvarsbegrænsningen i kraft af henvisningen til SE’s betingelser slet<br />

ikke var vedtaget mellem parterne, hvorfor TI havde krav på fuld erstatning. Hø-<br />

jesteret tog aldrig stilling til vedtagelsesspørgsmålet og nåede frem til, at SE ved<br />

udleveringen ”på så uforsvarlig måde” havde fraveget selskabets egen velbe-<br />

grundende praksis, at SE var afskåret fra at påberåbe sig ansvarsbegrænsningen.<br />

Igen kan det været svært ud fra Højesterets begrundelse at fastslå, hvilken grad af<br />

uagtsomhed der foreligger. Den valgte formulering – ”på så uforsvarlig måde”<br />

må betyde, at fejl af grovere karakter ikke accepteres af domstolene.<br />

Af noget nyere afgørelser kan nævnes FED 2001.610 Ø og U 2010.3113 H.<br />

FED 2001.610 Ø omhandlede Ejendomsmæglerfirmaet S2 A/S (S2), der på vegne<br />

af Birkerød Invest A/S under konkurs til S1 ApS (S1) solgte en restejerlejligheds-<br />

ejendom. Da salget af ejendommen skete fra et konkursbo, blev der i skødet ind-<br />

føjet en ansvarsfraskrivelsesklausul, der fr<strong>it</strong>og sælger for ansvar for efterfølgende<br />

mangler. Det viste sig efterfølgende, at prospektmaterialet ikke tog højde for den<br />

Side 40 af 72


faste afgift vedrørende varmeleverancen til ejendommen med den virkning, at det<br />

likvid<strong>it</strong>etsmæssige resultat var angivet for højt. S1 krævede herefter erstatning for<br />

denne fejl i prospektet. Byretten 100 nåede frem til, at S2 burde have kontrolleret,<br />

om der ved opgørelsen over driftsudgifterne og indtægterne var taget højde for<br />

den faste afgift vedrørende varmeleverancen, hvorved fejlen kunne være opdaget.<br />

Byretten fandt herefter ”henset til omstændighederne og karakteren af fejlen”<br />

ikke, at den af S1 accepterede ansvarsfraskrivelsesklausul kunne fr<strong>it</strong>age S2 for<br />

ansvar, hvorfor S2 var erstatningsansvarlig.<br />

Med den valgte formulering - ”karakteren af fejlen” - lægger byretten op til, at<br />

der var tale om en fejl af en vis kvalificeret form. Dommen kan dermed tages til<br />

indtægt for, at sådanne fejl af grovere eller kvalificeret karakter ikke accepteres og<br />

medfører bortfald af en ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />

U 2010.3113 H drejede sig om forsikringsselskabet Tryg A/S’s (Tryg) krav mod<br />

G4S Secur<strong>it</strong>y Services A/S (G4S) for et beløb, som Tryg måtte betale firmaet<br />

Daugaard-Sørensen og Søn A/S (DS) efter et indbrud.<br />

DS havde en abonnementsaftale med ISS Secur<strong>it</strong>as A/S (nu G4S), som omfattede<br />

et tyverialarmanlæg, eftersyn, vedligeholdelse og udrykningstjeneste. Af G4S’<br />

standardbetingelser fremgik det, at selskabet ikke var ansvarlig for skader, der<br />

ikke direkte kunne henføres til selskabets ydelser efter kontrakten. Natten mellem<br />

den 15. og 16. juni 2000 kl. 00.40 modtog G4S et opkald fra en person, der påstod<br />

at være fra DS, men som viste sig at være en indbrudstyv. Denne person havde<br />

problemer med at slå alarmen fra og opgav i den forbindelse kodeordet 4 S, der<br />

mindede om det korrekte, som var 4-S. På trods af dette accepterede G4S kodeor-<br />

det og lovede at komme forbi og se på alarmen, som der var problemer med, da<br />

der var tastet et forkert kodeord tre gange. G4S ankom imidlertid først til firmaet<br />

DS kl. 03.17, det vil sige næsten 3 timer efter opkaldet. Det var herefter omtvistet,<br />

100 Sagen blev alene anket til Østre Landsret for så vidt angik spørgsmålet om størrelsen af erstatningen.<br />

Spørgsmålet om, hvorvidt ansvarsbegrænsningen fandt anvendelse, blev således afgjort af<br />

byretten.<br />

Side 41 af 72


om ansvarsbegrænsningen i G4S’ standardbetingelser medførte, at G4S ikke var<br />

ansvarlig for det, der blev stjålet i tidsrummet frem til, at G4S ankom til DS.<br />

Landsretten nåede frem til, at sagsøgte, G4S, havde handlet groft uagtsomt ved at<br />

undlade at opfylde sin kontraktmæssige forpligtelse til at sikre DS mod tyveri,<br />

dels ved at acceptere et forkert kodeord og dels ved ikke at tage ud til DS umid-<br />

delbart efter opkaldet. Landsretten fandt derfor, at ansvarsfraskrivelsesklausulen<br />

ikke kunne friholde G4S for ansvar. Højesteret nåede frem til det samme resultat,<br />

men med en noget mere vag begrundelse: ”Højesteret tiltræder, at Falck Securi-<br />

tas A/S (nu G4S Secur<strong>it</strong>y Services A/S) ved i den pågældende s<strong>it</strong>uation at accepte-<br />

re et kodeord, der ikke var korrekt, har tilsidesat sine aftalemæssige forpligtelser,<br />

og at selskabet er erstatningsansvarlig herfor over for Daugaard-Sørensen & Søn<br />

A/S, hvis krav Forsikringsselskabet tryg A/S er indtrådt i. Punkt 10 i abonne-<br />

mentsbetingelserne om selskabets ansvar er et standardvilkår. Efter bestemmel-<br />

sens ordlyd, der i øvrigt ikke er klar, og kontraktens karakter finder også Højeste-<br />

ret, at vagtselskabet ikke i en s<strong>it</strong>uation som den foreliggende, hvor det har tilside-<br />

sat en central aftalemæssig forpligtelse, er fr<strong>it</strong>aget for ansvar”.<br />

Det er vanskeligt at fastslå, hvad der nærmere ligger i Højesterets begrundelse,<br />

idet det ikke fremgår, om Højesteret mener, at en tilsidesættelse af ”en central<br />

aftalemæssig forpligtelse” anses for at være en grov uagtsom handling med deraf<br />

følgende bortfald af ansvarsfraskrivelsesklausulen, eller om Højesteret mener, at<br />

tabet slet ikke er omfattet af klausulen, i og med at G4S tilsidesatte sine aftale-<br />

mæssige forpligtelse over for DS. Henset til at Højesteret henviser til Landsrettens<br />

begrundelse, idet de anvender formuleringen ”finder også Højesteret”, må Høje-<br />

sterets begrundelse kunne tolkes som fastslående, at karakteren af G4S’ handling<br />

var grov uagtsom, som Landsretten fandt det. Dommen kan således formentlig<br />

tages til indtægt for, at der skal bortses fra ansvarsfraskrivelsesklausuler, når der<br />

foreligger grov uagtsomhed.<br />

Samme retsstilling tegner sig i Norge. Således udtaler første voterende i den nor-<br />

ske Højesteret i NRt 1963.281 NoH, hvor den norske stat ikke blev ansvarlig for<br />

Side 42 af 72


manglende opførelse af et firmas telefonnummer i telefonkataloget fra 1958:<br />

”Som jeg tidligere har nevnt, finner jeg heller ikke grunn til å anta at den feil som<br />

er begått skyldes noen høy grad av uaktsomhet”. Se ligeledes afgørelserne NRt<br />

1892.381 NoH, hvor et dampskibsselskab på trods af en ansvarsfraskrivelse, der<br />

fr<strong>it</strong>og for ansvar ved brand, blev ansvarlig for brandskader på varer, de havde til<br />

opbevaring i et pakhus, da domstolene fandt, at der var udvist grov uagtsomhed<br />

fra selskabets side og NRt 1926.712 NoH, hvor den norske Højesteret udtalte, at<br />

en ansvarsbegrænsning ikke kan finde anvendelse, når der foreligger grov uagt-<br />

somhed.<br />

De svenske domstole udtrykker sig ikke lige så klart som de norske, men der er<br />

dog en række afgørelser fra de svenske domstole, der kan tages til indtægt for, at<br />

fejl af en vis grovere karakter medfører bortfald af en ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />

Således udtaler den svenske Højesteret i NJA 1957.426 SvH, der drejede sig om<br />

skader på en bil forårsaget af det værksted, hvor bilen stod opbevaret, at ”[d]en av<br />

bilbolaget åberopade friskrivningsklausulen i avtalets § 7 kan - oavsett vilken<br />

tolkning som eljest må givas åt densamma - icke anses tillämplig i ett fall sådant<br />

som det förevarande, där skadan orsakats av att en garagevakt i s<strong>it</strong>t arbete brukat<br />

fordonet för ändamål, som ej var<strong>it</strong> förenligt med avtalet”. Det slås således fast, at<br />

ved en fejl som den foreliggende kan en ansvarsfraskrivelsesklausul ikke<br />

opretholdes. Se desuden NJA 1964.517 SvH, hvor et rejseselskab blev ansvarlig<br />

for mistet bagage på trods af en ansvarsfraskrivelsesklausul, da rejselederen ikke<br />

havde opbevaret bagagen med tilstrækkelig agtpågivenhed og NJA 1971.36 SvH,<br />

hvor et parkeringshus blev ansvarlig over for en kunde, da de havde udleveret<br />

bilen til den forkerte ejer.<br />

Et udpluk af svenske og norske højesteretsafgørelser viser, at fejl af grovere ka-<br />

rakter også i disse lande medfører bortfald af generelt affattede ansvarsfraskrivel-<br />

sesklausuler.<br />

So også nævnt ovenfor i afsn<strong>it</strong> 4.2.1. sondres der efter common law formentlig<br />

ikke mellem simpel og grov uagtsomhed – ”negligence”/”gross negligence”. Dette<br />

Side 43 af 72


slås bl.a. fast i Pentecost v. London District Aud<strong>it</strong>or (1951), der vedrørte mangler<br />

ved et entreprisearbejde. En revisor nægtede at betale nogle kommunale ansatte<br />

(KA) for deres arbejde i forbindelse med eftersynet af et entreprisearbejde. Revi-<br />

soren var af den opfattelse, at KA ikke havde krav på betaling, da de ved deres<br />

gennemsyn ikke havde opdaget, at entreprisearbejdet var mangelfuldt. Revisoren<br />

udtalte i den forbindelse, at KA havde handlet groft uagtsomt ved ikke at opdage<br />

manglerne. I afgørelsen blev det af dommerne slået fast, at der ikke sondres mel-<br />

lem uagtsomhed og grov uagtsomhed, hvorfor det var tilstrækkeligt, at der var<br />

handlet uagtsomt af KA.<br />

Når dette er sagt overvejede domstolene i afgørelsen Red Sea Tankers Ltd. v. Pa-<br />

pachristidis (1997) en sondring mellem ”negligence” og ”gross negligence”. Såle-<br />

des sondrer Joseph Lookofsky også mellem ”negligence” og ”gross negligen-<br />

ce” 101 , omend dette kan skyldes hans sammenligning mellem common law og<br />

skandinavisk ret.<br />

På trods af afgørelsen i Red Sea Tankers Ltd. v. Papachristidis er udgangspunktet<br />

efter common law formentlig, at der ikke foretages en sondring mellem ”negli-<br />

gence” og ”gross negligence”. Det er herefter spørgsmålet, om de generelt affatte-<br />

de ansvarsfraskrivelser bortfalder, når der foreligger ”negligence”.<br />

Afgørelsen Onego Shipping & Chartering BV v. KSC Arcadia Shipping M/V<br />

(2010) vedrørte et skib, der pga. mistet last måtte søge tilflugt i en havn. Tvisten<br />

angik bl.a., hvorvidt ejeren af skibet var ansvarlig for de ekstra udgifter i forbin-<br />

delse med nødstoppet. Parterne havde vedtaget en ansvarsfraskrivelsesklausul -<br />

13(b) of the NYPE 1993 - hvoraf det fremgik, at ejeren af skibet var ansvarlig for<br />

tab som følge af mistet last. Det fremgik imidlertid ikke, om denne ansvarsfra-<br />

skrivelse også fandt anvendelse, hvis der forelå ”negligence” fra mandskabets<br />

side. The High Court of Justice fandt i modsætning til The Tribunal ikke, at en så<br />

generelt affattet ansvarsfraskrivelse også fandt anvendelse i tilfælde af uagtsom-<br />

101 Joseph Lookofsky: Consequential Damages in Comparative Context, s. 209.<br />

Side 44 af 72


hed, hvorfor ejeren ikke kunne påberåbe sig fraskrivelsen og dermed blev ansvar-<br />

lig.<br />

Se ligeledes afgørelserne i Canada Steamship Lines Lim<strong>it</strong>ed v. The King (1952)<br />

og E. E. Caledonia Ltd. v. Orb<strong>it</strong> Valve Co. Europe (1994), hvori domstolene<br />

overvejede om meget bredt formulerede ansvarsfraskrivelser (og indemn<strong>it</strong>y clau-<br />

ses) kunne omfatte ”negligence”. I begge afgørelse blev det slået fast, at dette ikke<br />

var tilfældet. Afgørelsen i Canada Steamship Lines Lim<strong>it</strong>ed v. The King ligger<br />

således også til grund for den praksis, hvorefter meget generelt affattede ansvars-<br />

fraskrivelsesklausuler oftest ikke kan omfatte ”negligence” 102 .<br />

4.2.3. Sammenfatning – generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />

Af de ovenfor gennemgåede afgørelser er det kun de to ældre domme U 1879.813<br />

H og U 1929.707 H, der slår fast, at ansvarsfraskrivelsesklausuler bortfalder ved<br />

uagtsomhed. Da afgørelserne begge er af ældre dato, er deres præjudikatsværdi<br />

imidlertid begrænset.<br />

De øvrige gennemgåede afgørelser tegner det billede, at generelt affattede an-<br />

svarsfraskrivelsesklausuler bortfalder, når der foreligger fejl af en vis grovere ka-<br />

rakter fra den fraskrivende parts side, omend domstolene sjældent benytter beteg-<br />

nelsen ”groft uagtsomt”. Når domstolene ikke klart slår fast, om der foreligger<br />

grov uagtsomhed, lægger de op til, at de i stedet foretager en generel rimeligheds-<br />

vurdering af aftalen 103 . Det er således også vigtigt at have in mente, at der altid<br />

vil være en række faktorer, der er af betydning for domstolenes eventuelle tilside-<br />

sættelse af en ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />

På baggrund af en gennemgang af l<strong>it</strong>teratur og praksis, synes retsstillingen i Dan-<br />

mark herefter at være, at en generelt affattet ansvarsfraskrivelsesklausul vil bort-<br />

falde, hvis der foreligger fejl af en vis grov eller kvalificeret form fra den fraskri-<br />

vende parts side.<br />

102 Se bl.a. dommerens udtalelse i Onego Shipping & Chartering BV v. KSC Arcadia Shipping<br />

M/V og Ch<strong>it</strong>ty: On Contracts, vol. 1, s. 917.<br />

103 Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 29-30.<br />

Side 45 af 72


En gennemgang af l<strong>it</strong>teratur og praksis fra Norge og Sverige viser, at det samme<br />

gør sig gældende i disse lande.<br />

I England og USA er det alene afgørende for en eventuel tilsidesættelse, om der<br />

foreligger ”negligence”, dvs. uagtsomhed. Dette slås fast i l<strong>it</strong>teraturen, hvor forfat-<br />

teren ikke foretager en sondring mellem ”negligence” og ”gross negligence” 104 .<br />

Men også i retspraksis hvor bl.a. afgørelsen Pentecost v. London District Aud<strong>it</strong>or<br />

(1950) slår fast, at der ikke sondres. Dermed er retsstillingen mere skærpet i Eng-<br />

land og USA, eftersom en generelt affattet ansvarsfraskrivelsesklausul jf. Canada<br />

Steamship Lines Lim<strong>it</strong>ed v. Regem og E. E. Caledonia ltd. v. Orb<strong>it</strong> Valve Co.<br />

Europe, som er nævnt ovenfor, vil bortfalde, når der foreligger uagtsomhed, hvor<br />

der i Danmark og generelt i Norden kræves en uagtsomhed af en vis grovere ka-<br />

rakter.<br />

4.3. Ansvarsfraskrivelser for simpel uagtsomhed<br />

Ovenfor er gennemgået de generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvoraf<br />

det ikke fremgår, om klausulen bortfalder i tilfælde af uagtsomhed. Nedenfor i<br />

afsn<strong>it</strong> 4.3., 4.4., 4.5. og 4.6. gennemgås ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvor det<br />

direkte af klausulen fremgår, om der skal ske bortfald ved uagtsomhed eller for-<br />

sæt.<br />

Det er omdiskuteret, om der er adgang til at fraskrive sig ansvar for simpel uagt-<br />

somhed i en ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />

4.3.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen<br />

Det må antages, at der er adgang til at vedtage en ansvarsfraskrivelse for simpel<br />

uagtsomhed, såfremt ordlyden er ganske klar, og såfremt der ikke er tvivl om ved-<br />

tagelsen jf. bl.a. Jacob Nørager-Nielsen m.fl. 105 .<br />

104 Ch<strong>it</strong>ty: On contracts, vol. 1, s. 919, Anson: Anson’s law of contract, s. 171, Elisabeth Thuesen:<br />

Ansvarsfraskrivelse, s. 300 og J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 49-51.<br />

105 Jacob Nørager-Nielsen m.fl.: Købeloven, s. 73.<br />

Side 46 af 72


Det samme synspunkt findes i Sverige og Norge, hvor Thorsten Lundmark og Ivar<br />

Hole anfører, at der som udgangspunkt er adgang til at fraskrive sig ansvaret for<br />

fejl og forsømmelser, men at der stilles strenge krav til ordlyden og vedtagelsen af<br />

bestemmelsen 106 . Ivar Hole er med hjemmel i NRt 1948.370 NoH af den opfattel-<br />

se, at der er fri adgang til at fraskrive sig ethvert ansvar bare ikke ansvaret for eget<br />

forsæt eller grov uagtsomhed 107 . Det er dog usikkert, om denne holdning stadig<br />

afspejler retsstillingen i Norge i dag jf. Viggo Hagstrøm 108 . Uanset hvad må det i<br />

hvert fald anses for sikkert, at der også i Norge er adgang til at fraskrive sig an-<br />

svar for simpel uagtsomhed.<br />

4.3.2. Gennemgang af retspraksis<br />

I FED 2004.1693 V havde en leverandør af ornesæd fraskrevet sig ansvar, med<br />

mindre det kunne bevises, at der forelå fejl eller forsømmelser fra leverandørens<br />

side. Klausulen fremgik af leverandørens salgsbetingelser. Vestre Landsret nåede<br />

frem til, at det ikke fremgik klart af klausulen, om der var fraskrevet ansvar for<br />

uagtsomme handlinger, hvorfor leverandøren blev ansvarlig for sin uagtsomme<br />

handling.<br />

Afgørelsen vedgik ikke en ansvarsfraskrivelse for simpel uagtsomhed, men Vestre<br />

Landsret tilkendegiver med deres begrundelse, at der formentlig er adgang til at<br />

fraskrive sig ansvar for fejl og forsømmelser, men at der stilles strenge krav til<br />

ordlyden og klarheden af sådanne klausuler.<br />

Den norske afgørelse NRt. 1921.309 NoH følger de samme synspunkter. I denne<br />

afgørelse havde dampskibet ”Teksas” rederi, Det Forenede Damskibsselskab A/S,<br />

Kjøbenhavn (Teksas) fraskrevet sig ansvar for tyveri. Det blev efterfølgende kon-<br />

stateret, at Christiania Corsetfabrik (CC), der benyttede Teksas til transport, fik<br />

stjålet to kasser japansk silketøj under fragten. Det var derefter spørgsmålet, om<br />

ansvarsbegrænsningen medførte, at Teksas ikke var ansvarlig over for CC. Den<br />

norske Højesteret nåede frem til, at denne ansvarsfraskrivelse ikke kunne opret-<br />

106 Thorsten Lundmark: Friskrivningsklausuler, s. 142 og Ivar Hole: Ansvarsfraskrivelse, s. 19-20.<br />

107 Ivar Hole: Ansvarsfraskrivelse, s. 8-12.<br />

108 Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 630.<br />

Side 47 af 72


holdes, da der forelå uagtsomhed fra dampskibets side i forbindelse med opbeva-<br />

ringen af de to kasser japansk silketøj.<br />

Den norske Højesteret forholder sig ikke direkte til ordlyden af klausulen, men<br />

slår fast, at den i det foreliggende tilfælde ikke kunne medføre ansvarsfrihed. En<br />

upræcis ansvarsfraskrivelsesklausul, der alene fraskriver ansvar for ”tyveri”, for-<br />

tolkes indskrænkende, således at uagtsomhed ikke omfattes.<br />

4.3.3. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelse for simpel uagtsomhed<br />

På trods af sparsom retspraksis på området må det på baggrund af l<strong>it</strong>teratur og<br />

praksis kunne fastslås, at der er adgang til at vedtage sådanne ansvarsfraskrivel-<br />

sesklausuler, men at der stilles strenge krav dels til ordlyden og dels til vedtagel-<br />

sen af disse.<br />

Dette hænger godt sammen med den retsstilling, der gælder for de generelt affat-<br />

tede ansvarsfraskrivelsesklausuler, idet disse alene bortfalder, såfremt der forelig-<br />

ger fejl af en vis grovere karakter. Således bør der være adgang til at fraskrive sig<br />

ansvaret for simpel uagtsomhed, når retsstillingen, såfremt en sådan fraskrivelse<br />

ikke er foretaget, er, at ansvarsfraskrivelsesklausulen formentlig ikke vil bortfalde<br />

alene i tilfælde af simpel uagtsomhed, men først hvis der foreligger uagtsomhed af<br />

en vis grovere karakter jf. afsn<strong>it</strong> 4.2.<br />

4.4. Ansvarsfraskrivelser for grov uagtsomhed<br />

Ovenfor i afsn<strong>it</strong> 4.2. er det fastslået, at de rene ansvarsfraskrivelsesklausuler bort-<br />

falder, såfremt der foreligger fejl af en vis grovere karakter. Det er herefter<br />

spørgsmålet, hvilken adgang parterne har til på forhånd at aftale, at ansvarsfra-<br />

skrivelsesklausulen skal bortfalde i tilfælde af grov uagtsomhed.<br />

En ansvarsfraskrivelse for grov uagtsomhed er mere betænkelig end en ansvars-<br />

fraskrivelse for simpel uagtsomhed, som gennemgået ovenfor. Årsagen hertil er,<br />

at retsstillingen for de generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausuler er, at disse<br />

formentlig bortfalder ved grov uagtsomhed, hvorfor en køber stilles dårligere,<br />

Side 48 af 72


såfremt det aftales, at en sælger ikke ifalder ansvar selv for grov uagtsomhed. Det<br />

er herefter spørgsmålet, om disse klausuler alligevel accepteres.<br />

4.4.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen<br />

Der er i l<strong>it</strong>teraturen ikke fuldstændig enighed om, hvorvidt der er mulighed for at<br />

fraskrive sig ansvar for grov uagtsomhed. Kaare Stolt anfører, at den overvejende<br />

opfattelse må være, at der ikke er adgang til at fraskrive sig ansvar for groft uagt-<br />

somme handlinger, omend han også fastslår, at retsstillingen er uafklaret 109 .<br />

Der er således også flere forfattere, der er af den opfattelse, at der er adgang til at<br />

fraskrive sig ansvar for grov uagtsomhed, men at der i sådanne tilfælde stilles<br />

større krav til vedtagelsen og ordlyden af sådanne klausuler jf. bl.a. Elisabeth<br />

Thuesen 110 . Jacob Nørager-Nielsen m.fl. og Bryde Andersen og Lookofsky 111<br />

anfører ligeledes også, at der skal mere til, førend sådanne klausuler accepteres af<br />

domstolene. Disse forfattere tegner således et billede af, at retsstillingen til en vis<br />

grad er ens for ansvarsfraskrivelser for simpel uagtsomhed og ansvarsfraskrivelser<br />

for grov uagtsomhed. Dog må der formentlig stilles endnu strengere krav til ved-<br />

tagelsen af ansvarsfraskrivelser for grov uagtsomhed, da sådanne vilkår er mere<br />

byrdefulde for en køber end en ansvarsfraskrivelse for simpel uagtsomhed.<br />

Det samme gør sig gældende i Sverige, hvor Thorsten Lundmark anfører, at det er<br />

betænkeligt at tillade sådanne klausuler, men at der i hvert fald stilles strenge krav<br />

til klarheden af ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvor ansvaret begrænses for grov<br />

uagtsomhed 112 . Mere tvivlsomt er det, hvad der er retsstillingen i Norge, hvor Ivar<br />

Hole med hjemmel i Rt. 1948 s. 370 har anført, at der formentlig ikke er adgang<br />

til at fraskrive sig ansvaret for egen grov uagtsomhed (i modsætning til ansattes<br />

109<br />

Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 27.<br />

110<br />

Elisabeth Thuesen: Ansvarsfraskrivelse, s. 300.<br />

111<br />

Jacob Nørager-Nielsen m.fl.: Købeloven, s. 73 og Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky:<br />

Obligationsret I, s. 400.<br />

112<br />

Thorsten Lundmark: Friskrivningsklausuler, s. 133-135. Se ligeledes Viggo Hagstrøm, der på<br />

side 624-631 redegør for den samme tendens.<br />

Side 49 af 72


grove uagtsomhed jf. nedenfor i afsn<strong>it</strong> 4.5.). Viggo Hagstrøm konkluderer imid-<br />

lertid, at dette næppe kan anses for retsstillingen i Norge i dag 113 .<br />

Også i England og USA stilles der strenge krav til vedtagelsen af sådanne an-<br />

svarsfraskrivelsesklausuler. Her sondres der som nævnt ikke mellem uagtsomhed<br />

og grov uagtsomhed, hvorfor retsstillingen er skærpet efter common law.<br />

Farnsworth anfører, at ansvarsfraskrivelsesklausuler, der begrænser ansvaret for<br />

uagtsomhed – ”negligence” - ofte underkendes af domstolene, hvis de er holdt i<br />

alt for generelle vendinger 114 . Den samme holdning findes i Anson’s law of<br />

contract, der fastslår, at det skal fremgå klart og utvetydigt, hvis en ansvarsfra-<br />

skrivelsesklausul skal begrænse ansvaret for ”negligence” 115 .<br />

4.4.2. Gennemgang af retspraksis<br />

Retspraksis på området er sparsom, men en gennemgang af en række afgørelser<br />

fra England og USA viser, at der her stilles strenge krav til vedtagelsen og ordly-<br />

den af en ansvarsfraskrivelse for ”negligence”, omend der ikke sondres mellem<br />

”negligence” og ”gross negligence”.<br />

Se således Wenzel v. Boyles Galvarizin (1991) og Leon v. Family F<strong>it</strong>ness Center<br />

(1998), der dog begge vedrører personskader.<br />

Wenzel v. Boyles Galvarizin vedrørte to ark<strong>it</strong>ekters ansvar for skader på to ansatte<br />

i forbindelse med et byggeri. Ark<strong>it</strong>ekterne skulle ifølge deres kontrakt sørge for<br />

bl.a. sikkerheden, således at de ansatte ikke kom til skade. To ansatte faldt imid-<br />

lertid ned fra en platform, da der ikke var sikret tilstrækkeligt mod sådanne fald,<br />

på trods af at de to ark<strong>it</strong>ekter var blevet informeret om, at sikkerheden ikke var<br />

tilstrækkelig. De to ark<strong>it</strong>ekter var af den opfattelse, at en ansvarsfraskrivelsesklau-<br />

sul kunne fr<strong>it</strong>age dem for ansvar, idet klausulen ikke tog stilling til om de skulle<br />

være ansvarlige for ”negligence”, men retten fandt modsat at ”a clause simply<br />

113 Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 630.<br />

114 Allan Farnsworth E: On contracts I, s. 618-620.<br />

115 William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s. 171. Se ligeledes Elisabeth Thuesen: An-<br />

svarsfraskrivelse, s. 297-298.<br />

Side 50 af 72


disclaiming liabil<strong>it</strong>y in general terms is insufficient to exculpate a party from <strong>it</strong>s<br />

own negligence”.<br />

Leon v. Family F<strong>it</strong>ness Center vedrørte Leon (L), der under et besøg hos Family<br />

F<strong>it</strong>ness (FF) kom til skade, da en bænk i en sauna faldt sammen, mens han lå på<br />

den. FF påberåbte sig en ansvarsfraskrivelsesklausul, hvoraf det bl.a. fremgik, at<br />

FF ikke var ansvarlig for personskader i forbindelse med et besøg i deres f<strong>it</strong>ness-<br />

center. Retten i Californien fandt, at ansvarsfraskrivelsesklausulen ikke var til-<br />

strækkelig klar til at fr<strong>it</strong>age FF for ansvar. De lagde dog også vægt på, at skaden<br />

ikke var opstået i forbindelse med sportsudøvelse, hvilket var det primære område<br />

for ansvarsfraskrivelsen.<br />

De to afgørelser fastslår det samme som det ovenfor i afsn<strong>it</strong> 4.2.2. gennemgåede:<br />

Efter common law vil generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausuler typisk ikke<br />

kunne omfatte ”negligence”. Dommene fastslår dermed også, at der er adgang til<br />

at fraskrive ansvar for ”negligence”, hvis dette fremgår klart af ordlyden.<br />

4.4.3. Sammenfatning ansvarsfraskrivelser for grov uagtsomhed<br />

Efter en gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen synes retsstillingen at være, at der er adgang<br />

til at fraskrive sig ansvar for grov uagtsomhed, men at der stilles strenge krav til<br />

vedtagelsen af sådanne klausuler. Dette gælder såvel i Danmark som i de øvrige<br />

nordiske lande. I England og USA er retsstillingen skærpet, idet der ikke sondres<br />

mellem uagtsomhed og grov uagtsomhed.<br />

Retspraksis på området er sparsom, hvorfor det alene er de to afgørelser fra USA,<br />

der kan tages til indtægt for, at også domstolene er af den opfattelse, at det skal<br />

fremgå klart, hvis en ansvarsfraskrivelsesklausul også skal vedrøre uagtsomme<br />

handlinger. Det er således vanskeligt endeligt at konkludere, hvad der er retsstil-<br />

lingen i Norden, på trods af at en række forfattere ganske vist mener, at der er<br />

adgang til at fraskrive sig ansvar for grov uagtsomhed, da dette ikke synes ende-<br />

ligt fastlagt af domstolene.<br />

Side 51 af 72


4.5. Ansvarsfraskrivelse for medarbejderes grove uagtsomhed<br />

Ovenfor er forsøgt fastlagt, hvilken adgang f.eks. en sælger har til at fraskrive sig<br />

ansvaret for sin egen simple eller grove uagtsomhed. Det er herefter spørgsmålet,<br />

om en sælger har adgang til at fraskrive sig ansvaret for medarbejderes grove<br />

uagtsomhed.<br />

Det har længe været anerkendt, at en arbejdsgiver hæfter for sine medarbejderes<br />

handlinger, hvilket bl.a. støttes på DL 3-19-2, hvorefter en arbejdsgiver hæfter for<br />

sine medarbejderes fejl, selv når den ansatte handler forsætligt eller groft uagt-<br />

somt 116 . Det er herefter spørgsmålet, om en ansvarsfraskrivelsesklausul skal bort-<br />

falde, hvis der foreligger culpa hos en medarbejder, og om der er adgang til i en<br />

ansvarsfraskrivelsesklausul at fraskrive sig ansvaret for medarbejderes grove<br />

uagtsomhed.<br />

4.5.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen<br />

Gomard er af den opfattelse, at man som udgangspunkt godt kan fraskrive sig<br />

ansvaret for medarbejderes culpa, men at sådanne klausuler formentligt fortolkes<br />

indskrænkende 117 . Samme synspunkt ses flere steder i l<strong>it</strong>teraturen 118 .<br />

I Norge ses den samme tendens. Den ældre afgørelse NRt. 1948.370 NoH blev<br />

tidligere taget til indtægt for, at der var mulighed for at fraskrive sig ethvert an-<br />

svar bare ikke eget forsæt eller culpa 119 , idet den førstvoterende højesteretsdom-<br />

mer udtalte, at han fandt det klart, at man ikke kunne opstille et forbud mod fra-<br />

skrivelser uden lovhjemmel 120 . Tankegangen er ifølge Viggo Hastrøm, at det ville<br />

være urimeligt, såfremt ledelsen skulle være ansvarlig for enhver fejl begået af en<br />

ansat. Ivar Hole er således af den opfattelse, at der er forskel på, om der er tale om<br />

egen grov uagtsomhed eller ansattes grove uagtsomhed. Samtidig er han dog også<br />

116<br />

J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 79-80.<br />

117<br />

Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 316.<br />

118<br />

J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 7 og Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky:<br />

Lærebog i obligationsret I, s. 400.<br />

119<br />

Ivar Hole: Ansvarsfraskrivelse, s. 11-12 og Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 624-631.<br />

120 NRt 1948.370 NoH, s. 373.<br />

Side 52 af 72


opmærksom på, at denne skarpe sondring mellem egen og ansattes grove uagt-<br />

somhed ikke ses i de øvrige nordiske lande 121 .<br />

Ifølge Viggo Hagstrøm er det af Ivar Hole anførte næppe retsstillingen i Norge i<br />

dag, og efter en gennemgang af retspraksis slår han fast, at der ikke nødvendigvis<br />

er mulighed for at fraskrive sig ansvar for ansattes culpa 122 .<br />

4.5.2. Gennemgang af retspraksis<br />

I U 1950.65/2H ønskede Einar Melchiorsen (EM), der boede i Paris, at deponere<br />

et større pengebeløb hos det danske Generalkonsulat i Paris (GK). Dette accepte-<br />

rede GK, hvorfor EM benyttede sig af denne mulighed to gange. I forbindelse<br />

med de to deponeringer underskrev EM hver gang en kv<strong>it</strong>tering, som havde ka-<br />

rakter af en ansvarsfraskrivelsesklausul, idet den fastslog: ”Beløbet er modtaget<br />

paa den udtrykkelige Betingelse, at hverken den danske Stat, dette Konsulat eller<br />

nogen af dets Funktionærer, paa nogen Maade skal være ansvarlig for Tab, Øde-<br />

læggelse eller Beskadigelse af det deponerede”. Da EM anden gang deponerede<br />

et beløb på 600.000 francs, blev beløbet stjålet. Beløbet blev modtaget af en gene-<br />

ralkonsulatsekretær, og det var usikkert, hvordan beløbet var blevet stjålet, idet<br />

der kun fandtes tre nøgler til pengeskabet. Tvisten angik herefter spørgsmålet om,<br />

hvorvidt EM kunne rette et krav mod Udenrigsministeriet i Danmark (UM) for det<br />

stjålne beløb. Landsretten fandt, at da der alene var tale om simpel uagtsomhed fra<br />

GK’s side, var der ikke grundlag for at tilsidesætte ansvarsbegrænsningen. Høje-<br />

steret fandt i modsætning hertil, at der forelå en sådan uforsvarlighed fra General-<br />

konsulatets side, at ansvarsbegrænsningen ikke kunne fr<strong>it</strong>age UM for ansvar.<br />

Dommen kan formentlig tages til indtægt for, at domstolene accepterer mulighe-<br />

den for fraskrivelse af ansvaret for medarbejderes culpa, idet hverken landsretten<br />

eller Højesteret udtaler sig om, at der ikke skulle være mulighed for at fraskrive<br />

sig ansvar for medarbejderes culpa. Dog er det også klart, at en så vidtgående an-<br />

svarsfraskrivelse, som der i dommen var tale om, skal fortolkes indskrænkende.<br />

121 Ivar Hole: Ansvarsfraskrivelse, s 10-12.<br />

122 Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 630.<br />

Side 53 af 72


Om dette hænger sammen med, at ansvarsbegrænsningen også vedrører medar-<br />

bejderes handlinger, er imidlertid usikkert.<br />

I U 2002.1291 V blev et busselskab ansvarlig for en passagers krav i forbindelse<br />

med en mistet kuffert. I sagen havde en passager i forbindelse med en busrejse fra<br />

København til Bruxelles med mellemstop i Hamborg overladt sin kuffert til bus-<br />

chaufføren, der placerede kufferten i bagagerummet. Ved ankomst til Bruxelles<br />

var kufferten væk. I forbindelse med busrejsen havde busselskabet fraskrevet sig<br />

ansvar for kufferter i en ansvarsfraskrivelsesklausul, hvoraf det bl.a. fremgik, at<br />

evt. beskadiget eller mistet bagage ikke blev erstattet. Vestre Landsret nåede frem<br />

til, at det ikke var godtgjort, at kufferten ikke var bortkommet under omstændig-<br />

heder, der kunne tilregnes busselskabet, hvorfor ansvarsbegrænsningen ikke fandt<br />

anvendelse.<br />

Vestre Landsret tog ikke stilling til, om der er mulighed for at fraskrive sig ansvar<br />

for medarbejderes culpa, men igen blev ansvarsbegrænsningen fortolket ind-<br />

skrænkende. Det samme var tilfældet i afgørelsen U 1965.565 Ø, hvor Køben-<br />

havns Frihavn på trods af en ansvarsbegrænsning blev ansvarlig for en medarbej-<br />

der, der ved en fejl kørte en kran ind i nogle netop aflæssede kolli.<br />

4.5.3. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelser for medarbejderes grove uagt-<br />

somhed<br />

Efter en gennemgang af retspraksis kan det fastslås, at der på den ene side kan<br />

anes en tilbøjelighed fra domstolenes side til at tilsidesætte ansvarsbegrænsninger,<br />

når ledelsen forsøger at fraskrive sig ansvar for medarbejderes grove uagtsomhed.<br />

På den anden side, er det vanskeligt at gennemskue, om domstolene var kommet<br />

frem til det samme resultat, uanset hvem ansvaret var forsøgt fraskrevet overfor,<br />

idet det ovenfor i afsn<strong>it</strong> 4.4. gennemgåede viser, at ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />

for grov uagtsomhed fortolkes indskrænkende.<br />

Det er således vanskeligt at konkludere, om den indskrænkende fortolkning er<br />

særegen for ansvarsfraskrivelser for medarbejderes grove uagtsomhed, eftersom<br />

Side 54 af 72


domstolene formentlig altid fortolker ansvarsfraskrivelsesklausuler med begræns-<br />

ninger for grov uagtsomhed indskrænkende. Uanset hvad er der formentlig ad-<br />

gang til at fraskrive sig ansvar for medarbejderes grove uagtsomhed på samme<br />

måde som egen grov uagtsomhed.<br />

4.6. Ansvarsfraskrivelser for forsæt<br />

Der er formentlig ikke mulighed for at indsætte en bestemmelse om, at ansvars-<br />

fraskrivelsesklausulen ikke bortfalder ved forsæt, idet en sådan bestemmelse ofte<br />

vil kunne tilsidesættes efter aftalelovens § 36 123 . Dog kan der formentlig tænkes<br />

s<strong>it</strong>uationer, hvor det vil blive accepteret mellem to erhvervsdrivende, omend der i<br />

så fald stilles strenge krav til vedtagelsen, idet der vil være tale om et meget byr-<br />

defuldt aftalevilkår 124 .<br />

4.7. Ansvarsfraskrivelsesklausuler i standarddokumenter<br />

Som også nævnt indledningsvis findes der en lang række standarddokumenter,<br />

agreed documents 125 , der indeholder en ansvarsfraskrivelsesklausul. Disse stan-<br />

dardaftaler kan være udformet ensidigt af den ene part eller gensidigt mellem<br />

begge parter inden for en branche 126 . Eksempler herpå er de allerede omtalte be-<br />

grænsninger i AB 92, NSAB 2000 og NL 92.<br />

Det er interessant at undersøge, hvordan disse standarddokumenter forholder sig<br />

til misligholdelse, der har karakter af grov uagtsomhed, idet det kan afspejle en<br />

generel tendens inden for erhvervsforhold.<br />

For så vidt angår NSAB 2000 fremgår det direkte af § 5, at ansvarsbegrænsnin-<br />

gerne i dokumentet ikke finder anvendelse ved forsæt. Med afgørelsen i U<br />

2005.2438 H har domstolene slået fast, at dette medfører, at alene forsæt gennem-<br />

bryder ansvarsfraskrivelsesklausulen i NSAB 2000 § 22, jf. § 5. Højesteret udtalte<br />

123<br />

Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 314 og Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 27.<br />

Det samme ses anført af Allan Farnsworth jf. Allan Farnsworth: On Contracts II, s. 13.<br />

124<br />

Bryde Andersen og Lookofsky: Obligationsret I, s. 400 og Palle Bo Madsen: Aftalefortolkning,<br />

s. 18-20.<br />

125<br />

Mads Bryde Andersen: Praktisk aftaleret, s. 145-147.<br />

126<br />

Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 9-10.<br />

Side 55 af 72


således: ”Højesteret finder, at denne bestemmelse må forstås således, at alene<br />

forsæt og ikke uagtsomhed, heller ikke grov uagtsomhed, afskærer sped<strong>it</strong>øren fra<br />

at påberåbe sig bl.a. ansvarsbegrænsningen i § 21, l<strong>it</strong>ra a”. Se også U 2006.362<br />

H, hvor ansvarsbegrænsningen i NSAB 2000 § 5 således fandt anvendelse, da der<br />

alene forelå grov uagtsomhed i modsætning til forsæt.<br />

Det samme gør sig i øvrigt gældende i Norge, hvor det med afgørelsen i NRt<br />

1994.626 NoH er slået fast, at alene forsæt kan medføre bortfald af ansvarsfra-<br />

skrivelsesklausulen i NSAB 75 (nu NSAB 2000).<br />

AB 92 § 35, stk. 2 indeholder ligeledes en ansvarsfraskrivelsesklausul. I AB 92 er<br />

der imidlertid ikke en bestemmelse svarende til NSAB § 5, der fastslår, at alene<br />

forsæt gennembryder ansvarsfraskrivelsen. Det er herefter spørgsmålet, om be-<br />

grænsningen falder bort både ved forsæt og ved grov uagtsomhed. I afgørelser der<br />

omhandler denne problemstilling procederer parterne ofte på, at der foreligger<br />

misligholdelse af så grov karakter, at ansvarsfraskrivelsen skal bortfalde, men<br />

domstolene vælger sjældent at tilsidesætte ansvarsfraskrivelsen 127 .<br />

KFE 1992.44 VBA vedrørte udførelsen af en tagentreprise på en ny produktions-<br />

bygning. Under udførelsen opstod der brand i tagdækningen. Bygherren krævede<br />

herefter s<strong>it</strong> driftstab erstattet, og det var derfor spørgsmålet, om der forelå så ufor-<br />

svarlige forhold fra entreprenørens side, at ansvarsfraskrivelsesklausulen i AB 72<br />

§ 22, stk. 5 (nu AB 92 § 35, stk. 2) ikke fandt anvendelse. Bygherren procederede<br />

på, at der forelå en betydelig eller grov uagtsomhed, som medførte, at ansvarsfra-<br />

skrivelsesklausulen ikke kunne finde anvendelse. Voldgiftsretten for bygge- og<br />

anlægsvirksomhed nåede frem til, at der ikke var udvist uforsvarlige forhold af en<br />

sådan grovhed, at ansvarsfraskrivelsesklausulen skulle tilsidesættes.<br />

Dommen er således udtryk for, at voldgiftsretten ikke fandt, at der forelå den til-<br />

strækkelige grovhed til, at ansvarsbegrænsningen i AB 92 § 35, stk. 2 kunne falde<br />

bort.<br />

127 Hans Henrik Vagner: Entrepriseret, s. 192.<br />

Side 56 af 72


KFE 1994.138 VBA vedrørte en entreprenør, der havde påtaget sig at udføre be-<br />

lægning af en landtank og tre skibstanke med henblik på opbevaring af saltsyre.<br />

Under arbejdet opstod der syreudslip, og der blev konstateret utætheder, hvorfor E<br />

blev frataget arbejdet, og en anden entreprenør blev sat til at afhjælpe manglerne<br />

og færdiggøre arbejdet. Det var herefter spørgsmålet, om ansvarsfraskrivelsen i<br />

AB 72 § 22, stk. 5 (nu AB 92 § 35, stk. 2) fandt anvendelse, eller om bygherren<br />

(B) kunne kræve erstatning for både afhjælpningsomkostningerne og omkostnin-<br />

gerne i forbindelse med forsinkelsen samt de indirekte tab. Bygherren procederede<br />

på, at der forelå grov uagtsomhed, fordi kravene til korrekt udført belægning er<br />

særligt strenge. Voldgiftsretten for bygge- og anlægsvirksomhed nåede frem til, at<br />

AB 72 § 22, stk. 5 fandt anvendelse ”allerede fordi forholdet ikke [kunne] karak-<br />

teriseres som groft uagtsomt”.<br />

Igen nåede voldgiftsretten frem til, at der ikke forelå forhold af tilstrækkelig grov<br />

karakter til, at ansvarsfraskrivelsen kunne tilsidesættes, omend voldgiftsretten<br />

samtidig slog fast, at AB 92 § 35, stk. 2 bortfaldt ved grov uagtsomhed.<br />

Praksis vedrørende AB 92 viser, at ansvarsbegrænsningen formentlig ikke finder<br />

anvendelse, når der foreligger grov uagtsomhed. Det kan således også læses ud af<br />

Bygge- og Boligstyrelsens vejledning om AB 92 128 , at hvis entreprenørens adfærd<br />

har været så grov, at adfærden nærmer sig et forsætligt forhold, vil retspraksis<br />

statuere ansvar for bygherrens fulde tab.<br />

Dog viser de to gennemgåede voldgiftskendelser, at der formentlig skal mere til<br />

for at voldgiftsretten anser AB 92 § 35, stk. 2 som bortfaldet, end hvad der er til-<br />

fældet for andre ansvarsfraskrivelsesklausuler, der ikke fremgår af agreed docu-<br />

ments. Ligesom det også fremgår af Bygge- og Boligstyrelsens vejledning om<br />

AB 92, at adfærden skal være så grov, at det nærmer sig det forsætlige for at be-<br />

grænsningen bortfalder.<br />

128 Vejledning nr. 22 af 31-01-1994 om AB 92.<br />

Side 57 af 72


Det samme er tilfældet for ansvarsfraskrivelsen i NL 92 § 35. Det fremgår af den-<br />

ne bestemmelse, at sælgerens begrænsning af ansvaret tilsidesættes, hvis han har<br />

gjort sig skyldig i grov uagtsomhed.<br />

4.7.1. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelsesklausuler i standarddokumenter<br />

Det er svært at fastslå noget generelt for ansvarsbegrænsningerne i AB 92, NSAB<br />

2000 og NL 92, idet grov uagtsomhed ikke medfører bortfald af begrænsningerne<br />

efter NSAB 2000, men medfører bortfald af klausulen i AB 92 § 35, stk. 2 og NL<br />

92 § 35.<br />

Det kan udledes af praksis vedrørende AB 92 og Bygge- og Boligstyrelsens vej-<br />

ledning om AB 92, at der skal meget grove forhold til, førend ansvarsbegrænsnin-<br />

gen i AB 92 § 35, stk. 2 bortfalder, ligesom det er sikkert, at der skal foreligge<br />

grov uagtsomhed for at begrænsningen i NL 92 § 35 tilsidesættes. Dette, sam-<br />

menholdt med at ansvarsbegrænsningen i NSAB 2000 alene bortfalder ved forsæt,<br />

medfører, at man generelt for disse standardbestemmelser kan fastslå, at der er en<br />

noget videre adgang til at begå fejl, end hvad der gælder for de individuelt affatte-<br />

de ansvarsfraskrivelsesklausuler. Således konkluderer Kaare Stolt også, at dom-<br />

stolene føler sig mere bundet af de ansvarsfraskrivelsesklausuler, der følger af<br />

agreed documents 129 .<br />

En af årsagerne til denne skærpede praksis skal findes i, at AB 92, NSAB 2000 og<br />

NL 92, som også nævnt indledningsvis, har karakter af agreed documents. Der er<br />

således tale om vilkår, som er fastlagt af branchen og dermed også vilkår, som det<br />

forudsættes, at parterne kender til ved indgåelse af aftalen på en helt anden måde,<br />

end det kan forventes ved individuelt aftalte ansvarsfraskrivelsesklausuler. Vilkå-<br />

rene anses derfor også at være afbalanceret af branchen og dermed parterne selv.<br />

4.8. Ansvarsfraskrivelsesklausuler i lovgivningen<br />

Der findes en række eksempler, hvor man i lovgivningen direkte har indsat en<br />

ansvarsbegrænsning. Således fremgår det af forsikringsaftalelovens § 18, stk. 1, at<br />

129 Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 31-32.<br />

Side 58 af 72


den forsikrede ikke har noget krav mod selskabet, hvis den forsikrede har forvoldt<br />

forsikringsbegivenheden ved forsæt. Af stk. 2 i samme bestemmelse fremgår det,<br />

at hvis forsikringsbegivenheden er fremkaldt ved grov uagtsomhed, afhænger det<br />

af omstændighederne i øvrigt, om der et krav mod forsikringsselskabet. Således<br />

kom Højesteret i U 2003.555 H frem til, at en ansvarsforsikring ikke skulle dække<br />

en tømrermesters ansvar for en forkert udført tagentreprise, da der forelå grov<br />

uagtsomhed fra tømrermesterens side.<br />

Af Sølovens § 174 fremgår det, at ansvaret ikke kan begrænses efter § 172, hvis<br />

skaden forvoldes med forsæt eller grov uagtsomhed, ligesom det på samme måde<br />

følger af CMR-lovens § 27, at en fragtførers eventuelle ansvarsbegrænsninger<br />

ikke finder anvendelse ved hans forsæt eller ved dennes grove uagtsomhed.<br />

4.8.1. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelsesklausuler i lovgivningen<br />

Samlet set er udgangspunktet i lovgivningen, at ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />

bortfalder, såfremt der foreligger grov uagtsomhed med den undtagelse, at der<br />

efter forsikringsaftalelovens § 18, stk. 2 skal foretages en konkret vurdering, når<br />

der foreligger grov uagtsomhed.<br />

Der tegner sig et billede af, at man fra lovgivers side ikke ønsker at acceptere, at<br />

den part, der fraskriver sig ansvar, handler groft uagtsomt. Dette afspejler således<br />

en generel holdning hos lovgiver.<br />

4.9. Sammenfatning – begrænsninger begrundet i tabets omfang<br />

I de forudgående afsn<strong>it</strong> er der gennemgået l<strong>it</strong>teratur og praksis vedrørende<br />

spørgsmålet om begrænsninger begrundet i tabets omfang.<br />

For så vidt angår de generelt udformede ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvor det<br />

ikke fremgår, om disse bortfalder ved grov uagtsomhed, er tendensen, at disse<br />

bortfalder ved grov uagtsomhed.<br />

Side 59 af 72


Dette kan udledes dels af l<strong>it</strong>teraturen og dels af de gennemgåede domme, hvor<br />

domstolene med deres begrundelser lægger op til, at der skal foreligge fejl af en<br />

vis grovere karakter, for at en ansvarsfraskrivelsesklausul kan tilsidesættes. Hertil<br />

kommer, at de ansvarsfraskrivelsesklausuler, som findes i lovgivningen, også slår<br />

fast, at ansvarsfriheden ikke kan opretholdes fuldt ud ved grov uagtsomhed, hvil-<br />

ket afspejler en tendens til, at grov uagtsomhed ikke accepteres.<br />

Hvad angår muligheden for i en aftale at fraskrive sig ansvar, når der foreligger<br />

simpel eller grov uagtsomhed, må det antages, at dette accepteres bl.a. i kraft af<br />

aftalefriheden i dansk ret. Dog stilles der strengere krav til vedtagelsen af sådanne<br />

ansvarsfraskrivelsesklausuler, ligesom der formentlig skal mindre til, for at så-<br />

danne klausuler bortfalder.<br />

Et område, hvor der skal mere til, førend domstolene vælger at tilsidesætte en an-<br />

svarsfraskrivelsesklausul, er aftaler indgået som standardaftaler efter AB 92,<br />

NSAB 2000 eller NL 92. Dette hænger, som også forklaret ovenfor under afsn<strong>it</strong><br />

4.7., sammen med, at standarddokumenter som AB 92, NSAB 2000 og NL 92 er<br />

udtryk for nogle branchefastsatte regler, hvorfor begge parter i et større omfang<br />

har været involveret i reglernes udformning, og hvorfor de også forventes at have<br />

et større kendskab til disse regler.<br />

Generelt vil der således være en lang række faktorer, der spiller ind i domstolenes<br />

overvejelser af, om en ansvarsfraskrivelsesklausul skal bortfalde. Det kan være<br />

meget forskelligt fra branche til branche, om en aftale indgås hurtigt eller over<br />

længere tid, og dermed også hvor stor mulighed parterne har for at sætte sig ind i<br />

aftalen. Herudover vil det, som også nævnt indledningsvist i afsn<strong>it</strong> 4.2.1., ofte<br />

være af betydning, hvilken skade der er tale om, idet der næppe hersker tvivl om,<br />

at en ansvarsfraskrivelsesklausul altid bortfalder ved grov uagtsomhed, hvis der er<br />

tale om en personskade 130 . Alle disse hensyn er medvirkende til, at domstolene i<br />

deres præmisser ofte går ind og begrunder afgørelsen konkret frem for at fastsætte<br />

en generel regel, hvorefter ansvarsfraskrivelsesklausuler altid bortfalder ved grov<br />

130 Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s. 162.<br />

Side 60 af 72


uagtsomhed. En sådan generel regel ville være betænkelig, henset til hvor forskel-<br />

lige s<strong>it</strong>uationer, der kan tænkes, og hvor forskellige hensyn der dermed er af be-<br />

tydning. Der vil således være tale om en konkret vurdering fra sag til sag.<br />

Inddragelse af l<strong>it</strong>teratur og praksis fra de øvrige nordiske lande, Norge og Sverige,<br />

samt fra England og USA viser desuden, at retsstillingen i det store hele synes at<br />

være den samme, omend der ikke sondres mellem simpel og grov uagtsomhed<br />

efter common law.<br />

Overordnet set kan det fastslås, at domstolene stiller sig skeptisk over for ansvars-<br />

fraskrivelsers beståen i tilfælde, hvor der foreligger fejl af en vis grovere karakter.<br />

Dette kan udledes, dels af at de generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausuler vil<br />

bortfalde i tilfælde af fejl af en vis grovere karakter, og dels af at der stilles stren-<br />

ge krav til vedtagelsen af fraskrivelse for grov uagtsomhed, ligesom disse klausu-<br />

ler fortolkes indskrænkende. På samme vis er det valgt fra lovgivers side, at en<br />

række lovbestemte ansvarsfraskrivelsesklausuler skal bortfalde i tilfælde af grov<br />

uagtsomhed, ligesom parterne i forbindelse med fastlæggelsen af agreed docu-<br />

ments har fastlagt, at disse også skal bortfalde ved grov uagtsomhed (med undta-<br />

gelse af NSAB 2000). Dette bestyrker en generel tendens, hvorfor der sættes<br />

grænser for aftalefriheden i tilfælde af grov uagtsomhed.<br />

5. Domstolenes anerkendelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />

Som nævnt indledningsvist i afsn<strong>it</strong> 2.1. har vi i Danmark en høj grad af aftalefri-<br />

hed, som medfører, at ansvarsfraskrivelsesklausuler accepteres både med be-<br />

grænsninger begrundet i tabets art og med begrænsninger begrundet i tabets om-<br />

fang. Selv om ansvarsfraskrivelsesklausuler i det store hele accepteres af domsto-<br />

lene, kan man ikke entydigt sige, at domstolene altid fortolker ansvarsfraskrivel-<br />

sesklausuler i overensstemmelse med det, der er aftalt mellem parterne eller i<br />

overensstemmelse med ordlyden. Når dette er sagt, er det også ofte vanskeligt at<br />

afgøre, om domstolene fortolker en ansvarsfraskrivelsesklausul imod ordlyden,<br />

eller om de anser klausulen for at være ugyldig.<br />

Side 61 af 72


Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky anfører, at domstolene ikke altid<br />

lægger vægt på ordlyden af en ansvarsfraskrivelsesklausul, hvis de ikke har sym-<br />

pati for klausulen, f.eks. når der fraskrives ansvar ved forsæt eller grov uagtsom-<br />

hed 131 . De henviser i den forbindelse til Viggo Hagstrøm, der er af samme hold-<br />

ning, idet han fastslår, at de norske domstole har en tendens til at tolke en ansvars-<br />

fraskrivelsesklausul imod ordlyden, hvis det modsatte ville medføre, at et betyd-<br />

ningsfuldt kontraktbrud ellers blev uden virkning 132 .<br />

Viggo Hagstrøm sammenligner denne tendens med læren om ”fundamental<br />

breach”, der kendes fra USA. Doktrinen fastslår, at hvis en misligholdelse rammer<br />

kontrakten, vil domstolene typisk gå ind enten og tilsidesætte ansvarsfraskrivel-<br />

sesklausulen eller alternativt tilsidesætte kontrakten i sin helhed. Sådanne brud på<br />

kontrakten - ”fundamental breach” – kan foreligge i to s<strong>it</strong>uationer. Bruddet kan<br />

enten være en krænkelse af et kontraktvilkår, der er så væsentligt, at det anses for<br />

at være grundlæggende for hele kontraktforholdet, eller være et brud på et kon-<br />

traktvilkår, som har alvorlige konsekvenser uden at være af grundlæggende karak-<br />

ter 133 .<br />

I Danmark eksisterer der formentlig ikke en lignende doktrin. Således anfører<br />

Gomard, at det ofte er vanskeligt at fastlægge, om domstolene helt tilsidesætter<br />

ansvarsfraskrivelsesklausulen, eller om de alene tillægger denne en indskrænken-<br />

de fortolkning, ligesom domstolene sjældent går ind og tilsidesætter hele kontrak-<br />

ten 134 . Dog hersker der næppe tvivl om, at såfremt domstolene ikke har sympati<br />

for klausulens ordlyd, vil de ikke lade den misligholdende part slippe. Se således<br />

den ovenfor under afsn<strong>it</strong> 2.3. nævnte TfL 1999.142 V, hvor en ansvarsbegræns-<br />

ning trykt på bagsiden af salgs- og leveringsbetingelser ikke fandt anvendelse.<br />

131 Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky: Obligationsret I, s. 400.<br />

132 Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 632-638.<br />

133 Elisabeth Thuesen: Ansvarsfraskrivelse, s. 301 f.<br />

134 Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 316.<br />

Side 62 af 72


Et lignende synspunkt ses også i Günther Petersens disputats fra 1957, idet han<br />

anfører, at domstolene ofte finder et forbehold, som gør, at en ansvarsfraskrivel-<br />

sesklausul ikke finder anvendelse, på trods af at klausulens ordlyd kan synes me-<br />

get klar 135 . Han er således af den opfattelse, at den fri mulighed for at aftale an-<br />

svarsbegrænsninger blot modsvares af domstolenes meget indskrænkende be-<br />

dømmelse af en ansvarsfraskrivelsesklausul 136 . Ifølge Günther Petersen oprethol-<br />

des kontraktfriheden således alene rent formelt, i og med at domstolene alligevel<br />

ofte vælger at tilsidesætte en ansvarsfraskrivelsesklausul, bl.a. i kraft af en ind-<br />

skrænkende fortolkning. Han er således af den opfattelse, at det i stedet for denne<br />

formelle kontraktfrihed ville være mere ønskværdigt, om man opstillede en præ-<br />

ceptiv regel, hvorefter ”ansvarsfraskrivelsen underkendes generelt eller i nærme-<br />

re betegnende tilfælde” 137 .<br />

Denne tendens hos domstolene går meget godt i tråd med, at det i såvel l<strong>it</strong>teratur<br />

som i praksis er anerkendt, at beviskravene til tabet og dets størrelse i forbindelse<br />

med en erstatningsberegning formentlig lempes, når der foreligger forsæt eller<br />

grov uagtsomhed 138 .<br />

Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky anfører som et modsvar til domstole-<br />

nes indskrænkende fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler, at hvis en ellers<br />

isoleret set streng ansvarsfraskrivelsesklausul er sædvanlig inden for branchen<br />

eller mellem parterne, er domstolene mere tilbageholdende med at tolke imod<br />

ordlyden 139 . I denne forbindelse henviser de til afgørelsen i U 1999.1161 H, hvor<br />

det fremgik af en fragtklausul, at fragten var optjent, selvom godset ikke kom<br />

frem. Højesteret anså klausulen som værende gældende mellem parterne, selvom<br />

der forelå grov uagtsomhed ud fra en betragtning om, at der var tale om en sæd-<br />

vanlig ansvarsfraskrivelse på det pågældende område. Således afviste Højesteret<br />

også i U 2006.632 H at tilsidesætte ansvarsfraskrivelsen i NSAB 2000 efter be-<br />

135<br />

J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 131.<br />

136<br />

J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 133.<br />

137<br />

J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 189-190.<br />

138<br />

Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 173 og Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s.<br />

246.<br />

139<br />

Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky: Obligationsret I, s. 400.<br />

Side 63 af 72


stemmelsen i aftalelovens § 36, idet Højesteret lagde vægt på at ansvarsfraskrivel-<br />

sen i NSAB 2000 var blevet til via forhandlinger mellem brancheorganisationer.<br />

Denne holdning hos domstolene hænger meget godt sammen med det ovenfor i<br />

afsn<strong>it</strong> 4.7. gennemgåede, hvorefter der formentlig skal mere til for at domstolene<br />

tilsidesætter ansvarsbegrænsningen i AB 92 § 35, stk. 2 på grund af grov uagt-<br />

somhed, end hvad der er tilfældet ved individuelt fastsatte ansvarsfraskrivelses-<br />

klausuler 140 . Det samme ses også ved ansvarsfraskrivelser i lovgivningen. Således<br />

fandt Højesteret i U 2002.1241 H ikke, at der forelå en sådan grov uagtsomhed, at<br />

forholdet ikke var omfattet af ansvarsbegrænsningen i CMR-lovens § 37.<br />

5.1. Sammenfatning - domstolenes anerkendelse af ansvarsfraskri-<br />

velsesklausuler<br />

I det store hele anerkender domstolene ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvilket<br />

stemmer godt overens med udgangspunktet om aftalefrihed. Når dette er sagt, er<br />

der mange faktorer, der spiller ind ved domstolenes bedømmelse af en ansvarsfra-<br />

skrivelsesklausul, og der vil således kunne forekomme så usædvanlige eller skær-<br />

pede ansvarsfraskrivelsesklausuler, at domstolene fortolker disse indskrænkende.<br />

På samme måde vil domstolene typisk acceptere sådanne usædvanlige eller skær-<br />

pede ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvis klausulerne er sædvanlig inden for bran-<br />

chen eller mellem parterne.<br />

Det kan næppe konkluderes, at der foreligger en præceptiv regel, som Günther<br />

Petersen i sin disputats fra 1957 slog til lyd for som alternativ til domstolenes re-<br />

striktive fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler 141 . Dog ser det ud til, at<br />

domstolene stadig har en noget restriktiv bedømmelse af ansvarsfraskrivelsesklau-<br />

suler, dog altid afhængigt af de konkrete omstændigheder. Således konkluderer<br />

Kaare Stolt også efter en gennemgang af retspraksis, at der kan spores en tendens<br />

140 På samme måde stilles der også større krav til vedtagelsen af en ansvarsfraskrivelsesklausul,<br />

hvis der er tale om mere usædvanlige vilkår jf. Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 313.<br />

141 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 74-78. Synspunktet støttes af Ivar Hole: Ansvars-<br />

fraskivelse, s. 23-26.<br />

Side 64 af 72


hos domstolene til en mindre restriktiv fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausu-<br />

ler i erhvervsforhold 142 .<br />

6. Sammenfatning og konklusion<br />

Formålet med dette speciale var et forsøg på at fastlægge, hvilke muligheder afta-<br />

leparterne har for i deres ansvarsfraskrivelsesklausul at foretage såvel kval<strong>it</strong>ative<br />

som kvant<strong>it</strong>ative begrænsninger. I den forbindelse var fokus muligheden for at<br />

begrænse ansvaret over for indirekte tab og den nærmere defin<strong>it</strong>ion på et indirekte<br />

tab, samt hvilke konsekvenser det har for en ansvarsfraskrivelsesklausul, at den<br />

misligholdende handling karakteriseres som grov uagtsom.<br />

Efter en gennemgang af teori og praksis kan det konkluderes, at der er et stort<br />

behov for i en ansvarsfraskrivelsesklausul at begrænse ansvaret over for indirekte<br />

tab, ligesom der er fri adgang hertil i kraft af aftalefriheden i Danmark.<br />

For at se på om et tab er indirekte, er det afgørende både i Danmark, men også i<br />

de øvrige nordiske lande, hvilken tilknytning tabet har til den misligholdte hand-<br />

ling. Således vil de tab, som opstår naturligt ud fra den misligholdte handling ikke<br />

være indirekte tab, hvorimod tab med en fjernere tilknytning til den misligholdte<br />

handling vil være indirekte. I Danmark er dette defineret som et krav om, at et tab<br />

for at være indirekte skal være en følge af en anden transaktion end den mislig-<br />

holdte handling.<br />

I England og USA sondres der godt nok mellem direkte og indirekte tab, men det<br />

er efter en gennemgang af engelsk og amerikansk l<strong>it</strong>teratur vanskeligt at fastlæg-<br />

ge, hvordan det vurderes, hvilke tab der er direkte og indirekte, i og med at<br />

spørgsmålet om påregnelighed – ”contemplation” - står tilbage som væsentligste.<br />

Ansvarsfraskrivelsesklausuler er et byrdefuldt vilkår for en aftalepart, hvorfor der<br />

også stilles strenge krav til vedtagelsen af ansvarsfraskrivelsesklausuler. Således<br />

142 Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 42.<br />

Side 65 af 72


kan det også konkluderes ud fra en gennemgang af l<strong>it</strong>teratur og retspraksis, at ge-<br />

nerelt affattede ansvarsfraskrivelser ikke accepteres, hvis der foreligger fejl af en<br />

vis grovere karakter fra den fraskrivendes parts side.<br />

Det kan ligeledes konkluderes, at der antageligt er mulighed for at begrænse an-<br />

svaret selv for handlinger foretaget ved grov uagtsomhed. Der må imidlertid stil-<br />

les meget skærpede krav til ordlyden og vedtagelsen af sådanne ansvarsfraskrivel-<br />

sesklausuler. Således vil sådanne klausuler formentlig også blive fortolket særligt<br />

indskrænkende af domstolene, omend praksis på området er sparsom.<br />

Dette speciale har vist, at der i Danmark hersker en vid adgang til at vedtage an-<br />

svarsfraskrivelsesklausuler med begrænsninger både i tabets art og omfang. An-<br />

svarsfraskrivelsesklausuler er en lille del af emnet erstatningsberegning, der rela-<br />

terer sig til kontrakter, og det må overordnet fastslås, at parterne i kraft af aftale-<br />

friheden har en vid adgang til at fastlægge kontrakten ud fra deres ønsker. Dette<br />

modificeres alene i enkelte tilfælde, hvor domstolen, i kraft af en lang række fak-<br />

torer, vælger at anlægge en restriktiv fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />

Det kan diskuteres, hvor hensigtsmæssigt det er, at domstolene ofte vælger at an-<br />

lægge en så restriktiv fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler – specielt hvis<br />

den ene af parterne handler culpøst. Ofte vil ansvarsfraskrivelsesklausuler i er-<br />

hvervsforhold være indgået mellem to ligeværdige parter, og derfor burde dom-<br />

stolene også i højere grad acceptere klausulerne, og ikke nødvendigvis lade det<br />

være byrdefuldt for den fraskrivende parts side, at ordlyden ikke anses for til-<br />

strækkelig klar. Når dette er sagt, har dette speciale også vist, at der er mange fak-<br />

torer, der er afgørende for domstolenes begrundelser. Det er derfor vanskeligt ka-<br />

tegorisk at fastslå, at det er på grund af en byrdefuld ansvarsfraskrivelsesklausul,<br />

at domstolene vælger at lade den ene kontraktpart være erstatningsansvarlig på<br />

trods af en gyldigt vedtaget ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />

Side 66 af 72


7. L<strong>it</strong>teraturliste<br />

Danske bøger<br />

Andersen, Mads Bryde: Praktisk aftaleret, 3. udg., Gjellerup, 2009.<br />

Andersen, Mads Bryde: Grundlæggende aftaleret, Gjellerup, 3. udgave, 2008.<br />

Andersen, Mads Bryde og Lookofsky, Joseph: Lærebog i obligationsret I, 2.<br />

udg. Forlaget Thomson, 2005.<br />

Andersen, Lennart Lynge og Madsen, Palle Bo: Aftaler og mellemmænd, 5.<br />

udg., Forlaget Thomson, 2006<br />

Eyben, Bo von: Juridisk ordbog, 13. udg., 2008.<br />

Eyben, Bo von og Isager, Helle: Lærebog i erstatningsret, 7. udg., Jurist- og<br />

Økonomforbundets Forlag, 2011.<br />

Gomard, Bernhard: Obligationsret, 2. del, 4. udg. v/Torsten Iversen, Jurist- og<br />

Økonomforbundets Forlag, 2011.<br />

Iversen, Torsten: Erstatningsberegning i kontraktsforhold, 1. udg., Forlaget<br />

Thomson, 2000.<br />

Jørgensen, Stig: Kontraktsret bind 1 og 2 (samlet), Philips Bogtryk, 1971-1972.<br />

Kristoffersen, Sonny: Forbrugeraftaleloven med kommentarer, 2. udg., Thomson<br />

Reuters, 2009.<br />

Kristoffersen, Sonny: Forbrugerbeskyttelse - ved køb af løsøre og tjenesteydel-<br />

ser, erhvervelse af fast ejendom, kred<strong>it</strong>aftaler og betalingsmidler, Forlaget Thom-<br />

son, 2004.<br />

Kruse, A. Vinding, Clausen, Nis Jul, Edlund, Hans Henrik og Ørgaard, An-<br />

ders: Købsretten, 4. udgave, Thomson reuters professional A/S, 2009.<br />

Lookofsky, Joseph M: Consequential Damages in Comparative Context, Jurist-<br />

og Økonomforbundets Forlag, 1989.<br />

Madsen, Palle Bo: Aftalefortolkning, Århus, 1981.<br />

Nørager- Nielsen, Jacob, Theilgaard, Søren, Hansen, Michael Bjerg og Palle-<br />

sen, Martin Hørmann: Købeloven med kommentarer, 3. udg., Forlaget Thomson,<br />

2008.<br />

Petersen, J. Günther: Ansvarsfraskrivelse, Ejner Munksgaards Forlag, 1957.<br />

Side 67 af 72


Vagner, Hans Henrik: Entrepriseret, 4. udg. v/Torsten Iversen, Jurist- og Øko-<br />

nomforbundets Forlag, 2005.<br />

Ussing, Henry: Obligationsretten, almindelig del, 4. udg.v/A Vinding Kruse,<br />

Juristforbundets Forlag, 1961.<br />

Norske bøger<br />

Hagstrøm, Viggo: Obligasjonsrett, Univers<strong>it</strong>etsforlaget, 2003<br />

Berghem, John E., Konow Berte-Elen R. og Rognlien, Stein: Kjøpsloven 1988<br />

og FN-Konvensjonen 1980 om internasjonale løsørekjøp med kommentarer, 3.<br />

udg., Gyldendal Norsk Forlad AS, 2008.<br />

Svenske bøger<br />

Lundmark, Thorsten: Friskrivningsklausuler, giltighet och räckvidd, Iustus För-<br />

lag, 1996.<br />

Amerikanske bøger<br />

Farnsworth, Allan: On Contracts I-III, 3. udg., Aspen Publishers, 2004.<br />

Engelske bøger<br />

Anson, William Reynell: Anson’s law of contract, 28. udg., Oxford Univers<strong>it</strong>y<br />

press, 2002. Jeg er opmærksom på, at der findes en nyere udgave af denne bog fra<br />

2010, men det har ikke været muligt at skaffe den fra danske biblioteker.<br />

Ch<strong>it</strong>ty: Ch<strong>it</strong>ty on Contracts, volume 1, 30. udg, Sweet & Maxwell, 2008.<br />

McGregor, Harvey: On Damages, 18. udg., Sweet & Maxwell, 2009.<br />

Danske artikler<br />

Gomard, Bernhard: Hadley v. Baxendale og adækvans – Joseph Lookofsky:<br />

Consequential Damages in Comparative Context, U 1989 B s. 417.<br />

Isager-Sally, Mikkel: Indirekte tab, jf. AB 92 § 35, stk. 2. Bygherrens udgifter til<br />

genhusning og flytning/opbevaring af inventar, T:BB.2010.296, 2010.<br />

Side 68 af 72


Jespersen, Halfdan Krag: Funktions- eller procesgarantier ctr. produktions-<br />

eller tabsgarantier i entrepriseretten – et spørgsmål om entreprenørens hæftelse<br />

for indirekte tab, AB 92 § 35, stk. 2, T:BB 1998.18.<br />

Lookofsky, Joseph: KBL II og indirekte tab, U 1989 B s. 239.<br />

Stolt, Kaare: Fraskrivelsesklausuler i standar<strong>dk</strong>ontrakter, Just<strong>it</strong>ia nr. 5, 1987.<br />

Norske artikler<br />

Hole, Ivar: Ansvarsfraskrivelse i massekontrakter, Norsk Forsikringsjuridisk For-<br />

enings Publikasjoner, 1959.<br />

Thuesen, Elisabeth: Ansvarsfraskrivelse i engelsk <strong>kontraktret</strong> sammenlignet med<br />

skandinavisk ret, Tidsskift for rettv<strong>it</strong>enskap, Univers<strong>it</strong>etsforlaget Oslo, 1982.<br />

Engelske artikler<br />

Geoff, Brewer: Foreseeabil<strong>it</strong>y of damages, Contract Journal 424. 6483 (7. juli<br />

2004): http://www.statsbiblioteket.<strong>dk</strong>/au/index.jsp#/?recordId=summon_FETCH-<br />

roquest_dll_6670025911<br />

Danske love og forarbejder<br />

Lovbekendtgørelse nr. 726 af 24. oktober 1986 af lov om forsikringsaftaler (for-<br />

sikringsaftaleloven), som senest ændret ved lov nr. 451 af 9. juni 2004.<br />

Lovbekendtgørelse nr. 538 af 15. juni 2004 af søloven (søloven), som senest ænd-<br />

ret ved lov nr. 493 af 12. maj 2010.<br />

Lovbekendtgørelsen nr. 47 af 10. marts 1965 om fragtaftaler ved international<br />

vejtransport (CMR-loven), som senest ændret ved lov nr. 645 af 13. december<br />

1978.<br />

Lovbekendtgørelse nr. 28 af 21. januar 1980 om køb (købeloven), som senest<br />

ændret ved lov nr. 213 af 22. april 2002.<br />

Lov nr. 451 af 09/06/2004 om visse forbrugeraftaler (forbrugeraftaleloven).<br />

Kong Christian Den Femtis Danske Lov.<br />

Lov om aftaler og andre retshandler på formuerettens område, jf. lovbekendtgø-<br />

relse nr. 600 af 8. september 1986, med de ændringer, der følger af § 1 i lov nr.<br />

Side 69 af 72


1098 af 21. december 1994, § 4 i lov nr. 389 af 14. juni 1995 og § 5 i lov nr. 385<br />

af 22. maj 1996 (aftaleloven).<br />

Lov nr. 371 af 7. juni 1989 om produktansvar (produktansvarsloven), som senest<br />

ændret ved lov nr. 541 af 8. juni 2006.<br />

Norske love og forarbejder<br />

Forarbejderne til den norske købelov, innstilling O, nr. 51 – 1987-88 om ny<br />

kjøpslov.<br />

Svenske love og forarbejder<br />

Forarbejderne til den svenske købelov, regeringen propos<strong>it</strong>ion 1988/1989:76 om<br />

ny köplag.<br />

Amerikanske love og forarbejder:<br />

Restatement (Second) of Contracts.<br />

Vejledninger<br />

Vejledning nr. 22 af 31-01-1994: Bygge- og Boligstyrelsens Vejledning om AB<br />

92 Almindelige betingelser for arbejder og leverancer i Bygge- og anlægsvirk-<br />

somhed af 10.12.1992.<br />

8. Domsliste<br />

Ugeskrift for Retsvæsen<br />

U 1879.813 H<br />

U 1929.707 H<br />

U 1950.65 /2H<br />

U 1962.406 Ø<br />

U 1965.565 Ø<br />

U 1968.416 H<br />

U 1984.919 SH<br />

U 1986.938 SH<br />

Side 70 af 72


U 1993.851 H<br />

U 1999.1161 H<br />

U 2002.1241 H<br />

U 2002.1291 V<br />

U 2003.500 Ø<br />

U 2003.555 H<br />

U 2004.2012 Ø<br />

U 2004.2389 H<br />

U 2005.2438 H<br />

U 2006.362 H<br />

U 2006.632 H<br />

U 2010.556 H<br />

U 2010.3113 H<br />

U 2011.2059 H<br />

Forsikrings- og Erstatningsretlig Domssamling<br />

FED 2001.610 Ø<br />

FED 2004.1693 V<br />

Kendelser om Fast Ejendom<br />

KFE 1992.44 VBA<br />

KFE 1994.138 VBA<br />

KFE 2004.8 VBA<br />

Tidsskrift for Bolig- og Byggeret<br />

T:BB 2001.602 VBA<br />

T:BB 2008.725 VBA<br />

T:BB 2010.678 VBA<br />

Tidsskrift for Landbrugsret<br />

TfL 1999.142 V<br />

Side 71 af 72


Norsk Rettstidende<br />

NRt 1892.381 NoH<br />

NRt 1921.309 NoH<br />

NRt 1926.712 NoH<br />

NRt 1948.370 NoH<br />

NRt 1963.281 NoH<br />

NRt 1994.626 NoH<br />

Nytt Juridisk Arkiv<br />

NJA 1957.426 SvH<br />

NJA 1964.517 SvH<br />

NJA 1971.36 SvH<br />

Engelske afgørelser<br />

Alison Ltd. v. Wallsend Shipway and Engineering Co. Ltd (1927).<br />

Pentecost v. London District Aud<strong>it</strong>or (1951).<br />

E. E. Caledonia Ltd. v. Orb<strong>it</strong> Valve Co. Europe (1994).<br />

Red Sea Tankers Ltd. v. Papachristidis (1997).<br />

Onego Shipping & Chartering BV v. KSC Arcadia Shipping M/V (2010).<br />

Amerikanske afgørelser<br />

Wenzel v. Boyles Galvarizin (1991).<br />

Leon v. Family F<strong>it</strong>ness Center (1998).<br />

Canadiske afgørelser<br />

Canada Steamship Lines Lim<strong>it</strong>ed v. The King (1952).<br />

Side 72 af 72

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!