Kamilla Enevoldsen: Ansvarsfraskrivelsesklasuler ... - it-kontraktret.dk
Kamilla Enevoldsen: Ansvarsfraskrivelsesklasuler ... - it-kontraktret.dk
Kamilla Enevoldsen: Ansvarsfraskrivelsesklasuler ... - it-kontraktret.dk
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
Speciale<br />
Aarhus Univers<strong>it</strong>et – december 2011<br />
Ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />
Med særligt henblik på begrænsninger begrundet i tabets art<br />
og omfang<br />
Exclusion clauses<br />
W<strong>it</strong>h special reference to lim<strong>it</strong>ations regarding the type and scope<br />
of the damages<br />
Årskortnummer: 20063193<br />
Navn: <strong>Kamilla</strong> <strong>Enevoldsen</strong><br />
Vejleder: Torsten Iversen<br />
Studieenheder: 30 ECTS<br />
Antal anslag: 139.262
Indholdsfortegnelse<br />
1. INTRODUKTION.............................................................................................................................1<br />
1.1. Specialets problem og formål ............................................................................................................................. 1<br />
1.2. Metode og nærmere specifikation...................................................................................................................... 2<br />
2. ANSVARSFRASKRIVELSESKLAUSULER GENERELT.........................................................3<br />
2.1. Baggrunden for anvendelsen af ansvarsfraskrivelsesklausuler i dansk ret ................................................... 3<br />
2.2. Begrebsfastsættelse.............................................................................................................................................. 4<br />
2.3. Vedtagelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler..................................................................................................... 7<br />
2.4. Former for begrænsninger ................................................................................................................................. 8<br />
2.5. Ansvarsfraskrivelsesklausuler hjemlet i lovgivningen eller i standarddokumenter ..................................... 9<br />
3. ANSVARSBEGRÆNSNINGER BEGRUNDET I TABETS ART.............................................10<br />
3.1. Indledning .......................................................................................................................................................... 10<br />
3.2. Indirekte tab ...................................................................................................................................................... 11<br />
3.2.1. Defin<strong>it</strong>ion ................................................................................................................................................... 11<br />
3.2.1.1. Hvornår foreligger der et indirekte tab?............................................................................................ 11<br />
3.2.1.2. Indirekte tab set i relation til adækvans............................................................................................. 15<br />
3.2.1.3. Enkelte kategorier af tab ..................................................................................................................... 17<br />
3.2.1.4. Fysiske indirekte tab ............................................................................................................................ 19<br />
3.2.2. Gennemgang af retspraksis med henblik på en defin<strong>it</strong>ion af indirekte tab ............................................. 20<br />
3.2.2.1. Sammenfatning – gennemgang af retspraksis ................................................................................... 24<br />
3.3. Eksempler på formuleringer og fortolkning af begrænsninger for indirekte tab ....................................... 25<br />
3.3.1. Generelt om fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler ...................................................................... 25<br />
3.3.2. Eksempel 1: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab”........................................................................................ 26<br />
3.3.3. Eksempel 2: AB 92 § 35, stk. 2 - ”Entreprenøren hæfter ikke for driftstab, avancetab eller andet<br />
indirekte tab”............................................................................................................................................................... 27<br />
3.3.4. Eksempel 3: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab, herunder driftstab, avancetab og lign.” ........................ 28<br />
3.3.5. Eksempel 4: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab, driftstab, avancetab og omsætningstab”....................... 29<br />
3.4. Retsvirkningen af at indirekte tab afgrænses i en ansvarsfraskrivelsesklausul .......................................... 30<br />
3.5. Sammenfatning - indirekte tab ........................................................................................................................ 31<br />
4. ANSVARSBEGRÆNSNINGER BEGRUNDET I TABETS OMFANG...................................33<br />
4.1. Indledning .......................................................................................................................................................... 33
4.2. Generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler ......................................................................................................... 34<br />
4.2.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen ...................................................................................................................... 34<br />
4.2.2. Gennemgang af retspraksis....................................................................................................................... 37<br />
4.2.3. Sammenfatning – generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler ..................................................................... 45<br />
4.3. Ansvarsfraskrivelser for simpel uagtsomhed.................................................................................................. 46<br />
4.3.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen ...................................................................................................................... 46<br />
4.3.2. Gennemgang af retspraksis....................................................................................................................... 47<br />
4.3.3. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelse for simpel uagtsomhed................................................................ 48<br />
4.4. Ansvarsfraskrivelser for grov uagtsomhed..................................................................................................... 48<br />
4.4.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen ...................................................................................................................... 49<br />
4.4.2. Gennemgang af retspraksis....................................................................................................................... 50<br />
4.4.3. Sammenfatning ansvarsfraskrivelser for grov uagtsomhed..................................................................... 51<br />
4.5. Ansvarsfraskrivelse for medarbejderes grove uagtsomhed........................................................................... 52<br />
4.5.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen ...................................................................................................................... 52<br />
4.5.2. Gennemgang af retspraksis....................................................................................................................... 53<br />
4.5.3. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelser for medarbejderes grove uagtsomhed ....................................... 54<br />
4.6. Ansvarsfraskrivelser for forsæt ....................................................................................................................... 55<br />
4.7. Ansvarsfraskrivelsesklausuler i standarddokumenter .................................................................................. 55<br />
4.7.1. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelsesklausuler i standarddokumenter ................................................ 58<br />
4.8. Ansvarsfraskrivelsesklausuler i lovgivningen................................................................................................. 58<br />
4.8.1. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelsesklausuler i lovgivningen............................................................. 59<br />
4.9. Sammenfatning – begrænsninger begrundet i tabets omfang....................................................................... 59<br />
5. DOMSTOLENES ANERKENDELSE AF ANSVARSFRASKRIVELSESKLAUSULER......61<br />
5.1. Sammenfatning - domstolenes anerkendelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler........................................... 64<br />
6. SAMMENFATNING OG KONKLUSION...................................................................................65<br />
7. LITTERATURLISTE.....................................................................................................................67<br />
8. DOMSLISTE ...................................................................................................................................70
1. Introduktion<br />
1.1. Specialets problem og formål<br />
Ansvarsfraskrivelsesklausuler er en lille del af emnet erstatningsberegning. Emnet<br />
erstatningsberegning giver anledning til forskellige problemstillinger, herunder<br />
hvornår der indtræder erstatningspligt, beregningen af tabets størrelse, krav om<br />
rettidig reklamation, tabsbegrænsningspligt mm. Specialet skal ikke udtømmende<br />
forsøge at gennemgå alle disse problemstillinger, men alene den del af emnet er-<br />
statningsberegning som vedrører ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />
En lang række problemstillinger kan undersøges i forbindelse med ansvarsfraskri-<br />
velsesklausuler, herunder bl.a. problematikken omkring vedtagelse af ansvarsfra-<br />
skrivelsesklausuler, hensigtsmæssigheden af ansvarsfraskrivelsesklausuler og sær-<br />
ligt de problemer, der relaterer sig til ansvarsfraskrivelsesklausuler, når der er en<br />
forbruger involveret, f.eks. hvorvidt de kan bortfalde efter aftalelovens § 36.<br />
Omfanget af dette speciale tillader ikke en dybdegående undersøgelse af alle de<br />
problemstillinger, der relaterer sig til ansvarsfraskrivelsesklausuler. Specialet skal<br />
derfor primært undersøge muligheden for at foretage kval<strong>it</strong>ative og kvant<strong>it</strong>ative<br />
begrænsninger i ansvarsfraskrivelsesklausuler, dvs. begrænsninger begrundet i<br />
tabets art og omfang. I den forbindelse skal det dels undersøges, hvilke mulighe-<br />
der der er for at afskære erstatning for indirekte tab, herunder hvordan et indirekte<br />
tab defineres, og dels muligheden for at begrænse ansvaret for culpøse handlinger,<br />
herunder retsvirkningerne af en culpøs handling, når en sådan begrænsning ikke er<br />
foretaget. Med denne afgrænsning muliggøres en undersøgelse af en væsentlig del<br />
af de problemstillinger, der relaterer sig til ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />
Eftersom en undersøgelse af muligheden for at begrænse ansvaret såvel kval<strong>it</strong>ativt<br />
som kvant<strong>it</strong>ativt forudsætter en gennemgang af en række afgørelser fra domstole-<br />
ne, vil domstolenes anerkendelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler også blive be-<br />
rørt afslutningsvis. Dette er valgt primært for at kunne konkludere, om de mulig-<br />
Side 1 af 72
heder, der bør være for at foretage begrænsninger begrundet i tabets art og om-<br />
fang, også anerkendes af domstolene.<br />
Ansvarsfraskrivelsesklausuler kendes fra diverse retlige relationer. For ikke at<br />
gøre nærværende speciale for omfattende, vil fokus primært være ansvarsfraskri-<br />
velsesklausuler i erhvervsforhold i modsætning til f.eks. forbrugerforhold. På for-<br />
brugerområdet er der en række beskyttelsespræceptive regler bl.a. i købelovens<br />
regler om forbrugerkøb og i forbrugeraftaleloven, som gør anvendelsesområdet<br />
for ansvarsfraskrivelsesklausuler mere snævert, og hvorfor det ikke er nær så op-<br />
lagt at inddrage disse klausuler i nærværende speciale 1 .<br />
Der vil som udgangspunkt ikke blive set på ansvarsfraskrivelsesklausuler inden<br />
for et specifikt område, men i stedet helt overordnet på ansvarsfraskrivelsesklau-<br />
suler inden for erhvervsretten. Det er naturligvis af betydning for domstolenes<br />
bedømmelse af en ansvarsfraskrivelsesklausul, om der er tale om et specifikt om-<br />
råde, og det vil der derfor blive taget højde for i gennemgangen af retspraksis.<br />
1.2. Metode og nærmere specifikation<br />
I opgaven gøres brug af den sædvanlige retsdogmatiske metode med inddragelse<br />
af l<strong>it</strong>teratur og praksis. Der vil primært blive tale om inddragelse af dansk l<strong>it</strong>tera-<br />
tur og retspraksis, dog med løbende sammenligninger dels med de øvrige nordiske<br />
lande og dels med England og USA. Denne løbende sammenligning og perspekti-<br />
vering af argumenter og konklusioner er valgt af hensyn til læsevenligheden og en<br />
overordnet sammenhæng. Der forekommer derfor ikke et særskilt afsn<strong>it</strong> kaldet<br />
”perspektivering” i dette speciale.<br />
Sammenligningen med de øvrige nordiske lande, primært Norge og Sverige, er<br />
relevant, fordi der har været en trad<strong>it</strong>ion for at ensrette lovgivningen i de nordiske<br />
1 Der foreligger en forbrugeraftale, når der indgås en aftale mellem en forbruger og en erhvervsdrivende<br />
jf. Sonny Kristoffersen: Forbrugeraftaleloven med kommentarer, s. 56-60, ligesom købelovens<br />
§ 4a, stk. 1 definerer et forbrugerkøb som et køb mellem en erhvervsdrivende, der handler i<br />
eller for sin bedrift, og en privatperson, der hovedsageligt handler uden for sin bedrift. Forbrugeren<br />
er i disse tilfælde tillagt en beskyttelse i kraft af reglerne i forbrugeraftaleloven og købeloven jf.<br />
Sonny Kristoffersen: Forbrugerbeskyttelse, s. 15.<br />
Side 2 af 72
lande. Et eksempel herpå er købeloven af 1906, der blev til efter et fælles nordisk<br />
lovsamarbejde. Sammenligningen med USA og England er interessant, idet disse<br />
lande benytter sig af common law og ikke civil law. Common law indebærer, at<br />
det som udgangspunkt er afgørelserne fra domstolene, der udgør det retlige grund-<br />
lag, i modsætning til lande der benytter sig af civil law, som f.eks. Danmark.<br />
Kendetegnende for disse lande er, at en væsentlig del af retsreglerne er indeholdt i<br />
en kodifikation, og det er således denne, der er udgangspunktet for det retlige<br />
grundlag 2 .<br />
Igennem hele specialet er der primært anvendt betegnelsen ”køber” og ”sælger”<br />
for alle typer erhvervsforhold af hensyn til kontinu<strong>it</strong>eten i opgaven. Hermed ikke<br />
sagt, at ansvarsfraskrivelsesklausuler ikke anvendes i en lang række relationer.<br />
2. Ansvarsfraskrivelsesklausuler generelt<br />
2.1. Baggrunden for anvendelsen af ansvarsfraskrivelsesklausuler i<br />
dansk ret<br />
I forbindelse med indgåelse af kontrakter mellem professionelle parter vil der stort<br />
set altid være en klausul kaldet ”ansvarsfraskrivelse” eller lignende. Baggrunden<br />
for denne udbredelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler skal findes i en række behov<br />
og hensyn. Typisk vil kontrakter mellem professionelle parter repræsentere en<br />
betydelig økonomisk værdi, hvorfor der er et behov for at sikre sig mod store er-<br />
statningssummer i s<strong>it</strong>uationer, hvor konsekvenserne af uretmæssig opfyldelse af<br />
aftalen kan være svære at forudse på tidspunktet for kontraktindgåelsen. Hertil<br />
kommer, at parterne ved en ansvarsfraskrivelsesklausul på forhånd kan fastlægge,<br />
hvad der accepteres, og hvad der ikke accepteres og således fastsætte rammerne<br />
for aftalen. Muligheden for at parterne kan få tilgodeset disse hensyn ved aftale-<br />
indgåelsen er afhængig af, at der ikke sættes grænser for aftalefriheden.<br />
Da der ved indgåelse af kontrakter mellem professionelle parter ikke er et beskyt-<br />
telseshensyn at tage til den svage part, som tilfældet er ved forbrugerforhold, er<br />
2 Bo von Eyben: Juridisk ordbog, s. 86 og s. 88.<br />
Side 3 af 72
aftalefriheden som udgangspunkt ubegrænset 3 . Hertil kommer, at de fleste regler<br />
inden for erhvervsrettens område er deklaratoriske, hvorfor de kan fraviges ved<br />
aftale. Det manglende beskyttelseshensyn og udbredelsen af deklaratoriske regler<br />
er nogle af årsagerne til, at de fleste kontrakter mellem professionelle parter vil<br />
omfatte en ansvarsfraskrivelsesklausul, som i større eller mindre grad begrænser<br />
ansvaret for den ene af parterne 4 . Således findes ansvarsfraskrivelsesklausuler i<br />
stor variation og kan både begrænse muligheden for at ifalde et ansvar samt fast-<br />
lægge et maksimum for en eventuel erstatning.<br />
Årsagen til denne frie adgang til fastsættelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler, som<br />
er udtryk for aftalefriheden i Danmark, er begrundet i en række hensyn. Ifølge<br />
Günther Petersen er disse hensyn dels muligheden for at forsikre sig mod de ska-<br />
der, som me<strong>dk</strong>ontrahenten i kraft af ansvarsbegrænsningen ikke hæfter for, dels<br />
behovet for at parterne kan fastlægge deres aftale mere eller mindre fr<strong>it</strong>. Hertil<br />
kommer det behov, der er for en fri afvejning mellem på den ene side muligheden<br />
for som køber at betale en høj købssum, mod at sælger på den anden side er an-<br />
svarlig for fejl, mangler, forsinkelse mm., og på den anden side muligheden for at<br />
købe produktet billigere mod at sælger i en række tilfælde ikke bliver ansvarlig 5 .<br />
2.2. Begrebsfastsættelse<br />
De grundlæggende betingelser for at ifalde et erstatningsansvar er, når vi ser bort<br />
fra reglerne om objektivt ansvar, at der skal foreligge et ansvarsgrundlag i form af<br />
culpa, dvs. forsæt eller uagtsomhed, at der skal foreligge en skade, som medfører<br />
et tab, og at der skal være årsagsforbindelse mellem den ansvarspådragende hand-<br />
ling og den indtrådte skade samt mellem den ansvarspådragende handling og det<br />
lidte tab 6 . Når det er konstateret, at disse betingelser er opfyldt, er det endvidere<br />
en betingelse, at tabet er adækvat, hvilket betyder, at der skal være tale om en<br />
skade, som sælger ved aftalens indgåelse kunne påregne. Uden for kontrakt læg-<br />
3 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 28-32.<br />
4 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 28-32.<br />
5 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 37-42.<br />
6 Bo von Eyben og Helle Isager: Lærebog i erstatningsret, s. 23 og s. 283-289.<br />
Side 4 af 72
ges op til en mere objektiveret adækvansbedømmelse 7 , hvorimod udgangspunktet<br />
i kontrakt stadig er en mere subjektiveret bonus-pater bedømmelse 8 .<br />
Er disse betingelser for erstatning opfyldt, har køber krav på erstatning fra den<br />
misligholdende sælger. Udgangspunktet for tilkendelse af erstatning er, at køber<br />
stilles, som om aftalen var rigtig opfyldt, dvs. et udgangspunkt der tilsiger en fuld<br />
erstatning i form af pos<strong>it</strong>iv opfyldelsesinteresse 9 .<br />
De ovenfor nævnte betingelser er udgangspunktet uden for kontrakt, i og med at<br />
parterne i et kontraktforhold typisk vil regulere betingelserne for erstatning i afta-<br />
len. Der er derfor mulighed for at ifalde ansvar på trods af, at de ovenfor nævnte<br />
erstatningsbetingelser ikke er opfyldt, f.eks. hvis parterne aftaler et skærpet an-<br />
svar. Omvendt kan ansvaret begrænses eller helt afskæres, selv om de ovenfor<br />
nævnte betingelser som udgangspunkt er opfyldt.<br />
Et eksempel på muligheden for at begrænse eller afskære ansvaret findes i de afta-<br />
lebaserede ansvarsfraskrivelsesklausuler, der udgør en betydelig undtagelse fra det<br />
almindelige erstatningsretlige ansvar. En ansvarsfraskrivelsesklausul defineres<br />
således af Günther Petersen ”som en bestemmelse i en aftale, hvorved en part<br />
søger at frigøre sig på forhånd, helt eller delvis, for et eventuelt erstatningsan-<br />
svar, som han er udsat for at ifalde over for den anden part i aftalen” 10 .<br />
Både erstatningsansvar og det ansvar, som de øvrige ikke-opfyldelsesreaktioner<br />
medfører, f.eks. muligheden for at annullere eller ophæve en aftale, kan fraskri-<br />
ves 11 . Sondringen mellem erstatningsansvar og de øvrige ikke-<br />
opfyldelsesreaktioner berøres ikke nærmere, da den som udgangspunkt er uden<br />
betydning for dette speciale. Dette hænger bl.a. sammen med, at den l<strong>it</strong>teratur og<br />
7<br />
Bo von Eyben og Helle Isager: Lærebog i erstatningsret, s. 298.<br />
8<br />
Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 107-112 og Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky:<br />
Obligationsret I, s. 262-264.<br />
9<br />
Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 231.<br />
10<br />
J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 7.<br />
11<br />
J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 8.<br />
Side 5 af 72
de fleste af de afgørelser, der er inddraget i nærværende speciale, primært forhol-<br />
der sig til muligheden for at fraskrive sig et erstatningsansvar 12 .<br />
En ansvarsfraskrivelsesklausul kan gå ud på at fr<strong>it</strong>age for ansvar (ansvarsfraskri-<br />
velsesklausul), hvorved de almindelige betingelser for et erstatningsansvar i sin<br />
helhed fraviges under nærmere fastlagte omstændigheder jf. ovenfor, og/eller be-<br />
grænse ansvaret (ansvarsbegrænsningsklausul), hvorved reglerne om ansvarets<br />
omfang fraviges 13 .<br />
Et eksempel på fraskrivelse af ansvar (ansvarsfraskrivelsesklausul) er klausuler,<br />
hvorefter der ikke kan ifaldes ansvar, såfremt der f.eks. er handlet groft uagtsomt<br />
jf. nærmere herom nedenfor i afsn<strong>it</strong> 4.4., eller hvor der ikke kan ifaldes ansvar for<br />
bestemte kategorier af tab, f.eks. indirekte tab jf. nærmere nedenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2. Et<br />
eksempel på muligheden for at begrænse ansvaret (ansvarsbegrænsningsklausul)<br />
er klausuler, hvor erstatningen er beløbsmaksimeret, således at erstatningssummen<br />
aldrig kan overstige et nærmere fastsat beløb.<br />
Ussing og Günther Petersen 14 tillægger sondringen mellem ansvarsfraskrivelse og<br />
ansvarsbegrænsning en betydelig vægt, idet de er af den opfattelse, at der er for-<br />
skel på domstolenes tilsidesættelse af en klausul, f.eks. ved forsæt eller grov uagt-<br />
somhed, afhængigt af, om der foreligger en egentlig ansvarsfraskrivelse eller ale-<br />
ne en begrænsning. Dette berøres kort nedenfor i afsn<strong>it</strong> 4.1., men herudover gøres<br />
ikke brug af sondringen ansvarsfraskrivelse/ansvarsbegrænsning, idet nyere l<strong>it</strong>te-<br />
ratur tilsyneladende ikke tillægger sondringen betydning 15 . Det vil sige, at når<br />
betegnelsen ”ansvarsfraskrivelsesklausul” anvendes i nærværende speciale, om-<br />
fatter det såvel muligheden for at fr<strong>it</strong>age for ansvar som muligheden for at be-<br />
grænse ansvar.<br />
12<br />
Se bl.a. Stig Jørgensen: Kontraktsret, bind 2, s. 71 og J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse,<br />
s. 8.<br />
13<br />
J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 7.<br />
14<br />
J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 111 og Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s.<br />
161-162.<br />
15<br />
Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen: Aftaler og mellemmænd, s. 378 og Bernhard<br />
Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 311-313.<br />
Side 6 af 72
2.3. Vedtagelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />
Da ansvarsfraskrivelsesklausuler er en undtagelse fra de almindelige betingelser<br />
for tilkendelse af erstatning, stilles der strengere krav til vedtagelsen af sådanne<br />
klausuler, ligesom der generelt stilles strenge krav til vedtagelsen af byrdefulde<br />
vilkår 16 . I U 1984.919 SH fandt en ansvarsfraskrivelsesklausul således ikke an-<br />
vendelse, da den af Sø- og Handelsretten blev anset for at være generelt affattet og<br />
dermed ikke egnet til at sikre, at me<strong>dk</strong>ontrahenten var klar over, hvad den helt<br />
specifikt angik.<br />
Dette krav til klarheden af en ansvarsfraskrivelsesklausul kendes også fra com-<br />
mon law. Se således Anson’s law of contract, hvoraf det med henvisning til afgø-<br />
relsen i Alison Ltd. v. Wallsend Shipway and Engineering Co. Ltd (1927) frem-<br />
går, at hvis en part ønsker at komme ud af s<strong>it</strong> kontraktansvar, skal ordlyden af en<br />
sådan ansvarsfraskrivelsesklausul være udfærdiget ”strictly”, hvormed der stilles<br />
strenge krav til ordlyden 17 . Dette anføres både efter engelsk og amerikansk ret 18 .<br />
Ligeledes vil en generel henvisning i en kontrakt til virksomhedens forretningsbe-<br />
tingelser indeholdende en ansvarsfraskrivelse formentlig ikke være tilstrækkelig<br />
til at anse klausulen for vedtaget, i og med at en ansvarsfraskrivelse stiller kunden<br />
ringere 19 . Se i denne forbindelse TfL 1999.142 V, hvor en landmand krævede er-<br />
statning for s<strong>it</strong> driftstab, der var opstået som en følge af et leveret vådfodringsan-<br />
læg, der ikke fungerede korrekt og dermed gav svinene stress med overdødelighed<br />
til følge. Leverandøren af vådfodringsanlægget påstod, at han ikke var ansvarlig<br />
som følge af en ansvarsfraskrivelsesklausul, der fremgik af salgs- og leveringsbe-<br />
tingelserne. Eftersom den ordre, som landmanden afgav, på væsentlige punkter<br />
adskilte sig fra det tilbud, han oprindeligt havde fået tilsendt sammen med salgs-<br />
og leveringsbetingelserne, og da den efterfølgende ordrebekræftelse ikke omtalte<br />
16 Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen: Aftaler og mellemmænd, s. 84-89. Se ligeledes<br />
Ivar Hole: Ansvarsfraskrivelse, s. 12-14 og A. Vinding Kruse m.fl.: Købsretten, s. 165-166.<br />
17 William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s. 169-170.<br />
18 William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s. 169, Ch<strong>it</strong>ty: On Contracts, vol. 1, s. 911-<br />
912 og Allan Farnsworth: On Contracts I, s. 560-561.<br />
19 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 129-130 og Bryde Andersen og Lookofsky: Obliga-<br />
tionsret 1, s. 397.<br />
Side 7 af 72
salgs- og leveringsbetingelserne, fandt Vestre Landsret, at ansvarsfraskrivelses-<br />
klausulen ikke kunne antages at være vedtaget mellem parterne.<br />
En lempelse af det forholdsvis strenge vedtagelseskrav er de ansvarsfraskrivelses-<br />
klausuler, der fremgår af de udbredte standarddokumenter som f.eks. AB 92 § 35,<br />
stk. 2. Her er en generel henvisning i aftalen formentlig tilstrækkelig 20 , i og med<br />
at disse dokumenter er vedtaget af repræsentanter fra branchen, og da det derfor<br />
kan forventes, at parterne har kendskab til disse i kraft af deres store udbredelse.<br />
Ansvarsfraskrivelsesklausuler i standarddokumenter berøres nærmere nedenfor i<br />
afsn<strong>it</strong> 2.5. og afsn<strong>it</strong> 4.7.<br />
2.4. Former for begrænsninger<br />
Som nævnt ovenfor under punkt 2.2., kan man tænke sig diverse former for an-<br />
svarsfraskrivelsesklausuler. Det afhænger således af det konkrete aftaleforhold,<br />
hvilken form for ansvarsfr<strong>it</strong>agelse der er mest hensigtsmæssig, og i kraft af aftale-<br />
friheden inden for dansk ret vil der som udgangspunkt ikke være restriktioner for,<br />
hvad der begrænses for i en ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />
En ansvarsfraskrivelsesklausul kan således tænkes at fr<strong>it</strong>age for ansvar og/eller<br />
begrænse ansvaret på forskellige måder. Man kan forestille sig en ansvarsfraskri-<br />
velsesklausul, hvor forskellige tabskategorier eller skadesårsager er undtaget, så-<br />
ledes at der ikke ifaldes ansvar for indirekte tab, eller således at skader forårsaget<br />
ved brand ikke omfattes af et erstatningsansvar. Herudover kan man vælge at fast-<br />
lægge et beløbsmaksimum, hvorefter der ikke betales erstatning ud over et vist<br />
beløb. En anden form for ansvarsfraskrivelsesklausuler er de tilfælde, hvor man<br />
indskrænker den tidsmæssige varighed af et erstatningsansvar. Endelig kan man<br />
forestille sig en interesse i at begrænse et ansvar personelt, dvs. over for visse per-<br />
soner i virksomheden, således at virksomheden ikke ifalder ansvar for et tab, som<br />
opstår, f.eks. når varen befinder sig hos en leverandør 21 . Det vil, som også nævnt<br />
20 Bernhard, Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 312.<br />
21 Mads Bryde Andersen: Praktisk aftaleret, s. 421. Muligheden for at begrænse ansvaret for medarbejderes<br />
grove uagtsomhed berøres i afsn<strong>it</strong> 4.5.<br />
Side 8 af 72
indledningsvis, afhænge af det enkelte kontraktforhold, hvilken form for ansvars-<br />
fraskrivelsesklausul der er mest hensigtsmæssig.<br />
I nærværende fremstilling er fokus lagt på begrænsninger begrundet i tabets art og<br />
omfang, som også nævnt indledningsvis.<br />
2.5. Ansvarsfraskrivelsesklausuler hjemlet i lovgivningen eller i<br />
standarddokumenter<br />
Der findes en række lovhjemlede ansvarsfraskrivelser, hvilket er udtryk for, at<br />
man fra lovgivers side har fundet det nødvendigt at fravige den almindelige aftale-<br />
frihed i dansk ret i en række s<strong>it</strong>uationer. Som eksempel herpå kan bl.a. nævnes<br />
forsikringsaftalelovens § 18, stk. 2, sølovens § 174 og CMR-lovens 22 § 37, stk. 1.<br />
Ud over de lovhjemlede ansvarsfraskrivelsesklausuler findes der en række stan-<br />
darddokumenter i form af agreed documents, dvs. regler fastsat af parterne inden<br />
for en branche, der ligeledes indeholder ansvarsfraskrivelsesklausuler. Eksempler<br />
herpå er AB 92 § 35, stk. 2 23 , NSAB 2000 §§ 15-22 24 og NL 92 § 35 25 .<br />
Disse lovhjemlede eller i standarddokumenter fastsatte ansvarsfraskrivelsesklau-<br />
suler gennemgås nærmere i afsn<strong>it</strong> 4.7. og 4.8., hvor der foretages en sammenlig-<br />
ning mellem disse og de rent aftalebaserede ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />
Det forhold, at ansvarsfraskrivelsesklausuler ses både i lovgivningen og i stan-<br />
darddokumenter, viser det store behov for og den store udbredelse af disse klausu-<br />
ler.<br />
22 Bekendtgørelse af lov om internationale fragtaftaler.<br />
23 Almindelige Betingelser for arbejder og leverancer i bygge- og anlægsvirksomhed.<br />
24 Nordisk sped<strong>it</strong>ørforbunds almindelige bestemmelser.<br />
25 Almindelige Leveringsbetingelser for leverancer af maskiner og andet mekanisk, elektronisk og<br />
elektronisk udstyr mellem Danmark, Finland, Norge og Sverige samt inden for disse lande.<br />
Side 9 af 72
3. Ansvarsbegrænsninger begrundet i tabets art<br />
3.1. Indledning<br />
Ovenfor er fastlagt, at en ansvarsfraskrivelsesklausul er en undtagelse fra de al-<br />
mindelige betingelser for tilkendelse af erstatning. Denne undtagelse fra de al-<br />
mindelige erstatningsbetingelser kan f.eks. ligge i, at der begrænses over for tabets<br />
art. Er dette tilfældet, vil der ikke kunne ifaldes ansvar for visse typer eller katego-<br />
rier af tab. Ansvaret kan fraskrives for et klart defineret tab, f.eks. et kundetab<br />
eller et omsætningstab. Herudover er der mulighed for generelt at fraskrive sig<br />
ansvaret for indirekte tab.<br />
Der er en række fordele ved at begrænse ansvaret kval<strong>it</strong>ativt over for indirekte tab.<br />
Indirekte tab er en meget bred og ikke endeligt fastlagt kategori af tab, som er<br />
vanskelige at forudse ved aftaleindgåelsen og dermed også vanskelige at forudse<br />
størrelsen eller det nærmere omfang af, hvilket medfører, at en sælger uden så-<br />
danne begrænsninger kan blive ansvarlig for meget store erstatningssummer. Der-<br />
for vil en sælger typisk være interesseret i at fraskrive sig ansvar for indirekte tab.<br />
Afvejningen af fordele og ulemper ved ansvarsfraskrivelsesklausuler med be-<br />
grænsninger begrundet i tabets art vil blive gennemgået nærmere nedenfor i afsn<strong>it</strong><br />
3.3.<br />
I kraft af den store udbredelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler der begrænser an-<br />
svaret for indirekte tab, er det relevant at få fastlagt, hvad der definerer et direkte<br />
tab, og hvad der definerer et indirekte tab. Både så der er mulighed for at fraskrive<br />
sig al ansvar for indirekte tab, men også så det ligger klart, hvilke tab sælger kan<br />
blive ansvarlig for, såfremt der ikke er vedtaget en ansvarsfraskrivelsesklausul<br />
indeholdende en bestemmelse om indirekte tab.<br />
Har parterne i en ansvarsfraskrivelsesklausul klart defineret, hvad der skal anses<br />
for et indirekte tab, vil der som udgangspunkt ikke være problemer med fastlæg-<br />
gelsen af, hvilke tab der omfattes af fraskrivelsen. Nærværende speciale kredser<br />
derfor primært om de problemstillinger, der foreligger, når det ikke i aftalen er<br />
Side 10 af 72
klart defineret, hvad der anses for et indirekte tab, eller når der er uenighed mel-<br />
lem parterne om, hvorvidt det er defineret.<br />
3.2. Indirekte tab<br />
3.2.1. Defin<strong>it</strong>ion<br />
Der er ikke nogen entydig defin<strong>it</strong>ion på begrebet indirekte tab. I modsætning til de<br />
øvrige nordiske landes købelove er der i den danske købelov ikke nogen pos<strong>it</strong>iv<br />
defin<strong>it</strong>ion af begrebet indirekte tab. Således er det ikke fra lovgivers side indike-<br />
ret, hvad der skal forstås ved et indirekte tab, og defin<strong>it</strong>ionen skal derfor findes i<br />
l<strong>it</strong>teraturen og i retspraksis.<br />
I og med at der ikke foreligger nogen entydig defin<strong>it</strong>ion på et indirekte tab, kan<br />
det være svært at fastslå, om visse tabskategorier per se er indirekte, eller om visse<br />
tabskategorier per se er direkte. Sondringen er dog meget central, i og med at der<br />
ofte er fraskrevet ansvar over for indirekte tab enten ved vedtagelse af standard-<br />
dokumenter såsom AB 92, NSAB 2000 eller NL 92 eller ved andre kontrakter.<br />
3.2.1.1. Hvornår foreligger der et indirekte tab?<br />
Afgørende for vurderingen af, hvornår der foreligger et indirekte tab, er, om det<br />
påståede (indirekte) tab udspringer af sælgers misligholdte handling, eller om det<br />
udspringer af en transaktion, der skulle have været udført på baggrund af sælgers<br />
misligholdte handling. Det bliver således afgørende for vurderingen, hvilken grad<br />
af tilknytning tabet har til den misligholdte handling 26 . Driftstab 27 vil således altid<br />
være et indirekte tab, i og med at det altid opstår som en følge af andre transaktio-<br />
ner end den misligholdte. Avancetab 28 kan være enten et direkte tab – som når<br />
sælgeren går glip af en avance, eller når køberen springer fra aftalen - eller et indi-<br />
26<br />
Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 595 og Mikkel Isager-Sally i T:BB 2010.296, s. 2.<br />
27<br />
Et driftstab er f.eks. det tab, som køber lider ved, at han ikke kan anvende det mangelfulde eller<br />
forsinkede produkt i sin produktion.<br />
28<br />
Et avancetab er det tab, som køber lider ved, at han går glip af en fortjeneste som følge af sælgers<br />
misligholdelse, f.eks. fordi køber går glip af et videresalg til tredjemand.<br />
Side 11 af 72
ekte tab – som når køberen går glip af en videresalgsavance, eller når sælgeren<br />
ikke leverer jf. Torsten Iversen og Mikkel Isager-Sally 29 .<br />
Denne defin<strong>it</strong>ion på indirekte tab kan også spores i forarbejderne til den norske<br />
købelov, hvoraf det fremgår, at der ved grænsedragningen mellem direkte og indi-<br />
rekte tab lægges vægt på, at indirekte tab er af en sådan art og størrelse, at de ikke<br />
skal regnes med som et tab ved det aktuelle kontraktbrud 30 . Defin<strong>it</strong>ionen lægger<br />
sig dermed op ad den danske, i og med at et indirekte tab ikke vil være et tab, der<br />
relaterer sig til det aktuelle kontraktbrud.<br />
I England og USA fastslås det i dommen fra 1854 i Hadley v. Baxendale, hvornår<br />
man som kontraktpart har krav på erstatning for driftstab for en eventuel mislig-<br />
holdelse. Afgørelsen vedrørte Hadleys erstatningskrav mod Baxendale for tabt<br />
fortjeneste som følge af, at Hadley blev tvunget til at holde sin mølle lukket i 5<br />
dage pga. forsinkelse fra Baxendales side. Retten fandt ikke, at Hadley kunne få<br />
erstattet sin tabte arbejdsfortjeneste, da tabet var for fjerntliggende. I afgørelsen<br />
blev det fastlagt, hvilke tab der kan erstattes ved misligholdelse af en kontrakt.<br />
Indholdet af afgørelsen stemmer i vidt omfang overens med de regler om adæ-<br />
kvans, vi har i dansk ret 31 .<br />
Det er spørgsmålet, om det af afgørelsen også kan udledes, hvad der i England og<br />
USA anses for et direkte tab, og hvad der anses for et indirekte tab. Således er<br />
flere forfattere af den opfattelse, at de to regler, der blev fastlagt i afgørelsen, de-<br />
finerer direkte og indirekte tab 32 .<br />
Den første regel, der kan udledes af dommen i Hadley v. Baxendale, fastslår, hvad<br />
der er et direkte tab og den anden, hvad der er et indirekte tab. Et direkte tab er<br />
herefter et tab, som opstår naturligt som følge af misligholdelsen, og et indirekte<br />
29<br />
Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 70-72 og s. 371 og Mikkel Isager-Sally i T:BB<br />
2010.296, s. 2.<br />
30<br />
Forarbejderne til den norske købelov, innst. O nr. 51 - 1987-88, s. 14.<br />
31<br />
Bernhard Gomard i U 1989 B s. 417, s. 1-2.<br />
32<br />
Joseph M. Lookofsky: Consequential Damages in Comparative Context, s. 14, og Allan Farns-<br />
worth: On Contracts III, s. 256-257.<br />
Side 12 af 72
tab er herefter et tab, som ikke opstår naturligt af misligholdelsen, men som dog<br />
var i parternes overvejelse, da de indgik kontrakten. Således skriver Allan Farns-<br />
worth: “The second and more significant rule went to recovery of damages for<br />
loss other than that “arising naturally” – to recovery of what have come to be<br />
known as “consequential” damages. It denied recovery of consequential damages<br />
unless the loss was “such as may reasonably be supposed to have been in the con-<br />
templation of both parties, at the time they made the contract, as the probable<br />
result <strong>it</strong>self”” 33 . Således bliver det afgørende, om kravet var i parternes overvejel-<br />
se, da de indgik aftalen, og dermed om kravet er påregneligt 34 .<br />
Ifølge Farnsworth og McGregor anvender domstolene i USA og England i det<br />
store hele stadig denne vurdering for, hvornår der foreligger et indirekte tab 35 .<br />
Sondringen mellem krav, der er en følge af en ”ordinary course of event”, altså en<br />
naturlig følge, eller en følge af ”special circumstances”, altså særlige omstændig-<br />
heder, kan også udledes af den amerikanske restatement (second) of contracts §<br />
351 36 , der dog ikke direkte sondrer mellem direkte og indirekte tab.<br />
Selvom visse forfattere er af den opfattelse, at afgørelsen sondrer mellem direkte<br />
og indirekte tab, er det svært at fastslå en skarp sondring mellem direkte og indi-<br />
rekte tab ud fra dommens to regler. Det afgørende bliver kravet om ”contempla-<br />
tion” - om tabet kunne forudses af parterne – altså et krav om påregnelighed. Et<br />
krav som stilles helt generelt, for at der kan tilkendes erstatning for et tab både i<br />
Danmark og i England og USA. Dette kan således ikke sammenlignes med den<br />
sondring mellem direkte og indirekte tab, som anvendes i Danmark jf. nærmere<br />
nedenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.2.<br />
33 Allan Farnsworth: On Contracts III, s. 256-257.<br />
34 Joseph M. Lookofsky: Consequential Damages in Comparative Context, s. 14.<br />
35 Allan Farnsworth: On Contracts III, s. 258 og Harvey McGregor: On Damages, s. 25-26.<br />
36 §351. Unforeseeabil<strong>it</strong>y and related lim<strong>it</strong>ations on damages:<br />
(…)(2) Loss may be foreseeable as a probable result of a breach because <strong>it</strong> follows from the breach<br />
(a) in the ordinary course of events, or<br />
(b) as a result of special circumstances, beyond the ordinary course of events, that the party in<br />
breach had reason to know.(…)<br />
Side 13 af 72
McGregor er imidlertid uenig i den defin<strong>it</strong>ion på indirekte tab, som udledes af<br />
dommen i Hadley v. Baxendale, idet han mener, at det er en helt anden sondring,<br />
der er afgørende. McGregor fastslår således: “Consequential losses are anything<br />
beyond this normal measure, such as prof<strong>it</strong>s lost or expenses incurred through the<br />
breach, and are recoverable if not too remote” 37 . Han er ikke af den opfattelse, at<br />
der kan foretages en sondring, som efter dommen i Hadley v. Baxendale, og ser<br />
det i stedet for afgørende, om tabet er ”normalt” eller følger af ”særlige omstæn-<br />
digheder”.<br />
Efter common law synes der således ikke at være nogen skarp sondring mellem<br />
direkte og indirekte tab. Afgørende bliver i stedet, om tabet kunne forudses af<br />
parterne på tidspunktet for kontraktindgåelsen – spørgsmålet om ”contemplation”.<br />
I Norge og Sverige har man valgt at opremse, hvad der skal forstås ved et indirek-<br />
te tab i de ”nye” købelove, som blev gennemført i disse lande i 1987-1990 38 . Med<br />
denne opregning af, hvad der anses for et indirekte tab, er der samtidig sondret<br />
mellem ansvaret, således at der foreligger et skærpet kontrolansvar 39 for direkte<br />
tab og et almindeligt culpaansvar for indirekte tab ud fra den tankegang, at det er<br />
lettere at forudse og begrænse et direkte tab 40 . Dette er således en anden sondring<br />
end i Danmark, hvor culpaansvaret er udgangspunktet uden for kontrakt, men<br />
hvor bl.a. købeloven hjemler et strengere ansvar i nogle s<strong>it</strong>uationer, når vi er i et<br />
kontraktforhold, f.eks. ansvaret efter købelovens §§ 23 og 24.<br />
Det kan udledes af forarbejderne til både den svenske og den norske købelov, at<br />
årsagen til opregningen af de indirekte tab er, at der er tale om tab, som kan være<br />
svære at forudse ved kontraktindgåelsen 41 . Det fremgår dog ikke direkte, hvad der<br />
er afgørende for defin<strong>it</strong>ionen af et indirekte tab, idet det i stedet fastslås, at et di-<br />
37<br />
Harvey McGregor: On Damages, s. 24.<br />
38<br />
Da der er tale om deklaratoriske bestemmelser, kan parterne altid aftale en anden defin<strong>it</strong>ion end<br />
den, som følger af loven.<br />
39<br />
Kontrolansvaret medfører, at sælger ikke er ansvarlig, hvis han kan bevise, at misligholdelsen<br />
skyldes en hindring uden for hans kontrol jf. forarbejderne til den norske købelov, innst. O nr. 51 –<br />
1987-88, s. 14.<br />
40<br />
Forarbejderne til den svenske købelov, prop. 1988/1989:76 s. 46.<br />
41<br />
Forarbejderne til den svenske købelov, prop. 1988/1989:76 s. 48-49 og forarbejderne til den<br />
norske købelov, innst. O nr. 51 - 1987-88, s. 14.<br />
Side 14 af 72
ekte tab er et tab, som er en naturlig og påregnelig følge af aftalebruddet, og at<br />
indirekte tab er mere fjerntliggende 42 .<br />
Som det fremgår af det ovenfor gennemgåede, hersker der i Danmark ikke megen<br />
tvivl om, at man ved vurderingen af, om der foreligger et indirekte tab, skal lægge<br />
vægt på, hvilken handling tabet udspringer af – om det er selve den misligholdte<br />
handling eller en transaktion, der er en følge af den misligholdte handling. Det<br />
samme er til en vis grad også tilfældet i Norge og Sverige. I England og USA er<br />
det mere afgørende, om tabet er en naturlig følge af misligholdelsen eller ej, og<br />
om tabet var i parternes overvejelse, da de indgik aftalen, hvorfor der ikke forelig-<br />
ger en skarp sondring mellem direkte og indirekte tab.<br />
3.2.1.2. Indirekte tab set i relation til adækvans<br />
Som nævnt ovenfor, skal man ved vurderingen af, hvornår der foreligger et indi-<br />
rekte tab lægge vægt på, hvilken handling tabet udspringer af – om det er selve<br />
den misligholdte handling eller en transaktion, der skulle have været gennemført<br />
på baggrund af den misligholdte handling. Det er spørgsmålet, om man i l<strong>it</strong>teratu-<br />
ren kan finde andre metoder til fastlæggelsen af et indirekte tab.<br />
Som også nævnt indledningsvis, er adækvans en betingelse for tilkendelse af er-<br />
statning, og man skal derfor altid se på, hvor påregnelig skaden er, uanset om ta-<br />
bet er direkte eller indirekte. Adækvans som betingelse for tilkendelse af erstat-<br />
ning kendes ikke alene fra dansk ret men også fra de øvrige nordiske lande, hvor<br />
det er blevet skrevet ind i købelovene, f.eks. kravet om ”forutsebarhet” i den nor-<br />
ske 43 købelovs § 67 (1) 44 , ligesom man også efter common law har et krav om<br />
”foreseeabil<strong>it</strong>y”, som første gang blev fastslået i dommen i Hadley v. Baxendale<br />
42<br />
Forarbejderne til den svenske købelov, prop. 1988/1989:76 s. 47 og forarbejderne til den norske<br />
købelov, innst. O nr. 51 - 1987-88, s. 14.<br />
43<br />
Den norske, svenske og finske købelov har i det store hele samme ordlyd, hvorfor det er tilstrækkeligt<br />
alene at fremhæve den norske som eksempel.<br />
44<br />
De norske købelovs § 67 (1): ”Erstatning for kontraktbrudd fra en parts side skal svare til det<br />
tap, herunder utlegg, prisforskjell og tapt fortjeneste, som den annen part er påført ved kontraktbruddet.<br />
Dette gjelder likevel bare tap som en med rimelighet kunne ha forutsett som en mulig<br />
følge av kontraktbruddet”.<br />
Side 15 af 72
45 , og som også synes at være det helt overordnede krav for tilkendelse af erstat-<br />
ning.<br />
Selvom kravet om adækvans er et generelt krav for tilkendelse af erstatning, og<br />
således på sin vis ikke har noget at gøre med vurderingen af, om et tab er direkte<br />
eller indirekte, ses der eksempler fra retspraksis, hvor domstolenes begrundelse<br />
kan tolkes således, at adækvansvurderingen bliver tillagt vægt ved vurderingen af,<br />
om et tab er direkte eller indirekte, hvorefter et upåregneligt tab er et indirekte tab.<br />
Se således KFE 2004.8 VBA hvor voldgiftsretten fandt, at udgifterne til flytning<br />
af inventar havde en så nær sammenhæng med udskiftningen af et gulv, at de måt-<br />
te anses for en påregnelig følgeudgift, der ikke var omfattet af ansvarsfraskrivel-<br />
sesklausulen i AB 92 § 35, stk. 2. Ligeledes T:BB 2008.725 VBA, hvor voldgifts-<br />
retten udtalte, at udgifterne til flytning og genhusning havde en så nær sammen-<br />
hæng med afhjælpning af manglen, at udgifterne måtte anses for en påregnelig<br />
følgeudgift 46 . Det samme ses i T:BB 2001.602 VBA, hvor en rådgiver, der påbe-<br />
råbte sig en ansvarsbegrænsning i ABR 89 svarende til AB 92 § 35, stk. 2, alene<br />
blev pålagt erstatningsansvar for tab, som var ”en direkte, påregnelig og adækvat<br />
følge” af projektfejlen. Eftersom adækvans er et helt generelt krav for tilkendelse<br />
af erstatning, synes det problematisk at anvende påregnelighedsvurderingen som<br />
vurdering for, om et tab er direkte eller indirekte.<br />
Når dette er sagt, er det klart, at spørgsmålet om påregnelighed kan være et blandt<br />
mange momenter i vurderingen af, hvornår et tab er direkte, og hvornår det er<br />
indirekte. Der er en formodning for, at et tab, der er påregneligt, ofte vil udspringe<br />
af selve den misligholdte handling og dermed være et direkte tab. Således må det<br />
betragtes som sikkert, at den erstatningsansvarlige har lettere ved at komme igen-<br />
nem med, at tabet er adækvat, når han kræver erstatning for avancetab 47 jf. Tor-<br />
sten Iversen 48 . Ligeledes anfører Gomard, at tab, som er en følge af en direkte<br />
45<br />
Allan Farnsworth: Contracts III, s. 259-260 og Brewer, Geoff: Foreseeabil<strong>it</strong>y of Damages.<br />
46<br />
Mikkel Isager-Sally i T:BB 2010.296, s. 4.<br />
47<br />
Avancetab vil typisk være et indirekte tab, hvorimod et prisdifferencetab typisk er et direkte tab<br />
jf. nedenfor i punkt 3.2.1.3.<br />
48<br />
Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 105.<br />
Side 16 af 72
skade – i modsætning til indirekte skade – som oftest, men ikke altid, er påregne-<br />
ligt 49 . Tankegangen om, at direkte tab som oftest vil være mere påregnelige end<br />
de indirekte tab, findes også i de øvrige nordiske lande. Se således forarbejderne<br />
til den svenske købelovs § 67 og ligeledes forarbejderne til den norske købelovs §<br />
67, hvoraf det fremgår, at de direkte tab er lettere at forudse eller er mindre fjernt-<br />
liggende, hvorfor der er pålagt en strengere ansvarsbedømmelse – et kontrolan-<br />
svar - af disse tab 50 .<br />
Som nævnt lægger man i England og USA som en konsekvens af dommen i Had-<br />
ley v. Baxendale vægt på, om tabet var i parternes overvejelse på det tidspunkt,<br />
hvor de indgik aftalen. Derfor bliver det ikke afgørende at sondre mellem indirek-<br />
te tab og direkte tab. I stedet bliver et krav, der minder om kravet om adækvans,<br />
det afgørende. En subjektiveret adækvansbedømmelse, som også kendes inden for<br />
kontrakt i Danmark 51 .<br />
Det må således have formodningen for sig, at direkte tab som oftest vil være på-<br />
regnelige. Dog skal man være varsom med ikke at slutte modsætningsvis hertil og<br />
sige, at tab, der ikke er påregnelige, dermed er indirekte, idet et upåregneligt tab,<br />
med mindre andet er aftalt, ikke erstattes. Påregnelighed kan således anvendes til<br />
hjælp for, hvornår et tab skal anses for at være indirekte, og hvornår et tab skal<br />
anses for at være direkte, idet det kan indikere noget om tabets tilknytning til mis-<br />
ligholdelsen og dermed være med til at fastslå, om tabet er opstået som en følge af<br />
en anden transaktion end den misligholdte handling.<br />
3.2.1.3. Enkelte kategorier af tab<br />
Det er spørgsmålet, om man ud fra ovenstående kan fastslå, at visse tab per se er<br />
indirekte, fordi de aldrig opstår direkte på baggrund af den misligholdte handling.<br />
Driftstab kan kun opstå på baggrund af en følgehandling af den misligholdte<br />
handling og vil derfor altid være et indirekte tab 52 . Lider køber et driftstab som<br />
49 Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 245.<br />
50 Forarbejderne til den svenske købelov, prop. 1988/1989:76 s. 46 og forarbejderne til den norske<br />
købelov, Innst. O nr. 51 – 1987-88, s. 14-15.<br />
51 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 107-109.<br />
52 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 72.<br />
Side 17 af 72
følge af sælgers misligholdelse, i og med at den købte genstand skulle anvendes i<br />
købers virksomhed, udspringer tabet ikke direkte af den misligholdte handling,<br />
men af købers følgehandling (eller mangel på samme) af sælgers misligholdte<br />
handling.<br />
Andre kategorier af tab kan være mere vanskelige at fastlægge som enten direkte<br />
eller indirekte. Et avancetab kan f.eks. opstå både på baggrund af den misligholdte<br />
handling eller på baggrund af en transaktion, der er en følge af misligholdelsen.<br />
Det bliver i denne henseende afgørende, om der er tale om købers eller sælgers<br />
tab. Således vil sælgers avancetab være direkte, idet det opgøres direkte på bag-<br />
grund af den misligholdte handling - nemlig det manglende salg, hvorimod købers<br />
avancetab er indirekte, idet det opgøres på baggrund af en transaktion, der er en<br />
følge af den misligholdte handling – nemlig købers manglende videresalg 53 .<br />
Hertil kommer kategorier af tab, som ikke kan anses for at være enten et driftstab,<br />
avancetab eller et kundetab, og derfor må betegnes som andre omkostninger eller<br />
udgiftstab. Det er vanskeligt at fastlægge, hvornår udgiftstab er direkte, og hvor-<br />
når udgiftstab er indirekte 54 . Som udgangspunkt skal der selvfølgelig ses på, om<br />
tabet udspringer af den misligholdte handling eller ej, og dermed hvor stor til-<br />
knytning tabet har til manglen eller forsinkelsen. Når dette er sagt, vil der ved<br />
udgiftstab være en større grad af usikkerhed og s<strong>it</strong>uationer, hvor det er vanskelige-<br />
re kategorisk at fastlægge, om tabet er det ene eller det andet, hvorfor der forment-<br />
lig i stedet alene foretages en adækvansvurdering for at fastlægge, om tabet kan<br />
kræves erstattet 55 .<br />
I Norge, Sverige og Finland har man taget konsekvensen af, at visse tab kan være<br />
vanskelige at definere som enten direkte eller indirekte og valgt at opremse, hvil-<br />
ke tab der er indirekte i deres købelove. Således er drifts-, avance- og omsæt-<br />
ningstab et indirekte tab jf. den norske købelovs 56 § 67(2), (a), (b) og (c) 57 . Dette<br />
53 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 68-70.<br />
54 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 595-599.<br />
55 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 595-599.<br />
56 Den norske, svenske og finske købelov er i deres ordlyd stort set identiske, hvorfor der alene<br />
henvises til den norske.<br />
Side 18 af 72
medfører, at der ikke opstår det samme behov for fortolkning som i Danmark.<br />
Herudover er det interessant at se, at de tab, som vi i Danmark som oftest vil anse<br />
for at være indirekte, også er det i de øvrige nordiske lande. Dette hænger for-<br />
mentlig sammen med, at det såvel i Danmark som i de øvrige nordiske lande er<br />
afgørende for vurderingen af, hvornår der foreligger et indirekte tab, hvilken grad<br />
af tilknytning tabet har til den misligholdte handling 58 .<br />
3.2.1.4. Fysiske indirekte tab<br />
Ovenfor er nævnt en række eksempler på direkte og indirekte tab, og nogle kate-<br />
gorier af tab, der hverken kan fastlægges som værende per se direkte eller indirek-<br />
te. Karakteristisk for de nævnte kategorier af tab er, at der i alle tilfælde er tale om<br />
et rent økonomisk tab. Der er hverken tale om en skade på en person 59 eller på en<br />
ting. Det er herefter spørgsmålet, om man kan tænke sig fysiske indirekte tab –<br />
altså om det tab, der lides pga. en skade på en ting, kan anses for at være indirek-<br />
te. Her tænkes ikke på de skader, der forårsages af et defekt produkt og derfor er<br />
omfattet af reglerne i produktansvarsloven, omend der er et stort overlap mellem<br />
mangelsansvaret og produktansvaret 60 .<br />
I det øjeblik en sælger misligholder sin aftale med køber, kan der opstå en række<br />
indirekte tab. Som nævnt ovenfor kan dette f.eks. være købers driftstab, fordi den<br />
mangelfulde eller forsinkede genstand skal anvendes i købers virksomhed, men<br />
man kan ligeledes tænke sig, at fysiske mangler ved den leverede genstand med-<br />
fører en række fysiske skader, tingsskader, i købers virksomhed 61 . Sådanne fysi-<br />
ske skader kan i visse s<strong>it</strong>uationer også karakteriseres som indirekte tab, og man<br />
kan således forestille sig fysiske indirekte tab. Igen bliver det afgørende ikke,<br />
hvilken type tab der er tale om, men i stedet hvilken handling tabet udspringer af –<br />
om det er selve den misligholdte handling eller en transaktion, der skulle have<br />
været gennemført på baggrund af den misligholdte handling.<br />
57 Joseph Lookofsky i U 1989 B s. 239, s.1- 2.<br />
58 Dette er gennemgået mere uddybende ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.1.<br />
59 Personskader holdes som udgangspunkt ude af dette speciale.<br />
60 Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 277.<br />
61 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 589-590.<br />
Side 19 af 72
Også på dette punkt ses et stort fællestræk med Norge, Sverige og Finland, idet de<br />
i deres købelove har valgt at anføre, at et indirekte tab også kan være et fysisk<br />
indirekte tab. Således følger det af den norske 62 købelovs § 67(2), (d), at hvis gen-<br />
standen har mangler, som medfører skader på andre genstande, er disse skader<br />
indirekte. Det er ikke meningen, at bestemmelsen skal vedrøre de s<strong>it</strong>uationer, der<br />
falder ind under reglerne om produktansvar, og bestemmelsens anvendelsesområ-<br />
de må derfor anses for snævert 63 .<br />
3.2.2. Gennemgang af retspraksis med henblik på en defin<strong>it</strong>ion af indirekte tab<br />
Ovenfor er forsøgt fastlagt, hvordan man udreder, om et tab er direkte eller indi-<br />
rekte, og herunder om der er nogle kategorier af tab, der per se er direkte eller<br />
indirekte. Nedenfor gennemgås en række afgørelser for at undersøge, hvorledes<br />
domstolene når frem til, at et tab er direkte eller indirekte.<br />
I U 2004.2389 H blev der tilkendt erstatning for driftstab, som er det typiske ek-<br />
sempel på et indirekte tab. Dommen er dog lidt særegen, i og med at det ikke var<br />
me<strong>dk</strong>ontrahentens driftstab, der blev erstattet men en tredjeparts, hvorfor afgørel-<br />
sen afviger fra almindelig erstatningsret. Dommen er medtaget bl.a. for at vise et<br />
eksempel på et typisk indirekte tab.<br />
Afgørelsen angik to entreprenørselskaber, der i forbindelse med en udgravning til<br />
et nybyggeri beskadigede to elkabler på nabogrunden, som tilhørte COWI A/S<br />
(COWI). COWI led et tab som følge af den efterfølgende strømafbrydelse, og det<br />
var herefter spørgsmålet, om de to entreprenørselskaber kunne blive ansvarlige for<br />
dette tab. Både landsretten og Højesteret nåede frem til, COWI havde ret til at få<br />
erstattet s<strong>it</strong> tab, på trods af at der ikke forelå en <strong>kontraktret</strong>lig relation imellem<br />
COWI og de to entreprenørselskaber.<br />
Højesteret tilkendegiver ikke, hvorfor de anser tabet for et indirekte tab, men det<br />
er formentlig fordi, der ikke hersker tvivl om, at et tab i forbindelse med en<br />
62<br />
Igen fremhæves alene den norske købelov, da ordlyden af den svenske, norske og finske købelov<br />
stort set er identisk.<br />
63<br />
Berghem, John E. m.fl.: Kjøpsloven 1988, s. 340-341.<br />
Side 20 af 72
strømafbrydelse er et driftstab og dermed et indirekte tab. COWI er ikke i stand til<br />
at opretholde sin virksomhed i den periode, hvor der er strømafbrydelse, hvorfor<br />
tabet udspringer af en følgehandling af den misligholdte handling – nemlig den<br />
mistede produktion.<br />
U 2004.2012 Ø angik omkostninger til forgæves at behandle 200.000 m 3 vand<br />
samt mandetimer i forbindelse med igangsættelse af Thorsbo Vandværk.<br />
I sagen købte Københavns Vand (KV) et substrat, som KV brugte til at kontrollere<br />
van<strong>dk</strong>val<strong>it</strong>eten. Substratet var købt af firmaet Bie & Berntsen (BB), der havde<br />
købt det af Steins Laboratorium (SL). Substratet viste sig at være behæftet med<br />
mangler, således at vandet ved brug af substratet viste krystaldannelser, der blev<br />
fejlfortolket som forurening af vandet. Som følge heraf udledte KV 200.000 m 3<br />
vand i Køge Å samt idriftsatte Thorsbo Vandværk, der ellers var under reparation.<br />
KV anlagde herefter sag mod BB med påstand om erstatning for det tab, KV hav-<br />
de lidt som følge af udledningen og igangsættelsen af Thorsbo Vandværk. Det<br />
fulgte af BB’s almindelige salgs- og leveringsbetingelser, at de ikke ifaldt erstat-<br />
ningsansvar ved driftstab, tabt arbejdsfortjeneste eller andre indirekte tab. Byret-<br />
ten var nået frem til, at BB ikke skulle erstatte KV det lidte tab, da såvel udled-<br />
ningen af vand i Køge Å som idriftssættelsen af Thorsbo Vandværk måtte beteg-<br />
nes som et indirekte tab i leveringsbetingelsernes forstand. Østre Landsret ændre-<br />
de byrettens afgørelse, idet de fandt, at ”de tab, som i sagerne kræves erstattet<br />
[ikke kunne] betegnes som indirekte”. Landsretten lagde dog også vægt på, at<br />
BB’s salgs- og leveringsbetingelser ikke forud for hændelsen var blevet drøftet<br />
eller fremhævet mellem parterne.<br />
Da tabet hverken kan karakteriseres som et driftstab eller tabt arbejdsfortjeneste,<br />
var spørgsmålet, om tabet kunne anses for at være et andet indirekte tab. Østre<br />
Landsrets begrundelse viser ikke, hvorfor de ikke anser tabet for værende indirek-<br />
te, men de af KV udførte handlinger, som følge af det mangelfulde substrat, er<br />
handlinger, der følger direkte af manglerne ved substratet, altså den misligholdte<br />
Side 21 af 72
handling. Dommen viser dog, at det er vanskeligt at vurdere, om et tab er direkte<br />
eller indirekte, hvilket også kommer til udtryk i byrettens afgørelse.<br />
Når dette er sagt, lægger Østre Landsret med deres begrundelse op til, at der er<br />
flere momenter af betydning for vurderingen af, hvornår der foreligger et indirekte<br />
tab. Landsretten lagde vægt på, at det ikke havde været drøftet mellem parterne,<br />
hvad der skulle forstås ved et indirekte tab og tilkendegav dermed, at parternes<br />
overvejelser i forbindelse med et kontraktforhold er af betydning for, hvilke tab<br />
der kan anses for indirekte. Det behandles nærmere nedenfor i afsn<strong>it</strong> 3.3., hvilken<br />
betydning den nærmere ordlyd af en ansvarsfraskrivelsesklausul kan have for vur-<br />
deringen af et indirekte tab.<br />
I T:BB 2010.678 VBA fandt Voldgiftsretten for bygge- og anlægsvirksomhed, at<br />
omkostninger til at få transporteret og midlertidigt opbevaret gylle havde en så<br />
nær sammenhæng med de mangler, der var ved gylletanken, at der vare tale om en<br />
”påregnelig følgeudgift”.<br />
I sagen havde en underentreprenør på vegne af en hovedentreprenør opstillet en<br />
gylletank for en bygherre (BH), der drev en minkfarm. Da gylletanken viste sig at<br />
være utæt, blev BH tvunget til at transportere og opbevare gyllen andetsteds, mens<br />
gylletanken bl.a. var udsat for syn og skøn, og manglerne blev afhjulpet. Omkost-<br />
ningerne hermed blev opfattet som et direkte tab og dermed ikke omfattet af an-<br />
svarsfraskrivelsesklausulen i AB 92 § 35, stk. 2.<br />
Med den valgte formulering slog Voldgiftsretten fast, at omkostningerne havde en<br />
nær sammenhæng med manglerne ved gylletanken og dermed udsprang direkte af<br />
den misligholdte handling. Afgørelsen ligger således meget godt i tråd med det<br />
ovenfor gennemgåede om, hvornår tab anses for at være direkte og indirekte.<br />
Det er usikkert, om Voldgiftsretten med formuleringen af, at tabet var ”påregne-<br />
ligt”, lægger op til, at en påregnelighedsvurdering er af betydning for, om et tab er<br />
direkte eller indirekte. Som også nævnt indledningsvis i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.2. er dette<br />
Side 22 af 72
problematisk, eftersom et indirekte tab godt kan være påregneligt 64 . Dog kan for-<br />
muleringen være valgt for at slå fast, at tabet opfyldte de almindelige betingelser<br />
for erstatning, hvoraf påregnelighed indgår.<br />
U 2011.2059 H angik bl.a. spørgsmålet om, hvorvidt udgifter til flytning og gen-<br />
husning var et indirekte tab.<br />
Efter færdiggørelsen af et nyt lægehus i Bramming i 1995 opstod der problemer<br />
med brune fugtpletter. Lægerne kontaktede flere gange ark<strong>it</strong>ekten og entreprenø-<br />
ren med henblik på at få udbedret fugtskaderne og få fastlagt, hvad der var årsa-<br />
gen til fugtpletterne. I 2001 blev Icopal A/S (Icopal), entreprenørens leverandør af<br />
tagkonstruktionen, kontaktet. Icopal opsatte fugtmålere og konstaterede herefter i<br />
2002, at det var svamp og råd i taget, som var årsagen til fugtpletterne. Med hen-<br />
blik på videre undersøgelser og udbedring af skaderne, måtte lægehuset midlerti-<br />
digt flytte til andre lokaler. Da monteringen af tagkonstruktionen ikke var udført<br />
håndværksmæssigt korrekt, og da ark<strong>it</strong>ekten burde have præciseret kravene til<br />
opsætningen, blev entreprenøren og ark<strong>it</strong>ekten anset for solidarisk ansvarlige for<br />
skaderne. Tvisten angik herefter spørgsmålet om, hvorvidt udgifterne til flytning<br />
og genhusning skulle erstattes. I og med at AB 72 var vedtaget mellem Lægehuset<br />
og entreprenøren, var spørgsmålet, om udgifterne til flytning og genhusning var et<br />
indirekte tab og dermed undtaget fra entreprenørens erstatningspligt efter AB 72 §<br />
22, stk. 5 (nu AB 92 § 35, stk. 2). Landsretten fandt, at genhusningsomkostnin-<br />
gerne var omfattet af denne ansvarsfraskrivelsesklausul, hvorimod Højesteret<br />
fandt ”at udgifter til flytning og genhusning i en sådan s<strong>it</strong>uation ikke kan anses<br />
for et indirekte tab”.<br />
Der blev fra Lægehusets side procederet på, at det alene var driftstab, der ikke<br />
kunne kræves erstattet i kraft af ansvarsfraskrivelsesklausulen i den tidligere AB<br />
72 § 22, stk. 5 (nu AB 92 § 35, stk. 2). Som det også er gennemgået ovenfor i af-<br />
sn<strong>it</strong> 3.2.1.3., kan man ikke kategorisk fastslå, hvilke tab der anses for indirekte tab<br />
udover driftstab, der altid vil være indirekte. Med den af Højesteret valgte be-<br />
64 Mikkel Isager-Sally i T:BB.2010.296, s. 2.<br />
Side 23 af 72
grundelse, hvorefter de ikke fandt, at udgifter til flytning og genhusning ”i en så-<br />
dan s<strong>it</strong>uation” kunne anses for et indirekte tab, lægger Højesteret op til, at sådan-<br />
ne udgifter formentlig kan anses for et indirekte tab nogle gange (hvilket landsret-<br />
ten også nåede frem til). Den særlige s<strong>it</strong>uation, som ifølge Højesteret forelå, var,<br />
at lægehuset overhovedet ikke kunne benyttes i byggeperioden, hvilket for Høje-<br />
steret medførte, at tabet udsprang direkte af den misligholdte handling, hvorfor<br />
tabet blev anset for direkte.<br />
Kategoriseringen af udgifter til flytning og genhusning som direkte tab er i øvrigt<br />
fulgt i en lang række øvrige afgørelser 65 , ligesom det også konkluderes af Mikkel<br />
Isager-Sally, at sådanne udgifter udspringer direkte af den misligholdte entrepri-<br />
sekontrakt, og dermed er et direkte tab 66 .<br />
3.2.2.1. Sammenfatning – gennemgang af retspraksis<br />
De gennemgåede afgørelser viser, at domstolene ikke direkte i deres begrundelse<br />
tilkendegiver, hvordan de når frem til, om et tab et direkte eller indirekte, ligesom<br />
parterne ikke procederer på, hvorfor de anser et tab for at være enten direkte eller<br />
indirekte. Således udtaler Østre Landsret i U 2004.2012 Ø alene, at udgifterne<br />
ikke kunne anses for indirekte.<br />
Det er derfor vanskeligt kategorisk at fastslå, om domstolene, ved vurderingen af<br />
hvornår der foreligger et indirekte tab, lægger vægt på, hvilken handling tabet<br />
udspringer af. De ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.2. gennemgåede afgørelser viser, at domsto-<br />
lene sjældent begrunder, hvorfor de anser et tab for direkte eller indirekte. Er der<br />
endelig tale om en begrundelse, er det, hvor domstolene anser tabet for påregne-<br />
ligt jf. T:BB 2010.678 VBA, hvilket som gennemgået ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.2.<br />
ikke kan anvendes som det eneste parameter for vurderingen af, hvornår der fore-<br />
ligger et indirekte tab.<br />
65 Se således KFE 2004.8 VBA og T:BB 2008.725 VBA, der er gennemgået ovenfor i afsn<strong>it</strong><br />
3.2.1.2., og hvor resultatet dog er begrundet anderledes end Højesteret i U 2011.2059 H, idet voldgiftsretten<br />
i KFE 2004.8 VBA og T:BB 2008.725 VBA lagde vægt på, at tabet var påregneligt jf.<br />
det ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.2. gennemgåede.<br />
66 Mikkel Isager-Sally i T:BB.2010.296, s. 4.<br />
Side 24 af 72
Afgørelserne viser også, at vurderingen er vanskelig, og derfor vil der også ofte<br />
være en række andre faktorer, der er af betydning for vurderingen, f.eks. om det<br />
har været drøftet mellem parterne, hvad der anses for at være et indirekte tab jf. U<br />
2004.2012 Ø.<br />
3.3. Eksempler på formuleringer og fortolkning af begrænsninger for in-<br />
direkte tab<br />
Som nævnt indledningsvist i afsn<strong>it</strong> 3 ses det ofte i praksis, at en kontraktpart væl-<br />
ger at fraskrive sig et eventuelt ansvar over for indirekte tab. I denne forbindelse<br />
kan man forestille sig diverse formuleringer af ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />
Spørgsmålet er herefter, hvilken betydning de forskellige formuleringer har, og<br />
hvilke fortolkningsfaktorer der skal anvendes til at udlede de nærmere retsvirk-<br />
ninger af sådanne ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />
Indledningsvis gennemgås fortolkningsfaktorer, der kan anvendes til fortolkning<br />
af ansvarsfraskrivelsesklausuler og dernæst fire typisk forekommende formulerin-<br />
ger, hvor et ansvar for indirekte tab er fraskrevet.<br />
3.3.1. Generelt om fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />
Ved fortolkningen af ansvarsfraskrivelsesklausuler skal de almindelige juridiske<br />
fortolkningsregler anvendes. Som udgangspunkt lægger man ved fortolkningen af<br />
kontrakter vægt på ordlyden. Det vil således være af betydning, hvilken sædvanlig<br />
og naturlig forståelse som kan udledes af en kontraktbestemmelse, herunder hvor-<br />
dan bestemmelsen eller defin<strong>it</strong>ionen typisk forstås. Ved fortolkningen af, hvilke<br />
former for indirekte tab der er omfattet af bestemmelsen, skal man dermed lægge<br />
vægt på, hvad der normalt anses for at være et indirekte tab, dvs. tab, der ikke<br />
udspringer af selve den misligholdte handling men en handling, der skulle have<br />
været gennemført på baggrund af den misligholdte handling.<br />
Der er det problem med ansvarsfraskrivelsesklausuler, at de oftest er affattet uden<br />
henblik på en konkret s<strong>it</strong>uation, i og med at der er tale om en generel klausul, som<br />
Side 25 af 72
gerne skal kunne anvendes i mange s<strong>it</strong>uationer 67 . Af denne årsag ser man ofte<br />
meget brede formuleringer af ansvarsfraskrivelsesklausuler med begrænsninger<br />
over for indirekte tab, som det også fremgår nedenfor af eksempel 1. Typisk øn-<br />
sker en sælger at lade døren være åben, for at så mange kategorier af tab som mu-<br />
ligt kan falde ind under betegnelsen ”indirekte tab”. Modsat dette synspunkt kan<br />
en sælger også have en interesse i at eksemplificere, hvilke typer af tab han anser<br />
for at være indirekte tab, da han på den måde undgår tvist om tabskategorier, der<br />
kan være vanskelige at definere som direkte eller indirekte.<br />
Ansvarsfraskrivelsesklausuler skal som udgangspunkt fortolkes indskrænkende 68 .<br />
Dette dels som en konsekvens af de sædvanlige fortolkningsregler, der tilsiger en<br />
indskrænkende fortolkning af brede bestemmelser 69 , dels som en konsekvens af at<br />
sådanne klausuler er en fravigelse af de almindelige betingelser for tilkendelse af<br />
erstatning. Hertil kommer, at domstolene ofte vil vælge at fortolke ansvarsfraskri-<br />
velser indskrænkende i tilfælde, hvor den ene af parterne i kontraktforholdet har<br />
været mere dominerende end den anden 70 . Se således afgørelsen U 1968.416 H,<br />
hvor en dame, der drev bageri, kiosk og restaurant, berettiget ophævede kontrak-<br />
ten om levering af en slisk på grund af forsinkelse på trods af en klausul, der fra-<br />
tog ophævelsesret ved forsinkelse.<br />
3.3.2. Eksempel 1: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab”<br />
Denne formulering lægger som udgangspunkt op til, at der ikke er nogen be-<br />
grænsninger i, hvad der kan anses for at være et indirekte tab. Det vil sige, at alt<br />
hvad der kan høre ind under den gængse defin<strong>it</strong>ion af et indirekte tab, anses for at<br />
være et indirekte tab. Hermed er der et krav om, at tabet skal udspringe af en<br />
transaktion, der er en følge af den misligholdte handling jf. det ovenfor i afsn<strong>it</strong><br />
3.2.1.1. gennemgåede.<br />
67 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 131.<br />
68 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 131.<br />
69 Dette er et udslag af uklarhedsreglen og minimumsreglen, som er to kendte fortolkningsfaktorer<br />
jf. Palle Bo Madsen: Aftalefortolkning, s. 41-44. Se ligeledes A. Vinding Kruse m.fl.: Købsretten,<br />
s. 165-166. Dette berøres nærmere nedenfor i afsn<strong>it</strong> 3.4.<br />
70 Stig Jørgensen: Kontraktsret, bind 2, s. 190.<br />
Side 26 af 72
Dermed følger også, at såvel typiske økonomiske tab, der anses for at være indi-<br />
rekte tab, f.eks. driftstab og avancetab, er omfattet og herudover fysiske tab, der<br />
kan anses for at være indirekte. Hermed åbnes der op for en meget bred forståelse<br />
af begrebet der, som også nævnt ovenfor, dog begrænses af den almindelige for-<br />
tolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler, samt kravet om at tabet skal udspringe<br />
af en anden handling end den misligholdte handling.<br />
3.3.3. Eksempel 2: AB 92 § 35, stk. 2 - ”Entreprenøren hæfter ikke for drifts-<br />
tab, avancetab eller andet indirekte tab” 71<br />
Formuleringen er taget med som et eksempel på en formulering i et standarddo-<br />
kument, AB 92, som er hyppigt anvendt i praksis.<br />
Ved formuleringen er der i stedet for en helt bred formulering valgt en delvis ek-<br />
semplificering, hvorefter eksemplerne oplistes først, og hvor den overordnede<br />
kategori ”indirekte tab” nævnes efterfølgende. Mikkel Isager-Sally og Halfdan<br />
Krag Jespersen er begge af den opfattelse, at formuleringen medfører, at et ”andet<br />
indirekte tab” skal have samme karakter som driftstab og avancetab. Driftstab og<br />
avancetab er begge økonomiske tab, og da ”andet indirekte tab” skal have samme<br />
karakter som disse, udelukker bestemmelsen formentlig erstatning for fysiske in-<br />
direkte tab, dvs. tingsskader 72 .<br />
Det kan imidlertid hævdes, at formuleringen ikke medfører, at ”andet indirekte<br />
tab” skal have samme karakter som driftstab og avancetab og dermed være øko-<br />
nomiske indirekte tab. Formuleringen er ikke ”andet lignende indirekte tab”, hvil-<br />
ket f.eks. er tilfældet i købelovens § 24, hvorfor Gomard også fastslår, at de om-<br />
stændigheder, som kan fr<strong>it</strong>age sælgeren for ansvar i kraft af opremsningen og<br />
formuleringen ”eller lignende” i købelovens § 24, skal have samme karakter og<br />
endda være sammenligneligt med ”krig eller indførelsesforbud” 73 . Dog vedrører<br />
71 AB 92 § 35 lyder i sin fulde ordlyd: ”Entreprenøren er erstatningsansvarlig for tab, der er en<br />
følge af mangler ved arbejdet, hvis manglerne skyldes fejl eller forsømmelse fra entreprenørens<br />
side, eller hvis manglerne angår egenskaber, som ifølge aftalen må anses for tilsikret.<br />
Stk. 2. Entreprenøren hæfter ikke for driftstab, avancetab eller andet indirekte tab.”<br />
72 Mikkel Isager-Sally i T:BB.2010.296, s. 1-2 og Halfdan Krag Jespersen i T:BB 1998.18, s. 1-2.<br />
73 Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 218-219.<br />
Side 27 af 72
AB 92 § 35, stk. 1 de økonomiske følgeskader, der kan opstå i forbindelse med en<br />
entreprise, hvorfor bestemmelsen i stk. 2 må antages, som også forudsat af Mikkel<br />
Isager-Sally og Halfdan Krag Jespersen, alene at vedrøre de økonomiske indirekte<br />
tab.<br />
Ved at vælge en delvis eksemplificering og ikke en udtømmende defin<strong>it</strong>ion af,<br />
hvad der forstås med et indirekte tab, er der taget et bevidst valg om at holde dø-<br />
rene åbne for andre typer af indirekte tab. Der foreligger en mere uforpligtende<br />
antydning af, hvad der skal forstås ved et indirekte tab, end hvis der var tale om en<br />
udtømmende oplistning eller defin<strong>it</strong>ion 74 . Et eksempel på en opremsning af, hvad<br />
der anses for at være et indirekte tab, findes i de norske, svenske og finske købe-<br />
love, hvor det er opremset, hvad der skal forstås ved et indirekte tab, og hvor der<br />
således som udgangspunkt ikke er åbnet op for fortolkning 75 .<br />
3.3.4. Eksempel 3: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab, herunder driftstab,<br />
avancetab og lign.”<br />
Umiddelbart synes dette eksempel at have samme retsvirkning som eksempel 2, i<br />
og med at ”herunder” indikerer, at driftstab og avancetab skal være et indirekte<br />
tab for at være omfattet af ansvarsfraskrivelsesklausulen.<br />
Som det imidlertid er gennemgået ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.1. kan avancetab i nogle<br />
tilfælde godt anses for at være et direkte tab. Som anført gælder det eksempelvis<br />
sælgers avancetab, der udspringer direkte af købers uberettigede annullation af<br />
købet – dvs. sælgers manglende salg 76 . Det er herefter spørgsmålet, om et sådant<br />
direkte avancetab omfattes af denne ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />
Skal man anlægge en sædvanlig ordlydsfortolkning af formuleringen, må ”herun-<br />
der” formentlig føre til, at driftstab og avancetab for at være omfattet skal være<br />
indirekte tab. Formuleringen kan dog næppe anses for fuldstændig klar, og det kan<br />
derfor hævdes, at kontraktparterne med formuleringen kan fastlægge, at et avance-<br />
74 Mads Bryde Andersen: Praktisk aftaleret, s. 134.<br />
75 Da disse love er deklaratoriske, er der mulighed for at fravige dem ved aftale.<br />
76 Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 70.<br />
Side 28 af 72
tab altid omfattes af ansvarsfraskrivelsesklausulen, uanset om det er direkte eller<br />
indirekte.<br />
En anden forskel på dette eksempel og eksempel 3 er, at i dette eksempel er der<br />
ingen tvivl om, at også fysiske indirekte tab kan omfattes af bestemmelsen. Som<br />
gennemgået ovenfor er dette mere tvivlsomt efter eksempel 2, hvor Mikkel Isager-<br />
Sally er af den opfattelse, at ”et andet indirekte tab” skal have samme karakter<br />
som driftstab og avancetab, dvs. være et økonomisk indirekte tab 77 .<br />
3.3.5. Eksempel 4: ”Ikke ansvarlig for indirekte tab, driftstab, avancetab og<br />
omsætningstab”<br />
Med denne formulering er der på samme måde som ved eksempel 2 og 3 tale om<br />
en delvis eksemplificering, hvilket betyder, at den meget brede formulering fra<br />
eksempel 1 igen fraviges til fordel for en eksemplificering. Igen er der taget et<br />
bevidst valg om ikke udtømmende at fastlægge, hvad der skal forstås ved et indi-<br />
rekte tab.<br />
Dog er der den meget markante forskel på formuleringerne i eksempel 2 og 3 i<br />
forhold til formuleringen i eksempel 4, at eksempel 4 hverken indeholder ”eller<br />
andet indirekte tab” eller ”herunder”. Det er derfor spørgsmålet, om denne forskel<br />
medfører, at der også er forskel i fortolkningen af de tre formuleringer.<br />
Umiddelbart synes der ikke at være den store forskel, i og med at driftstab,<br />
avancetab og omsætningstab er eksempler på tab, der ofte anses for at være indi-<br />
rekte. Dog må formuleringen i eksempel 4 medføre, at direkte avancetab og direk-<br />
te omsætningstab også omfattes af ansvarsfraskrivelsesklausulen.<br />
Dette eksempel må derfor anses for det bredeste af de fire eksempler, i og med at<br />
alle indirekte tab er omfattet af ansvarsfraskrivelsesklausulen, samtidig med at<br />
avancetab og omsætningstab, der anses for at være direkte, også omfattes af klau-<br />
sulen.<br />
77 Mikkel Isager-Sally i T:BB.2010.296, s. 1-2 og Halfdan Krag Jespersen i T:BB 1998.18, s. 1-2.<br />
Side 29 af 72
Aftaleparterne kan på den måde til en vis grad komme uden om domstolenes for-<br />
tolkning af, hvad der skal forstås ved et indirekte tab ved at fastlægge, at kategori-<br />
erne ”avancetab” og ”omsætningstab” altid skal være omfattet af ansvarsfraskri-<br />
velsesklausulen.<br />
3.4. Retsvirkningen af at indirekte tab afgrænses i en ansvarsfraskrivelses-<br />
klausul<br />
Som det fremgår af de ovenfor nævnte eksempler, kan det være meget afgørende,<br />
hvilken formulering af en ansvarsfraskrivelsesklausul, parterne vælger. Der er<br />
hele tiden et modsætningsforhold mellem på den ene side at anvende en bred for-<br />
mulering og på den anden side at lave en udtømmende opremsning af, hvad der<br />
kan anses for at være et indirekte tab.<br />
Anvender man de almindelige fortolkningsprincipper inden for dansk ret, vil en<br />
meget bred formulering, hvor der alene begrænses over for ”indirekte tab”, føre<br />
til, at fortolkning skal ske imod koncipisten, i de tilfælde hvor vilkåret er affattet<br />
ensidigt af den ene part. Er vilkåret affattet af begge parter, skal den fortolkes i<br />
retning af den forståelse, der er mindst byrdefuld for løftegiveren 78 . Årsagen hertil<br />
er, at den brede formulering fører til, at det typisk er vanskeligt at finde ud af,<br />
hvad der omfattes af bestemmelsen. Samtidig fører en meget bred beskrivelse af<br />
indirekte tab til, at domstolene har et stort spillerum til at finde ud af, hvad der<br />
omfattes, og hvad der ikke omfattes, ligesom domstolene i U 2004.2012 Ø tillag-<br />
de det betydning, at det ikke var blevet drøftet mellem parterne, hvad der skulle<br />
anses for indirekte tab.<br />
Derfor er der også en række fordele ved at vælge en opremsning, i og med at man<br />
som aftalepart får en vis indflydelse på, hvad der omfattes af ansvarsfraskrivelses-<br />
klausulen. Når dette er sagt, vil domstolene altid tillægge en lang række forhold<br />
betydning, hvilket berøres nærmere nedenfor i afsn<strong>it</strong> 5.<br />
78 Dette er et udsalg af uklarhedsreglen og minimumsreglen, som er to kendte fortolkningsfaktorer<br />
jf. Palle Bo Madsen: Aftalefortolkning, s. 41-44 og ligeledes A. Vinding Kruse m.fl.: Købsretten, s.<br />
165-166.<br />
Side 30 af 72
Der er derfor tale om en afvejning af på den ene side det spillerum, som de meget<br />
brede ansvarsfraskrivelsesklausuler giver anledning til, og på den anden side den<br />
større indflydelse som den mere snævre, opremsende ansvarsfraskrivelsesklausul<br />
giver anledning til.<br />
3.5. Sammenfatning - indirekte tab<br />
Det forhold, at vi i Danmark ikke i lovgivningen har opremset, hvilke typer af tab<br />
der skal anses for at være indirekte, medfører, at der ofte vil være et behov for en<br />
stor grad af fortolkning ved fastlæggelsen af, hvilket tab der anses for indirekte,<br />
hvilket også ses i de eksempler fra retspraksis, som er gennemgået ovenfor.<br />
Fraskrives ansvaret for et indirekte tab, vil der altid være behov for en nærmere<br />
fortolkning, med mindre der i kontrakten er foretaget en meget udførlig oprems-<br />
ning af, hvad er skal være indirekte tab. Dette fører også til, at det er vanskeligt at<br />
konkludere, om visse kategorier af tab per se er direkte, og om visse kategorier af<br />
tab per se er indirekte. En gennemgang af dansk l<strong>it</strong>teratur viser, at man, ved vur-<br />
deringen af hvornår der foreligger et indirekte tab, skal se på, hvilken handling<br />
tabet udspringer af.<br />
Dette behov for fortolkning eksisterer også i England og USA, hvor der heller<br />
ikke findes en entydig defin<strong>it</strong>ion på indirekte tab. Således er der heller ikke enig-<br />
hed i l<strong>it</strong>teraturen om, hvordan man definerer et indirekte tab 79 . Med afgørelsen i<br />
Hadley v. Baxendale blev det formentlig fastlagt hvilke tab, der kan erstattes i<br />
tilfælde af misligholdelsen af en kontrakt. Men i den forbindelse sondres der ikke<br />
mellem direkte og indirekte tab efter samme vurdering som i Danmark. Godt nok<br />
sondres der mellem direkte og indirekte tab i både England 80 og USA 81 , men det<br />
er svært at fastlægge, hvori den nærmere forskel imellem disse tab ligger, idet det<br />
eneste krav, der stilles til de indirekte tab, for at disse kan erstattes, er, om tabet<br />
79<br />
Se det ovenfor i afsn<strong>it</strong> 3.2.1.1. gennemgåede om henholdsvis Harvey McGregors og Allan<br />
Farnsworths defin<strong>it</strong>ion på et indirekte.<br />
80<br />
Harvey McGregor: On Damages, s. 24.<br />
81<br />
Allan Farnsworth: On Contracts III, s. 256.<br />
Side 31 af 72
var i parternes overvejelse på tidspunktet for indgåelse af kontrakten, og at det<br />
samtidig ikke er et ”ordinært” tab, men et tab der følger af ”særlige omstændighe-<br />
der”.<br />
Omend der således er behov for fortolkning både i Danmark og i England og USA<br />
for fastlæggelsen af, hvad der skal forstås ved et indirekte tab, er udgangspunktet<br />
herfor ikke det samme. I Danmark er det afgørende, hvilken handling tabet ud-<br />
springer af. I England og USA er sondringen mellem direkte og indirekte tab ikke<br />
så skarp, og der er således andre kr<strong>it</strong>erier, der ligger til grund for vurderingen af,<br />
hvilke tab der kan erstattes.<br />
I de øvrige nordiske lande er der som udgangspunkt ikke samme behov for for-<br />
tolkning. De enkelte typer af indirekte tab er opremset i de pågældende love, hvil-<br />
ket medfører, at såfremt der i en ansvarsfraskrivelsesklausul afgrænses over for<br />
indirekte tab, vil lovteksten finde anvendelse, medmindre andet aftales mellem<br />
parterne. Der er tale om en pos<strong>it</strong>iv defin<strong>it</strong>ion på indirekte tab, hvilket alt andet lige<br />
vil gøre det lettere at fastlægge, om et tab er direkte eller indirekte, f.eks. i det<br />
tilfælde hvor en ansvarsfraskrivelsesklausul udelukker ansvar for indirekte tab.<br />
En gennemgang af dansk retspraksis har vist, at selvom domstolene ikke altid be-<br />
grunder, hvorledes de er nået frem til, at et tab er direkte eller indirekte, ser de<br />
formentlig på, hvilken handling tabet udspringer af. Dog er domstolenes begrun-<br />
delse ofte udtryk for, at mange faktorer spiller ind, og der bliver således ofte set<br />
på sammenhængen mellem tabet og den misligholdende handling. En vurdering<br />
som også findes i forarbejderne til den svenske og norske købelov 82 . Da mange<br />
faktorer er af betydning, bliver det centralt for parterne, at få klart defineret i afta-<br />
len, hvad de anser for at være indirekte tab, som også gennemgået i afsn<strong>it</strong> 3.3.<br />
82 Forarbejderne til den svenske købelov, prop. 1988/1989:76 s. 48-49 og forarbejderne til den<br />
norske købelov, innst. O nr. 51 – 1987-88, s. 14.<br />
Side 32 af 72
4. Ansvarsbegrænsninger begrundet i tabets omfang<br />
4.1. Indledning<br />
Ovenfor er gennemgået s<strong>it</strong>uationer, hvor et ansvar begrænses på grund af tabets<br />
art, nærmere bestemt muligheden for at fraskrive sig ansvaret for indirekte tab. I<br />
det følgende gennemgås de s<strong>it</strong>uationer, hvor ansvarsbegrænsninger eller ansvars-<br />
fraskrivelser ikke finder anvendelse i kraft af tabets omfang, nærmere bestemt de<br />
s<strong>it</strong>uationer, hvor der handles henholdsvis forsætligt eller uagtsomt. Der tænkes<br />
alene på den s<strong>it</strong>uation, hvor en ansvarsfraskrivelsesklausul er gyldigt vedtaget<br />
mellem parterne og efterfølgende tilsidesættes på grund af en culpøs handling.<br />
Den s<strong>it</strong>uation, hvor der foreligger culpøse eller svigagtige forhold i forbindelse<br />
med indgåelse og vedtagelse af kontrakter indeholdende en ansvarsfraskrivelses-<br />
klausul, også kaldet culpa in contrahendo, vil derfor ikke blive gennemgået.<br />
Der skal sondres mellem retsstillingen for de generelle ansvarsfraskrivelsesklau-<br />
suler, hvor det ikke fremgår, hvornår disse skal bortfalde, retsstillingen for an-<br />
svarsfraskrivelser for simpel uagtsom, retsstillingen for ansvarsfraskrivelser for<br />
grov uagtsomhed og retsstillingen for ansvarsfraskrivelser for forsæt. Nedenfor i<br />
afsn<strong>it</strong> 4.2.-4.6. vil disse fire s<strong>it</strong>uationer derfor blive gennemgået enkeltvis for at<br />
se, om retsstillingen er forskellig, afhængigt af hvordan ansvarsfraskrivelsesklau-<br />
sulen er udformet.<br />
Trad<strong>it</strong>ionelt forstås ved forsæt, at en handling foretages med vilje, og med uagt-<br />
somhed forstås trad<strong>it</strong>ionelt, at handlingen ikke udføres med fornøden agtpågiven-<br />
hed 83 . Uagtsomhed kan foreligge i simpel eller grov form.<br />
Som også nævnt indledningsvis i afsn<strong>it</strong> 2.2. tillagde man tidligere sondringen mel-<br />
lem ansvarsfraskrivelser og ansvarsbegrænsninger betydelig vægt, således at alene<br />
ansvarsfraskrivelser bortfaldt ved f.eks. forsæt, og således at ansvarsbegrænsnin-<br />
83 Bo von Eyben og Helle Isager: Lærebog i erstatningsret, s. 23.<br />
Side 33 af 72
ger altid bestod uanset graden af skyld 84 . Det samme ses efter common law, hvor<br />
det nogle steder i l<strong>it</strong>teraturen fastslås, at ”lim<strong>it</strong>ation clauses” fortolkes knapt så<br />
strengt som ”exclusion clauses” 85 .<br />
I nyere l<strong>it</strong>teratur tillægges sondringen ikke samme betydning, hvorfor det ikke er<br />
denne sondring alene, der er afgørende for, om den pågældende klausul bortfal-<br />
der 86 . Det samme er formentlig tilfældet efter common law. Således anføres det i<br />
Anson’s law of contract, at det ikke bør være afgørende for vurderingen af en<br />
klausul, om denne betegnes som en ”exclusion clause” eller en ”lim<strong>it</strong>ation clau-<br />
se” 87 . Dog er der mange momenter af betydning for, om en ansvarsfraskrivelses-<br />
klausul skal bortfalde, hvorfor det forhold, at en ansvarsfraskrivelse fuldstændig<br />
eliminerer de erstatningsregler, der ellers ville gælde, taler for en skærpet be-<br />
dømmelse af disse i forhold til ansvarsbegrænsninger, der primært fikserer en er-<br />
statning 88 .<br />
4.2. Generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />
De generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler indeholder ikke en bestemmelse om,<br />
hvorvidt klausulen skal bortfalde i kraft af tabets omfang. Det er således spørgs-<br />
målet, hvad der er retsstillingen for disse klausuler i den s<strong>it</strong>uation, hvor den fra-<br />
skrivende part handler culpøst – dvs. enten simpelt eller groft uagtsomt eller for-<br />
sætligt.<br />
4.2.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen<br />
Der hersker i l<strong>it</strong>teraturen ikke megen tvivl om, at de generelle ansvarsfraskrivel-<br />
sesklausuler ikke bortfalder, såfremt der alene foreligger simpel uagtsomhed 89 . En<br />
undtagelse hertil er, hvis der er tale om særlige retsområder som f.eks. advokat-<br />
84<br />
J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 111 og Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s.<br />
161-162.<br />
85<br />
William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s. 173.<br />
86<br />
Se således Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen: Aftaler og mellemmænd, s. 378 og<br />
Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 309-316, hvor sondringen tilsyneladende ikke tillægges vægt.<br />
87<br />
William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s. 173-174.<br />
88<br />
Mads Bryde Andersen: Grundlæggende aftaleret, s. 432-433.<br />
89<br />
Se Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen: Aftaler og mellemmænd, der på s. 377 anfører<br />
at alene forsæt og grov uagtsomhed medfører bortfald af klausulen. Se ligeledes Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler,<br />
s. 27 og Jacob Nørager-Nielsen m.fl.: Købeloven, s. 73.<br />
Side 34 af 72
og revisorydelser 90 . Se imidlertid U 1879.813 H og U 1929.707 H, som gennem-<br />
gås nedenfor i afsn<strong>it</strong> 4.2.2. I begge afgørelser udtalte Højesteret, at ansvarsfraskri-<br />
velsesklausulen bortfaldt, da der forelå uagtsomhed. Højesteret foretog altså ikke<br />
en sondring mellem simpel og grov uagtsomhed. Da afgørelserne er af ældre dato,<br />
har de imidlertid begrænset præjudikatsværdi, og i kraft af entydigheden i l<strong>it</strong>tera-<br />
turen må det anses for forholdsvist afklaret, at de generelle ansvarsfraskrivelses-<br />
klausuler ikke bortfalder ved simpel uagtsomhed.<br />
Ligeledes er der i l<strong>it</strong>teraturen enighed om, at såfremt der handles forsætligt, vil de<br />
generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler bortfalde 91 . Der foreligger således også en<br />
række afgørelser, hvor ansvarsfraskrivelsesklausuler tilsidesættes på grund af en<br />
forsætlig handling. Som eksempel herpå nåede Højesteret i U 2010.556 H frem til,<br />
at sælgeren af et hus ikke kunne påberåbe sig en ansvarsfraskrivelse, da han havde<br />
tilsidesat sin loyale oplysningspligt vedrørende et forhold af væsentlig betydning.<br />
Det interessante er herefter de handlinger, der hverken foretages med simpel uagt-<br />
somhed eller med forsæt – dvs. tilfælde, hvor der handles groft uagtsomt. Her er<br />
l<strong>it</strong>teraturen ikke entydig, og det er mere tvivlsomt, hvad der er retsstillingen. Us-<br />
sing lader således spørgsmålet være åbent for, hvad der gælder i tilfælde af grov<br />
uagtsomhed 92 , hvorimod Günther Petersen slår fast, at der ikke kan opstilles en<br />
almindelig regel om ansvarsfraskrivelsens tilsidesættelse i tilfælde af grov uagt-<br />
somhed, med mindre der er udtrykkelig hjemmel herfor 93 . Ussing fremhæver des-<br />
uden, at såfremt der er tale om en personskade, må grov uagtsomhed være til-<br />
strækkeligt, for at en ansvarsfraskrivelsesklausul bortfalder, og han slår dermed<br />
fast, at det også afhænger af skadens art, om grov uagtsomhed er tilstrækkeligt for<br />
tilsidesættelse 94 . Generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausulers bortfald ved<br />
90 Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 316.<br />
91 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 43, Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s.<br />
161-162, Stig Jørgensen: Kontraktsret, bind 2, s. 190 og Lennart Lynge Andersen og Palle Bo<br />
Madsen: Aftaler og Mellemmænd, s. 378.<br />
92 Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s. 161-162.<br />
93 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 47.<br />
94 Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s. 162.<br />
Side 35 af 72
personskader vil som udgangspunkt ikke blive behandlet yderligere, da retsstillin-<br />
gen synes forholdsvis afklaret 95 .<br />
Omvendt kan man også i l<strong>it</strong>teraturen finde forfattere, der er af den opfattelse, at<br />
ansvarsfraskrivelsesklausuler bortfalder ved grov uagtsomhed. Således anfører<br />
Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen, at ansvarsfraskrivelser formentlig<br />
ikke skal fortolkes som omfattende fejl og mangler, der skyldes den ansvarliges<br />
forsæt eller grov culpa 96 .<br />
Den samme holdning gør sig gældende i Norge og Sverige, hvor Viggo Hagstrøm<br />
og Thorsten Lundmark begge anfører, at domstolene formentlig vil tilsidesætte en<br />
ansvarsfraskrivelsesklausul, hvis der foreligger grov uagtsomhed fra den fraskri-<br />
vende parts side 97 .<br />
Efter common law sondres der trad<strong>it</strong>ionelt ikke mellem simpel og grov uagtsom-<br />
hed. Det er derfor alene et spørgsmål, om ordlyden af de generelt affattede an-<br />
svarsfraskrivelsesklausuler er bred nok til at omfatte ”negligence”. Som udgangs-<br />
punkt vil de generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausuler ikke kunne omfatte<br />
”negligence”, hvis ordlyden er for bred og upræcis 98 . Den samme problemstilling<br />
ses ved de såkaldte ”indemn<strong>it</strong>y clauses”, hvorefter den ene part skal skadesløshol-<br />
de den anden part i tilfælde af et eventuelt erstatningskrav. Er ”indemn<strong>it</strong>y clauses”<br />
affattet i meget brede termer, vil de som udgangspunkt ikke medføre skadesløs-<br />
holdelse i tilfælde hvor den part, der kræver skadesløsholdelse, har handlet uagt-<br />
somt 99 .<br />
95<br />
Se således Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s. 162 og bl.a. afgørelse i U 2003.500 Ø,<br />
hvor en person, der var kommet til skade ved et faldskærmsudspring ikke fik erstatning, da der<br />
ikke forelå grov uagtsomhed fra udspringsstedets side.<br />
96<br />
Lennart Lynge Andersen og Palle Bo Madsen: Aftaler og mellemmænd, s. 378. Se ligeledes<br />
Jacob Nørager-Nielsen m.fl.: Købeloven, s. 73.<br />
97<br />
Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 632 og Lundmark, Thorsten: Friskrivningsklausuler, s.<br />
147.<br />
98<br />
Ch<strong>it</strong>ty: On Contracts, vol. 1, s. 916-921, William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s.<br />
171-172 og Allan Farnsworth: On Contracts, I, s. 618-619.<br />
99<br />
Ch<strong>it</strong>ty: On Contracts, vol. 1, s. 920-921<br />
Side 36 af 72
Ser man på l<strong>it</strong>teraturen, tegner der sig et billede af, at nyere l<strong>it</strong>teratur er af den<br />
opfattelse, at ansvarsfraskrivelsesklausuler bortfalder ved grov uagtsomhed såvel i<br />
Danmark som i de øvrige nordiske lande og efter common law. Det er herefter<br />
spørgsmålet, om en gennemgang af retspraksis viser det samme billede.<br />
4.2.2. Gennemgang af retspraksis<br />
U 1879.813 H omhandlede, hvorvidt Firmaet Th. Høyers Efterfølger (THE) skulle<br />
have erstatning for de sjællandske Jernbaners (SJ) beskadigelse af en kollo inde-<br />
holdende manufakturvarer.<br />
I sagen skulle SJ transportere en kollo med manufakturvarer for THE. Det frem-<br />
gik af en overenskomst mellem det danske postvæsen, statskassen og det sjæl-<br />
landske jernbaneselskab af 2. juli 1877, at SJ’s ansvar var begrænset til 50 øre pr.<br />
pd. af det beskadigede gods, i alt 10 kr. og 25 øre. Det var derfor spørgsmålet, om<br />
SJ havde udvist en adfærd, som medførte, at THE kunne opnå fuld erstatning for<br />
det beskadigede gods. Højesteret nåede frem til, at den fulde erstatning skulle<br />
betales, både når der forelå forsæt, og når der forelå ”saadan Forsømmelse eller<br />
Mangel paa Omhu, som efter almindelige Regler maatte medføre Erstatnings-<br />
pligt”. Med denne passus henviser Højesteret til de almindelige erstatningsbetin-<br />
gelser, dvs. den almindelige culparegel, hvorefter også grov uagtsomhed medfører<br />
erstatningspligt. Højesteret fastslog, at ansvarsbegrænsningen ikke fandt anven-<br />
delse i tilfælde af uagtsomhed. THE fik derfor erstattet den fulde værdi.<br />
U 1929.707 H angik, hvorvidt Emilie Møller (EM) skulle have erstatning for en<br />
marmorbuste, som Adams Transport (AT) ødelagde i forbindelse med en flytning.<br />
Af flyttefirmaets betingelser fremgik det, at der ikke blev ydet erstatning ud over<br />
100 kr. ved beskadigelse af et stykke flyttegods. Det var derfor spørgsmålet, om<br />
AT havde udvist en sådan adfærd, at EM kunne opnå fuld erstatning for den øde-<br />
lagte buste. Højesteret nåede frem til, at flyttefirmaets mænd ved uagtsomhed<br />
havde ødelagt busten, hvorfor de skulle erstatte bustens værdi, og dermed mere<br />
end de 100 kr., der fremgik af ansvarsbegrænsningen. I dommen var der tale om<br />
Side 37 af 72
en ensidigt udformet standardaftale mellem en erhvervsdrivende og en forbruger,<br />
hvilket naturligvis også har været af betydning for domstolenes bedømmelse.<br />
Disse to ældre højesteretsdomme fastslår begge, at en ansvarsfraskrivelsesklausul<br />
skal tilsidesættes, når der foreligger uagtsomhed. Det er herefter relevant at se, om<br />
nyere afgørelser, som l<strong>it</strong>teraturen, lægger op til, at der skal foreligge uagtsomhed<br />
af en vis grovere karakter, for at dette kan resultere i bortfald af klausulen.<br />
I U 1962.406 Ø anlagde vognmand Otto Petersen (OP) sag mod Falcks Rednings-<br />
korps (Falck), med hvem han havde en abonnementsaftale vedrørende assistance<br />
ved kørselsuheld og ambulancekørsel. I aftalen var der vedtaget en ansvarsfraskri-<br />
velsesklausul, hvoraf det fremgik, at Falck ikke påtog sig garanti eller erstatnings-<br />
ansvar. Den 22. november 1958 indtraf der et uheld med en af OP’s lastbiler,<br />
hvorefter Falck ankom og uskiftede boltene, idet disse var knækket. Der blev ikke<br />
foretaget yderligere. Igen den 26. november samme år var der problemer med<br />
samme lastbil, hvorefter Falck endnu engang ankom. Falck ville transportere last-<br />
vognen til et værksted, og under denne transport rev gearkassen sig løs. Spørgs-<br />
målet var herefter, om Falck skulle erstatte OP tabet i forbindelse med den ødelag-<br />
te gearkasse.<br />
Der blev fra OP’s side procederet på, at Falck ikke havde transporteret lastvognen<br />
forsvarligt på vej mod værkstedet under hensyn til, at Falck vidste, at lastvognens<br />
bolte var ødelagte. Falck procederede på, at skaden var omfattet af ansvarsfraskri-<br />
velsesklausulen, hvorfor de ikke var erstatningsansvarlige. Østre Landsret nåede<br />
frem til, at skaden kunne ”bebrejdes” Falck, hvorfor ansvarsfraskrivelsesklausu-<br />
len ikke fandt anvendelse. Landsretten lagde desuden vægt på, at skaden kunne<br />
have været undgået ved simple foranstaltninger.<br />
I afgørelsen tager Østre Landsret ikke stilling til, hvilken grad af uagtsomhed der<br />
forelå fra Falcks side, idet de alene fastslår, at skaden kunne ”bebrejdes” dem.<br />
Det kan derfor alene konkluderes, at Østre Landsret med den valgte begrundelse<br />
tilkendegiver, at der skal culpøse forhold til, for at en ansvarsfraskrivelsesklausul<br />
Side 38 af 72
ortfalder, uden at det tilkendegives, at dette skal være grov uagtsomhed. Ligesom<br />
det har været afgørende, at Falck ved simple foranstaltninger kunne have begræn-<br />
set vognmandens tab.<br />
Se ligeledes Sø og Handelsrettens dom i U 1986.938 SH, hvor Kienzle Datasytem<br />
A/S (KD) anlagde sag mod ApS Maskinfabrikken EV-Dele (MED) med påstand<br />
om betaling for et leveret dataanlæg.<br />
KD og MED indgik den 4. juli 1978 aftale om, at KD skulle levere et dataanlæg<br />
til MED. Der blev efterfølgende indgået en række supplerende aftaler. Under på-<br />
beråbelse af KD’s væsentlige misligholdelse ophævede MED ved skrivelse af 9.<br />
april 1980 de indgåede aftaler og returnerede datasystemet til KD. KD protestere-<br />
de skriftligt herimod. MED nedlagde desuden en selvstændig påstand om erstat-<br />
ning som følge af mangler ved det af KD leverede dataanlæg. I forbindelse med<br />
aftalerne fraskrev KD sig ansvar for fejl opstået under servicearbejdet eller i for-<br />
bindelse med fabrikationsfejl eller andre fejl i udstyret begrænset til omkostnin-<br />
gerne i forbindelse med KD’s afhjælpning af de nævnte fejl, således at KD ikke<br />
hæftede for evt. driftstab eller tab, som måtte opstå i forbindelse med beskadigelse<br />
eller genskabelse af ødelagte data.<br />
Sø- og Handelsretten nåede frem til, at der var tale om så væsentlig forsinkelse fra<br />
KD’s side, at MED var berettiget til at hæve aftalerne. Vedrørende MED’s erstat-<br />
ningspåstand fandt Sø- og Handelsretten, at ”[i]det bestemmelserne i kontrakten<br />
om fraskrivelse af ansvar ikke kan antages at omfatte ansvar for fejl og mangler,<br />
der skyldes alvorlige forsømmelser, som må tilregnes sagsøgeren, har sagsøgte<br />
krav på erstatning”.<br />
Det er herefter spørgsmålet, hvad der nærmere skal forstås med ”fejl og mangler,<br />
der skyldes alvorlige forsømmelser”. Igen slår domstolene ikke fast, hvilken grad<br />
af uagtsomhed der foreligger. Med den valgte formulering står det imidlertid klart,<br />
at Sø- og Handelsretten er af den opfattelse, at der er tale om en grov fejl, og afgø-<br />
Side 39 af 72
elsen kan således tages til indtægt for at grovere forsømmelser ikke accepteres af<br />
domstolene, hvorfor fraskrivelsen bortfaldt.<br />
U 1993.851 H angik et antal telefax-maskiner, der bortkom under en opbevaring,<br />
og hvorvidt der skulle tilkendes erstatning herfor, i og med at virksomheden, der<br />
opbevarede telefax-maskinerne, havde fraskrevet sig ansvar.<br />
Tribro Invest ApS (TI) købte 18 telefax-maskiner, der blev indsat til opbevaring<br />
hos A/S Salicaths’s Express Co (SE) sammen med en række andre effekter. I for-<br />
bindelse med opbevaringen underskrev TI en kv<strong>it</strong>tering, der henviste til SE’s be-<br />
tingelser, der fremgik af bagsiden, og som indeholdt en ansvarsbegrænsning. En<br />
ansat hos SE udleverede de opbevarede telefax-maskiner til en vognmand, som<br />
viste sig at være forsynet med en falsk fuldmagt. Det var efterfølgende spørgsmå-<br />
let, om SE skulle erstatte TI værdien af de mistede telefax-maskiner, eller om an-<br />
svarsbegrænsningen førte til, at der var et loft for erstatningen. Landsretten nåede<br />
frem til, at ansvarsbegrænsningen i kraft af henvisningen til SE’s betingelser slet<br />
ikke var vedtaget mellem parterne, hvorfor TI havde krav på fuld erstatning. Hø-<br />
jesteret tog aldrig stilling til vedtagelsesspørgsmålet og nåede frem til, at SE ved<br />
udleveringen ”på så uforsvarlig måde” havde fraveget selskabets egen velbe-<br />
grundende praksis, at SE var afskåret fra at påberåbe sig ansvarsbegrænsningen.<br />
Igen kan det været svært ud fra Højesterets begrundelse at fastslå, hvilken grad af<br />
uagtsomhed der foreligger. Den valgte formulering – ”på så uforsvarlig måde”<br />
må betyde, at fejl af grovere karakter ikke accepteres af domstolene.<br />
Af noget nyere afgørelser kan nævnes FED 2001.610 Ø og U 2010.3113 H.<br />
FED 2001.610 Ø omhandlede Ejendomsmæglerfirmaet S2 A/S (S2), der på vegne<br />
af Birkerød Invest A/S under konkurs til S1 ApS (S1) solgte en restejerlejligheds-<br />
ejendom. Da salget af ejendommen skete fra et konkursbo, blev der i skødet ind-<br />
føjet en ansvarsfraskrivelsesklausul, der fr<strong>it</strong>og sælger for ansvar for efterfølgende<br />
mangler. Det viste sig efterfølgende, at prospektmaterialet ikke tog højde for den<br />
Side 40 af 72
faste afgift vedrørende varmeleverancen til ejendommen med den virkning, at det<br />
likvid<strong>it</strong>etsmæssige resultat var angivet for højt. S1 krævede herefter erstatning for<br />
denne fejl i prospektet. Byretten 100 nåede frem til, at S2 burde have kontrolleret,<br />
om der ved opgørelsen over driftsudgifterne og indtægterne var taget højde for<br />
den faste afgift vedrørende varmeleverancen, hvorved fejlen kunne være opdaget.<br />
Byretten fandt herefter ”henset til omstændighederne og karakteren af fejlen”<br />
ikke, at den af S1 accepterede ansvarsfraskrivelsesklausul kunne fr<strong>it</strong>age S2 for<br />
ansvar, hvorfor S2 var erstatningsansvarlig.<br />
Med den valgte formulering - ”karakteren af fejlen” - lægger byretten op til, at<br />
der var tale om en fejl af en vis kvalificeret form. Dommen kan dermed tages til<br />
indtægt for, at sådanne fejl af grovere eller kvalificeret karakter ikke accepteres og<br />
medfører bortfald af en ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />
U 2010.3113 H drejede sig om forsikringsselskabet Tryg A/S’s (Tryg) krav mod<br />
G4S Secur<strong>it</strong>y Services A/S (G4S) for et beløb, som Tryg måtte betale firmaet<br />
Daugaard-Sørensen og Søn A/S (DS) efter et indbrud.<br />
DS havde en abonnementsaftale med ISS Secur<strong>it</strong>as A/S (nu G4S), som omfattede<br />
et tyverialarmanlæg, eftersyn, vedligeholdelse og udrykningstjeneste. Af G4S’<br />
standardbetingelser fremgik det, at selskabet ikke var ansvarlig for skader, der<br />
ikke direkte kunne henføres til selskabets ydelser efter kontrakten. Natten mellem<br />
den 15. og 16. juni 2000 kl. 00.40 modtog G4S et opkald fra en person, der påstod<br />
at være fra DS, men som viste sig at være en indbrudstyv. Denne person havde<br />
problemer med at slå alarmen fra og opgav i den forbindelse kodeordet 4 S, der<br />
mindede om det korrekte, som var 4-S. På trods af dette accepterede G4S kodeor-<br />
det og lovede at komme forbi og se på alarmen, som der var problemer med, da<br />
der var tastet et forkert kodeord tre gange. G4S ankom imidlertid først til firmaet<br />
DS kl. 03.17, det vil sige næsten 3 timer efter opkaldet. Det var herefter omtvistet,<br />
100 Sagen blev alene anket til Østre Landsret for så vidt angik spørgsmålet om størrelsen af erstatningen.<br />
Spørgsmålet om, hvorvidt ansvarsbegrænsningen fandt anvendelse, blev således afgjort af<br />
byretten.<br />
Side 41 af 72
om ansvarsbegrænsningen i G4S’ standardbetingelser medførte, at G4S ikke var<br />
ansvarlig for det, der blev stjålet i tidsrummet frem til, at G4S ankom til DS.<br />
Landsretten nåede frem til, at sagsøgte, G4S, havde handlet groft uagtsomt ved at<br />
undlade at opfylde sin kontraktmæssige forpligtelse til at sikre DS mod tyveri,<br />
dels ved at acceptere et forkert kodeord og dels ved ikke at tage ud til DS umid-<br />
delbart efter opkaldet. Landsretten fandt derfor, at ansvarsfraskrivelsesklausulen<br />
ikke kunne friholde G4S for ansvar. Højesteret nåede frem til det samme resultat,<br />
men med en noget mere vag begrundelse: ”Højesteret tiltræder, at Falck Securi-<br />
tas A/S (nu G4S Secur<strong>it</strong>y Services A/S) ved i den pågældende s<strong>it</strong>uation at accepte-<br />
re et kodeord, der ikke var korrekt, har tilsidesat sine aftalemæssige forpligtelser,<br />
og at selskabet er erstatningsansvarlig herfor over for Daugaard-Sørensen & Søn<br />
A/S, hvis krav Forsikringsselskabet tryg A/S er indtrådt i. Punkt 10 i abonne-<br />
mentsbetingelserne om selskabets ansvar er et standardvilkår. Efter bestemmel-<br />
sens ordlyd, der i øvrigt ikke er klar, og kontraktens karakter finder også Højeste-<br />
ret, at vagtselskabet ikke i en s<strong>it</strong>uation som den foreliggende, hvor det har tilside-<br />
sat en central aftalemæssig forpligtelse, er fr<strong>it</strong>aget for ansvar”.<br />
Det er vanskeligt at fastslå, hvad der nærmere ligger i Højesterets begrundelse,<br />
idet det ikke fremgår, om Højesteret mener, at en tilsidesættelse af ”en central<br />
aftalemæssig forpligtelse” anses for at være en grov uagtsom handling med deraf<br />
følgende bortfald af ansvarsfraskrivelsesklausulen, eller om Højesteret mener, at<br />
tabet slet ikke er omfattet af klausulen, i og med at G4S tilsidesatte sine aftale-<br />
mæssige forpligtelse over for DS. Henset til at Højesteret henviser til Landsrettens<br />
begrundelse, idet de anvender formuleringen ”finder også Højesteret”, må Høje-<br />
sterets begrundelse kunne tolkes som fastslående, at karakteren af G4S’ handling<br />
var grov uagtsom, som Landsretten fandt det. Dommen kan således formentlig<br />
tages til indtægt for, at der skal bortses fra ansvarsfraskrivelsesklausuler, når der<br />
foreligger grov uagtsomhed.<br />
Samme retsstilling tegner sig i Norge. Således udtaler første voterende i den nor-<br />
ske Højesteret i NRt 1963.281 NoH, hvor den norske stat ikke blev ansvarlig for<br />
Side 42 af 72
manglende opførelse af et firmas telefonnummer i telefonkataloget fra 1958:<br />
”Som jeg tidligere har nevnt, finner jeg heller ikke grunn til å anta at den feil som<br />
er begått skyldes noen høy grad av uaktsomhet”. Se ligeledes afgørelserne NRt<br />
1892.381 NoH, hvor et dampskibsselskab på trods af en ansvarsfraskrivelse, der<br />
fr<strong>it</strong>og for ansvar ved brand, blev ansvarlig for brandskader på varer, de havde til<br />
opbevaring i et pakhus, da domstolene fandt, at der var udvist grov uagtsomhed<br />
fra selskabets side og NRt 1926.712 NoH, hvor den norske Højesteret udtalte, at<br />
en ansvarsbegrænsning ikke kan finde anvendelse, når der foreligger grov uagt-<br />
somhed.<br />
De svenske domstole udtrykker sig ikke lige så klart som de norske, men der er<br />
dog en række afgørelser fra de svenske domstole, der kan tages til indtægt for, at<br />
fejl af en vis grovere karakter medfører bortfald af en ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />
Således udtaler den svenske Højesteret i NJA 1957.426 SvH, der drejede sig om<br />
skader på en bil forårsaget af det værksted, hvor bilen stod opbevaret, at ”[d]en av<br />
bilbolaget åberopade friskrivningsklausulen i avtalets § 7 kan - oavsett vilken<br />
tolkning som eljest må givas åt densamma - icke anses tillämplig i ett fall sådant<br />
som det förevarande, där skadan orsakats av att en garagevakt i s<strong>it</strong>t arbete brukat<br />
fordonet för ändamål, som ej var<strong>it</strong> förenligt med avtalet”. Det slås således fast, at<br />
ved en fejl som den foreliggende kan en ansvarsfraskrivelsesklausul ikke<br />
opretholdes. Se desuden NJA 1964.517 SvH, hvor et rejseselskab blev ansvarlig<br />
for mistet bagage på trods af en ansvarsfraskrivelsesklausul, da rejselederen ikke<br />
havde opbevaret bagagen med tilstrækkelig agtpågivenhed og NJA 1971.36 SvH,<br />
hvor et parkeringshus blev ansvarlig over for en kunde, da de havde udleveret<br />
bilen til den forkerte ejer.<br />
Et udpluk af svenske og norske højesteretsafgørelser viser, at fejl af grovere ka-<br />
rakter også i disse lande medfører bortfald af generelt affattede ansvarsfraskrivel-<br />
sesklausuler.<br />
So også nævnt ovenfor i afsn<strong>it</strong> 4.2.1. sondres der efter common law formentlig<br />
ikke mellem simpel og grov uagtsomhed – ”negligence”/”gross negligence”. Dette<br />
Side 43 af 72
slås bl.a. fast i Pentecost v. London District Aud<strong>it</strong>or (1951), der vedrørte mangler<br />
ved et entreprisearbejde. En revisor nægtede at betale nogle kommunale ansatte<br />
(KA) for deres arbejde i forbindelse med eftersynet af et entreprisearbejde. Revi-<br />
soren var af den opfattelse, at KA ikke havde krav på betaling, da de ved deres<br />
gennemsyn ikke havde opdaget, at entreprisearbejdet var mangelfuldt. Revisoren<br />
udtalte i den forbindelse, at KA havde handlet groft uagtsomt ved ikke at opdage<br />
manglerne. I afgørelsen blev det af dommerne slået fast, at der ikke sondres mel-<br />
lem uagtsomhed og grov uagtsomhed, hvorfor det var tilstrækkeligt, at der var<br />
handlet uagtsomt af KA.<br />
Når dette er sagt overvejede domstolene i afgørelsen Red Sea Tankers Ltd. v. Pa-<br />
pachristidis (1997) en sondring mellem ”negligence” og ”gross negligence”. Såle-<br />
des sondrer Joseph Lookofsky også mellem ”negligence” og ”gross negligen-<br />
ce” 101 , omend dette kan skyldes hans sammenligning mellem common law og<br />
skandinavisk ret.<br />
På trods af afgørelsen i Red Sea Tankers Ltd. v. Papachristidis er udgangspunktet<br />
efter common law formentlig, at der ikke foretages en sondring mellem ”negli-<br />
gence” og ”gross negligence”. Det er herefter spørgsmålet, om de generelt affatte-<br />
de ansvarsfraskrivelser bortfalder, når der foreligger ”negligence”.<br />
Afgørelsen Onego Shipping & Chartering BV v. KSC Arcadia Shipping M/V<br />
(2010) vedrørte et skib, der pga. mistet last måtte søge tilflugt i en havn. Tvisten<br />
angik bl.a., hvorvidt ejeren af skibet var ansvarlig for de ekstra udgifter i forbin-<br />
delse med nødstoppet. Parterne havde vedtaget en ansvarsfraskrivelsesklausul -<br />
13(b) of the NYPE 1993 - hvoraf det fremgik, at ejeren af skibet var ansvarlig for<br />
tab som følge af mistet last. Det fremgik imidlertid ikke, om denne ansvarsfra-<br />
skrivelse også fandt anvendelse, hvis der forelå ”negligence” fra mandskabets<br />
side. The High Court of Justice fandt i modsætning til The Tribunal ikke, at en så<br />
generelt affattet ansvarsfraskrivelse også fandt anvendelse i tilfælde af uagtsom-<br />
101 Joseph Lookofsky: Consequential Damages in Comparative Context, s. 209.<br />
Side 44 af 72
hed, hvorfor ejeren ikke kunne påberåbe sig fraskrivelsen og dermed blev ansvar-<br />
lig.<br />
Se ligeledes afgørelserne i Canada Steamship Lines Lim<strong>it</strong>ed v. The King (1952)<br />
og E. E. Caledonia Ltd. v. Orb<strong>it</strong> Valve Co. Europe (1994), hvori domstolene<br />
overvejede om meget bredt formulerede ansvarsfraskrivelser (og indemn<strong>it</strong>y clau-<br />
ses) kunne omfatte ”negligence”. I begge afgørelse blev det slået fast, at dette ikke<br />
var tilfældet. Afgørelsen i Canada Steamship Lines Lim<strong>it</strong>ed v. The King ligger<br />
således også til grund for den praksis, hvorefter meget generelt affattede ansvars-<br />
fraskrivelsesklausuler oftest ikke kan omfatte ”negligence” 102 .<br />
4.2.3. Sammenfatning – generelle ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />
Af de ovenfor gennemgåede afgørelser er det kun de to ældre domme U 1879.813<br />
H og U 1929.707 H, der slår fast, at ansvarsfraskrivelsesklausuler bortfalder ved<br />
uagtsomhed. Da afgørelserne begge er af ældre dato, er deres præjudikatsværdi<br />
imidlertid begrænset.<br />
De øvrige gennemgåede afgørelser tegner det billede, at generelt affattede an-<br />
svarsfraskrivelsesklausuler bortfalder, når der foreligger fejl af en vis grovere ka-<br />
rakter fra den fraskrivende parts side, omend domstolene sjældent benytter beteg-<br />
nelsen ”groft uagtsomt”. Når domstolene ikke klart slår fast, om der foreligger<br />
grov uagtsomhed, lægger de op til, at de i stedet foretager en generel rimeligheds-<br />
vurdering af aftalen 103 . Det er således også vigtigt at have in mente, at der altid<br />
vil være en række faktorer, der er af betydning for domstolenes eventuelle tilside-<br />
sættelse af en ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />
På baggrund af en gennemgang af l<strong>it</strong>teratur og praksis, synes retsstillingen i Dan-<br />
mark herefter at være, at en generelt affattet ansvarsfraskrivelsesklausul vil bort-<br />
falde, hvis der foreligger fejl af en vis grov eller kvalificeret form fra den fraskri-<br />
vende parts side.<br />
102 Se bl.a. dommerens udtalelse i Onego Shipping & Chartering BV v. KSC Arcadia Shipping<br />
M/V og Ch<strong>it</strong>ty: On Contracts, vol. 1, s. 917.<br />
103 Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 29-30.<br />
Side 45 af 72
En gennemgang af l<strong>it</strong>teratur og praksis fra Norge og Sverige viser, at det samme<br />
gør sig gældende i disse lande.<br />
I England og USA er det alene afgørende for en eventuel tilsidesættelse, om der<br />
foreligger ”negligence”, dvs. uagtsomhed. Dette slås fast i l<strong>it</strong>teraturen, hvor forfat-<br />
teren ikke foretager en sondring mellem ”negligence” og ”gross negligence” 104 .<br />
Men også i retspraksis hvor bl.a. afgørelsen Pentecost v. London District Aud<strong>it</strong>or<br />
(1950) slår fast, at der ikke sondres. Dermed er retsstillingen mere skærpet i Eng-<br />
land og USA, eftersom en generelt affattet ansvarsfraskrivelsesklausul jf. Canada<br />
Steamship Lines Lim<strong>it</strong>ed v. Regem og E. E. Caledonia ltd. v. Orb<strong>it</strong> Valve Co.<br />
Europe, som er nævnt ovenfor, vil bortfalde, når der foreligger uagtsomhed, hvor<br />
der i Danmark og generelt i Norden kræves en uagtsomhed af en vis grovere ka-<br />
rakter.<br />
4.3. Ansvarsfraskrivelser for simpel uagtsomhed<br />
Ovenfor er gennemgået de generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvoraf<br />
det ikke fremgår, om klausulen bortfalder i tilfælde af uagtsomhed. Nedenfor i<br />
afsn<strong>it</strong> 4.3., 4.4., 4.5. og 4.6. gennemgås ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvor det<br />
direkte af klausulen fremgår, om der skal ske bortfald ved uagtsomhed eller for-<br />
sæt.<br />
Det er omdiskuteret, om der er adgang til at fraskrive sig ansvar for simpel uagt-<br />
somhed i en ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />
4.3.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen<br />
Det må antages, at der er adgang til at vedtage en ansvarsfraskrivelse for simpel<br />
uagtsomhed, såfremt ordlyden er ganske klar, og såfremt der ikke er tvivl om ved-<br />
tagelsen jf. bl.a. Jacob Nørager-Nielsen m.fl. 105 .<br />
104 Ch<strong>it</strong>ty: On contracts, vol. 1, s. 919, Anson: Anson’s law of contract, s. 171, Elisabeth Thuesen:<br />
Ansvarsfraskrivelse, s. 300 og J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 49-51.<br />
105 Jacob Nørager-Nielsen m.fl.: Købeloven, s. 73.<br />
Side 46 af 72
Det samme synspunkt findes i Sverige og Norge, hvor Thorsten Lundmark og Ivar<br />
Hole anfører, at der som udgangspunkt er adgang til at fraskrive sig ansvaret for<br />
fejl og forsømmelser, men at der stilles strenge krav til ordlyden og vedtagelsen af<br />
bestemmelsen 106 . Ivar Hole er med hjemmel i NRt 1948.370 NoH af den opfattel-<br />
se, at der er fri adgang til at fraskrive sig ethvert ansvar bare ikke ansvaret for eget<br />
forsæt eller grov uagtsomhed 107 . Det er dog usikkert, om denne holdning stadig<br />
afspejler retsstillingen i Norge i dag jf. Viggo Hagstrøm 108 . Uanset hvad må det i<br />
hvert fald anses for sikkert, at der også i Norge er adgang til at fraskrive sig an-<br />
svar for simpel uagtsomhed.<br />
4.3.2. Gennemgang af retspraksis<br />
I FED 2004.1693 V havde en leverandør af ornesæd fraskrevet sig ansvar, med<br />
mindre det kunne bevises, at der forelå fejl eller forsømmelser fra leverandørens<br />
side. Klausulen fremgik af leverandørens salgsbetingelser. Vestre Landsret nåede<br />
frem til, at det ikke fremgik klart af klausulen, om der var fraskrevet ansvar for<br />
uagtsomme handlinger, hvorfor leverandøren blev ansvarlig for sin uagtsomme<br />
handling.<br />
Afgørelsen vedgik ikke en ansvarsfraskrivelse for simpel uagtsomhed, men Vestre<br />
Landsret tilkendegiver med deres begrundelse, at der formentlig er adgang til at<br />
fraskrive sig ansvar for fejl og forsømmelser, men at der stilles strenge krav til<br />
ordlyden og klarheden af sådanne klausuler.<br />
Den norske afgørelse NRt. 1921.309 NoH følger de samme synspunkter. I denne<br />
afgørelse havde dampskibet ”Teksas” rederi, Det Forenede Damskibsselskab A/S,<br />
Kjøbenhavn (Teksas) fraskrevet sig ansvar for tyveri. Det blev efterfølgende kon-<br />
stateret, at Christiania Corsetfabrik (CC), der benyttede Teksas til transport, fik<br />
stjålet to kasser japansk silketøj under fragten. Det var derefter spørgsmålet, om<br />
ansvarsbegrænsningen medførte, at Teksas ikke var ansvarlig over for CC. Den<br />
norske Højesteret nåede frem til, at denne ansvarsfraskrivelse ikke kunne opret-<br />
106 Thorsten Lundmark: Friskrivningsklausuler, s. 142 og Ivar Hole: Ansvarsfraskrivelse, s. 19-20.<br />
107 Ivar Hole: Ansvarsfraskrivelse, s. 8-12.<br />
108 Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 630.<br />
Side 47 af 72
holdes, da der forelå uagtsomhed fra dampskibets side i forbindelse med opbeva-<br />
ringen af de to kasser japansk silketøj.<br />
Den norske Højesteret forholder sig ikke direkte til ordlyden af klausulen, men<br />
slår fast, at den i det foreliggende tilfælde ikke kunne medføre ansvarsfrihed. En<br />
upræcis ansvarsfraskrivelsesklausul, der alene fraskriver ansvar for ”tyveri”, for-<br />
tolkes indskrænkende, således at uagtsomhed ikke omfattes.<br />
4.3.3. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelse for simpel uagtsomhed<br />
På trods af sparsom retspraksis på området må det på baggrund af l<strong>it</strong>teratur og<br />
praksis kunne fastslås, at der er adgang til at vedtage sådanne ansvarsfraskrivel-<br />
sesklausuler, men at der stilles strenge krav dels til ordlyden og dels til vedtagel-<br />
sen af disse.<br />
Dette hænger godt sammen med den retsstilling, der gælder for de generelt affat-<br />
tede ansvarsfraskrivelsesklausuler, idet disse alene bortfalder, såfremt der forelig-<br />
ger fejl af en vis grovere karakter. Således bør der være adgang til at fraskrive sig<br />
ansvaret for simpel uagtsomhed, når retsstillingen, såfremt en sådan fraskrivelse<br />
ikke er foretaget, er, at ansvarsfraskrivelsesklausulen formentlig ikke vil bortfalde<br />
alene i tilfælde af simpel uagtsomhed, men først hvis der foreligger uagtsomhed af<br />
en vis grovere karakter jf. afsn<strong>it</strong> 4.2.<br />
4.4. Ansvarsfraskrivelser for grov uagtsomhed<br />
Ovenfor i afsn<strong>it</strong> 4.2. er det fastslået, at de rene ansvarsfraskrivelsesklausuler bort-<br />
falder, såfremt der foreligger fejl af en vis grovere karakter. Det er herefter<br />
spørgsmålet, hvilken adgang parterne har til på forhånd at aftale, at ansvarsfra-<br />
skrivelsesklausulen skal bortfalde i tilfælde af grov uagtsomhed.<br />
En ansvarsfraskrivelse for grov uagtsomhed er mere betænkelig end en ansvars-<br />
fraskrivelse for simpel uagtsomhed, som gennemgået ovenfor. Årsagen hertil er,<br />
at retsstillingen for de generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausuler er, at disse<br />
formentlig bortfalder ved grov uagtsomhed, hvorfor en køber stilles dårligere,<br />
Side 48 af 72
såfremt det aftales, at en sælger ikke ifalder ansvar selv for grov uagtsomhed. Det<br />
er herefter spørgsmålet, om disse klausuler alligevel accepteres.<br />
4.4.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen<br />
Der er i l<strong>it</strong>teraturen ikke fuldstændig enighed om, hvorvidt der er mulighed for at<br />
fraskrive sig ansvar for grov uagtsomhed. Kaare Stolt anfører, at den overvejende<br />
opfattelse må være, at der ikke er adgang til at fraskrive sig ansvar for groft uagt-<br />
somme handlinger, omend han også fastslår, at retsstillingen er uafklaret 109 .<br />
Der er således også flere forfattere, der er af den opfattelse, at der er adgang til at<br />
fraskrive sig ansvar for grov uagtsomhed, men at der i sådanne tilfælde stilles<br />
større krav til vedtagelsen og ordlyden af sådanne klausuler jf. bl.a. Elisabeth<br />
Thuesen 110 . Jacob Nørager-Nielsen m.fl. og Bryde Andersen og Lookofsky 111<br />
anfører ligeledes også, at der skal mere til, førend sådanne klausuler accepteres af<br />
domstolene. Disse forfattere tegner således et billede af, at retsstillingen til en vis<br />
grad er ens for ansvarsfraskrivelser for simpel uagtsomhed og ansvarsfraskrivelser<br />
for grov uagtsomhed. Dog må der formentlig stilles endnu strengere krav til ved-<br />
tagelsen af ansvarsfraskrivelser for grov uagtsomhed, da sådanne vilkår er mere<br />
byrdefulde for en køber end en ansvarsfraskrivelse for simpel uagtsomhed.<br />
Det samme gør sig gældende i Sverige, hvor Thorsten Lundmark anfører, at det er<br />
betænkeligt at tillade sådanne klausuler, men at der i hvert fald stilles strenge krav<br />
til klarheden af ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvor ansvaret begrænses for grov<br />
uagtsomhed 112 . Mere tvivlsomt er det, hvad der er retsstillingen i Norge, hvor Ivar<br />
Hole med hjemmel i Rt. 1948 s. 370 har anført, at der formentlig ikke er adgang<br />
til at fraskrive sig ansvaret for egen grov uagtsomhed (i modsætning til ansattes<br />
109<br />
Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 27.<br />
110<br />
Elisabeth Thuesen: Ansvarsfraskrivelse, s. 300.<br />
111<br />
Jacob Nørager-Nielsen m.fl.: Købeloven, s. 73 og Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky:<br />
Obligationsret I, s. 400.<br />
112<br />
Thorsten Lundmark: Friskrivningsklausuler, s. 133-135. Se ligeledes Viggo Hagstrøm, der på<br />
side 624-631 redegør for den samme tendens.<br />
Side 49 af 72
grove uagtsomhed jf. nedenfor i afsn<strong>it</strong> 4.5.). Viggo Hagstrøm konkluderer imid-<br />
lertid, at dette næppe kan anses for retsstillingen i Norge i dag 113 .<br />
Også i England og USA stilles der strenge krav til vedtagelsen af sådanne an-<br />
svarsfraskrivelsesklausuler. Her sondres der som nævnt ikke mellem uagtsomhed<br />
og grov uagtsomhed, hvorfor retsstillingen er skærpet efter common law.<br />
Farnsworth anfører, at ansvarsfraskrivelsesklausuler, der begrænser ansvaret for<br />
uagtsomhed – ”negligence” - ofte underkendes af domstolene, hvis de er holdt i<br />
alt for generelle vendinger 114 . Den samme holdning findes i Anson’s law of<br />
contract, der fastslår, at det skal fremgå klart og utvetydigt, hvis en ansvarsfra-<br />
skrivelsesklausul skal begrænse ansvaret for ”negligence” 115 .<br />
4.4.2. Gennemgang af retspraksis<br />
Retspraksis på området er sparsom, men en gennemgang af en række afgørelser<br />
fra England og USA viser, at der her stilles strenge krav til vedtagelsen og ordly-<br />
den af en ansvarsfraskrivelse for ”negligence”, omend der ikke sondres mellem<br />
”negligence” og ”gross negligence”.<br />
Se således Wenzel v. Boyles Galvarizin (1991) og Leon v. Family F<strong>it</strong>ness Center<br />
(1998), der dog begge vedrører personskader.<br />
Wenzel v. Boyles Galvarizin vedrørte to ark<strong>it</strong>ekters ansvar for skader på to ansatte<br />
i forbindelse med et byggeri. Ark<strong>it</strong>ekterne skulle ifølge deres kontrakt sørge for<br />
bl.a. sikkerheden, således at de ansatte ikke kom til skade. To ansatte faldt imid-<br />
lertid ned fra en platform, da der ikke var sikret tilstrækkeligt mod sådanne fald,<br />
på trods af at de to ark<strong>it</strong>ekter var blevet informeret om, at sikkerheden ikke var<br />
tilstrækkelig. De to ark<strong>it</strong>ekter var af den opfattelse, at en ansvarsfraskrivelsesklau-<br />
sul kunne fr<strong>it</strong>age dem for ansvar, idet klausulen ikke tog stilling til om de skulle<br />
være ansvarlige for ”negligence”, men retten fandt modsat at ”a clause simply<br />
113 Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 630.<br />
114 Allan Farnsworth E: On contracts I, s. 618-620.<br />
115 William Reynell Anson: Anson’s law of contract, s. 171. Se ligeledes Elisabeth Thuesen: An-<br />
svarsfraskrivelse, s. 297-298.<br />
Side 50 af 72
disclaiming liabil<strong>it</strong>y in general terms is insufficient to exculpate a party from <strong>it</strong>s<br />
own negligence”.<br />
Leon v. Family F<strong>it</strong>ness Center vedrørte Leon (L), der under et besøg hos Family<br />
F<strong>it</strong>ness (FF) kom til skade, da en bænk i en sauna faldt sammen, mens han lå på<br />
den. FF påberåbte sig en ansvarsfraskrivelsesklausul, hvoraf det bl.a. fremgik, at<br />
FF ikke var ansvarlig for personskader i forbindelse med et besøg i deres f<strong>it</strong>ness-<br />
center. Retten i Californien fandt, at ansvarsfraskrivelsesklausulen ikke var til-<br />
strækkelig klar til at fr<strong>it</strong>age FF for ansvar. De lagde dog også vægt på, at skaden<br />
ikke var opstået i forbindelse med sportsudøvelse, hvilket var det primære område<br />
for ansvarsfraskrivelsen.<br />
De to afgørelser fastslår det samme som det ovenfor i afsn<strong>it</strong> 4.2.2. gennemgåede:<br />
Efter common law vil generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausuler typisk ikke<br />
kunne omfatte ”negligence”. Dommene fastslår dermed også, at der er adgang til<br />
at fraskrive ansvar for ”negligence”, hvis dette fremgår klart af ordlyden.<br />
4.4.3. Sammenfatning ansvarsfraskrivelser for grov uagtsomhed<br />
Efter en gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen synes retsstillingen at være, at der er adgang<br />
til at fraskrive sig ansvar for grov uagtsomhed, men at der stilles strenge krav til<br />
vedtagelsen af sådanne klausuler. Dette gælder såvel i Danmark som i de øvrige<br />
nordiske lande. I England og USA er retsstillingen skærpet, idet der ikke sondres<br />
mellem uagtsomhed og grov uagtsomhed.<br />
Retspraksis på området er sparsom, hvorfor det alene er de to afgørelser fra USA,<br />
der kan tages til indtægt for, at også domstolene er af den opfattelse, at det skal<br />
fremgå klart, hvis en ansvarsfraskrivelsesklausul også skal vedrøre uagtsomme<br />
handlinger. Det er således vanskeligt endeligt at konkludere, hvad der er retsstil-<br />
lingen i Norden, på trods af at en række forfattere ganske vist mener, at der er<br />
adgang til at fraskrive sig ansvar for grov uagtsomhed, da dette ikke synes ende-<br />
ligt fastlagt af domstolene.<br />
Side 51 af 72
4.5. Ansvarsfraskrivelse for medarbejderes grove uagtsomhed<br />
Ovenfor er forsøgt fastlagt, hvilken adgang f.eks. en sælger har til at fraskrive sig<br />
ansvaret for sin egen simple eller grove uagtsomhed. Det er herefter spørgsmålet,<br />
om en sælger har adgang til at fraskrive sig ansvaret for medarbejderes grove<br />
uagtsomhed.<br />
Det har længe været anerkendt, at en arbejdsgiver hæfter for sine medarbejderes<br />
handlinger, hvilket bl.a. støttes på DL 3-19-2, hvorefter en arbejdsgiver hæfter for<br />
sine medarbejderes fejl, selv når den ansatte handler forsætligt eller groft uagt-<br />
somt 116 . Det er herefter spørgsmålet, om en ansvarsfraskrivelsesklausul skal bort-<br />
falde, hvis der foreligger culpa hos en medarbejder, og om der er adgang til i en<br />
ansvarsfraskrivelsesklausul at fraskrive sig ansvaret for medarbejderes grove<br />
uagtsomhed.<br />
4.5.1. Gennemgang af l<strong>it</strong>teraturen<br />
Gomard er af den opfattelse, at man som udgangspunkt godt kan fraskrive sig<br />
ansvaret for medarbejderes culpa, men at sådanne klausuler formentligt fortolkes<br />
indskrænkende 117 . Samme synspunkt ses flere steder i l<strong>it</strong>teraturen 118 .<br />
I Norge ses den samme tendens. Den ældre afgørelse NRt. 1948.370 NoH blev<br />
tidligere taget til indtægt for, at der var mulighed for at fraskrive sig ethvert an-<br />
svar bare ikke eget forsæt eller culpa 119 , idet den førstvoterende højesteretsdom-<br />
mer udtalte, at han fandt det klart, at man ikke kunne opstille et forbud mod fra-<br />
skrivelser uden lovhjemmel 120 . Tankegangen er ifølge Viggo Hastrøm, at det ville<br />
være urimeligt, såfremt ledelsen skulle være ansvarlig for enhver fejl begået af en<br />
ansat. Ivar Hole er således af den opfattelse, at der er forskel på, om der er tale om<br />
egen grov uagtsomhed eller ansattes grove uagtsomhed. Samtidig er han dog også<br />
116<br />
J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 79-80.<br />
117<br />
Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 316.<br />
118<br />
J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 7 og Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky:<br />
Lærebog i obligationsret I, s. 400.<br />
119<br />
Ivar Hole: Ansvarsfraskrivelse, s. 11-12 og Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 624-631.<br />
120 NRt 1948.370 NoH, s. 373.<br />
Side 52 af 72
opmærksom på, at denne skarpe sondring mellem egen og ansattes grove uagt-<br />
somhed ikke ses i de øvrige nordiske lande 121 .<br />
Ifølge Viggo Hagstrøm er det af Ivar Hole anførte næppe retsstillingen i Norge i<br />
dag, og efter en gennemgang af retspraksis slår han fast, at der ikke nødvendigvis<br />
er mulighed for at fraskrive sig ansvar for ansattes culpa 122 .<br />
4.5.2. Gennemgang af retspraksis<br />
I U 1950.65/2H ønskede Einar Melchiorsen (EM), der boede i Paris, at deponere<br />
et større pengebeløb hos det danske Generalkonsulat i Paris (GK). Dette accepte-<br />
rede GK, hvorfor EM benyttede sig af denne mulighed to gange. I forbindelse<br />
med de to deponeringer underskrev EM hver gang en kv<strong>it</strong>tering, som havde ka-<br />
rakter af en ansvarsfraskrivelsesklausul, idet den fastslog: ”Beløbet er modtaget<br />
paa den udtrykkelige Betingelse, at hverken den danske Stat, dette Konsulat eller<br />
nogen af dets Funktionærer, paa nogen Maade skal være ansvarlig for Tab, Øde-<br />
læggelse eller Beskadigelse af det deponerede”. Da EM anden gang deponerede<br />
et beløb på 600.000 francs, blev beløbet stjålet. Beløbet blev modtaget af en gene-<br />
ralkonsulatsekretær, og det var usikkert, hvordan beløbet var blevet stjålet, idet<br />
der kun fandtes tre nøgler til pengeskabet. Tvisten angik herefter spørgsmålet om,<br />
hvorvidt EM kunne rette et krav mod Udenrigsministeriet i Danmark (UM) for det<br />
stjålne beløb. Landsretten fandt, at da der alene var tale om simpel uagtsomhed fra<br />
GK’s side, var der ikke grundlag for at tilsidesætte ansvarsbegrænsningen. Høje-<br />
steret fandt i modsætning hertil, at der forelå en sådan uforsvarlighed fra General-<br />
konsulatets side, at ansvarsbegrænsningen ikke kunne fr<strong>it</strong>age UM for ansvar.<br />
Dommen kan formentlig tages til indtægt for, at domstolene accepterer mulighe-<br />
den for fraskrivelse af ansvaret for medarbejderes culpa, idet hverken landsretten<br />
eller Højesteret udtaler sig om, at der ikke skulle være mulighed for at fraskrive<br />
sig ansvar for medarbejderes culpa. Dog er det også klart, at en så vidtgående an-<br />
svarsfraskrivelse, som der i dommen var tale om, skal fortolkes indskrænkende.<br />
121 Ivar Hole: Ansvarsfraskrivelse, s 10-12.<br />
122 Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 630.<br />
Side 53 af 72
Om dette hænger sammen med, at ansvarsbegrænsningen også vedrører medar-<br />
bejderes handlinger, er imidlertid usikkert.<br />
I U 2002.1291 V blev et busselskab ansvarlig for en passagers krav i forbindelse<br />
med en mistet kuffert. I sagen havde en passager i forbindelse med en busrejse fra<br />
København til Bruxelles med mellemstop i Hamborg overladt sin kuffert til bus-<br />
chaufføren, der placerede kufferten i bagagerummet. Ved ankomst til Bruxelles<br />
var kufferten væk. I forbindelse med busrejsen havde busselskabet fraskrevet sig<br />
ansvar for kufferter i en ansvarsfraskrivelsesklausul, hvoraf det bl.a. fremgik, at<br />
evt. beskadiget eller mistet bagage ikke blev erstattet. Vestre Landsret nåede frem<br />
til, at det ikke var godtgjort, at kufferten ikke var bortkommet under omstændig-<br />
heder, der kunne tilregnes busselskabet, hvorfor ansvarsbegrænsningen ikke fandt<br />
anvendelse.<br />
Vestre Landsret tog ikke stilling til, om der er mulighed for at fraskrive sig ansvar<br />
for medarbejderes culpa, men igen blev ansvarsbegrænsningen fortolket ind-<br />
skrænkende. Det samme var tilfældet i afgørelsen U 1965.565 Ø, hvor Køben-<br />
havns Frihavn på trods af en ansvarsbegrænsning blev ansvarlig for en medarbej-<br />
der, der ved en fejl kørte en kran ind i nogle netop aflæssede kolli.<br />
4.5.3. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelser for medarbejderes grove uagt-<br />
somhed<br />
Efter en gennemgang af retspraksis kan det fastslås, at der på den ene side kan<br />
anes en tilbøjelighed fra domstolenes side til at tilsidesætte ansvarsbegrænsninger,<br />
når ledelsen forsøger at fraskrive sig ansvar for medarbejderes grove uagtsomhed.<br />
På den anden side, er det vanskeligt at gennemskue, om domstolene var kommet<br />
frem til det samme resultat, uanset hvem ansvaret var forsøgt fraskrevet overfor,<br />
idet det ovenfor i afsn<strong>it</strong> 4.4. gennemgåede viser, at ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />
for grov uagtsomhed fortolkes indskrænkende.<br />
Det er således vanskeligt at konkludere, om den indskrænkende fortolkning er<br />
særegen for ansvarsfraskrivelser for medarbejderes grove uagtsomhed, eftersom<br />
Side 54 af 72
domstolene formentlig altid fortolker ansvarsfraskrivelsesklausuler med begræns-<br />
ninger for grov uagtsomhed indskrænkende. Uanset hvad er der formentlig ad-<br />
gang til at fraskrive sig ansvar for medarbejderes grove uagtsomhed på samme<br />
måde som egen grov uagtsomhed.<br />
4.6. Ansvarsfraskrivelser for forsæt<br />
Der er formentlig ikke mulighed for at indsætte en bestemmelse om, at ansvars-<br />
fraskrivelsesklausulen ikke bortfalder ved forsæt, idet en sådan bestemmelse ofte<br />
vil kunne tilsidesættes efter aftalelovens § 36 123 . Dog kan der formentlig tænkes<br />
s<strong>it</strong>uationer, hvor det vil blive accepteret mellem to erhvervsdrivende, omend der i<br />
så fald stilles strenge krav til vedtagelsen, idet der vil være tale om et meget byr-<br />
defuldt aftalevilkår 124 .<br />
4.7. Ansvarsfraskrivelsesklausuler i standarddokumenter<br />
Som også nævnt indledningsvis findes der en lang række standarddokumenter,<br />
agreed documents 125 , der indeholder en ansvarsfraskrivelsesklausul. Disse stan-<br />
dardaftaler kan være udformet ensidigt af den ene part eller gensidigt mellem<br />
begge parter inden for en branche 126 . Eksempler herpå er de allerede omtalte be-<br />
grænsninger i AB 92, NSAB 2000 og NL 92.<br />
Det er interessant at undersøge, hvordan disse standarddokumenter forholder sig<br />
til misligholdelse, der har karakter af grov uagtsomhed, idet det kan afspejle en<br />
generel tendens inden for erhvervsforhold.<br />
For så vidt angår NSAB 2000 fremgår det direkte af § 5, at ansvarsbegrænsnin-<br />
gerne i dokumentet ikke finder anvendelse ved forsæt. Med afgørelsen i U<br />
2005.2438 H har domstolene slået fast, at dette medfører, at alene forsæt gennem-<br />
bryder ansvarsfraskrivelsesklausulen i NSAB 2000 § 22, jf. § 5. Højesteret udtalte<br />
123<br />
Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 314 og Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 27.<br />
Det samme ses anført af Allan Farnsworth jf. Allan Farnsworth: On Contracts II, s. 13.<br />
124<br />
Bryde Andersen og Lookofsky: Obligationsret I, s. 400 og Palle Bo Madsen: Aftalefortolkning,<br />
s. 18-20.<br />
125<br />
Mads Bryde Andersen: Praktisk aftaleret, s. 145-147.<br />
126<br />
Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 9-10.<br />
Side 55 af 72
således: ”Højesteret finder, at denne bestemmelse må forstås således, at alene<br />
forsæt og ikke uagtsomhed, heller ikke grov uagtsomhed, afskærer sped<strong>it</strong>øren fra<br />
at påberåbe sig bl.a. ansvarsbegrænsningen i § 21, l<strong>it</strong>ra a”. Se også U 2006.362<br />
H, hvor ansvarsbegrænsningen i NSAB 2000 § 5 således fandt anvendelse, da der<br />
alene forelå grov uagtsomhed i modsætning til forsæt.<br />
Det samme gør sig i øvrigt gældende i Norge, hvor det med afgørelsen i NRt<br />
1994.626 NoH er slået fast, at alene forsæt kan medføre bortfald af ansvarsfra-<br />
skrivelsesklausulen i NSAB 75 (nu NSAB 2000).<br />
AB 92 § 35, stk. 2 indeholder ligeledes en ansvarsfraskrivelsesklausul. I AB 92 er<br />
der imidlertid ikke en bestemmelse svarende til NSAB § 5, der fastslår, at alene<br />
forsæt gennembryder ansvarsfraskrivelsen. Det er herefter spørgsmålet, om be-<br />
grænsningen falder bort både ved forsæt og ved grov uagtsomhed. I afgørelser der<br />
omhandler denne problemstilling procederer parterne ofte på, at der foreligger<br />
misligholdelse af så grov karakter, at ansvarsfraskrivelsen skal bortfalde, men<br />
domstolene vælger sjældent at tilsidesætte ansvarsfraskrivelsen 127 .<br />
KFE 1992.44 VBA vedrørte udførelsen af en tagentreprise på en ny produktions-<br />
bygning. Under udførelsen opstod der brand i tagdækningen. Bygherren krævede<br />
herefter s<strong>it</strong> driftstab erstattet, og det var derfor spørgsmålet, om der forelå så ufor-<br />
svarlige forhold fra entreprenørens side, at ansvarsfraskrivelsesklausulen i AB 72<br />
§ 22, stk. 5 (nu AB 92 § 35, stk. 2) ikke fandt anvendelse. Bygherren procederede<br />
på, at der forelå en betydelig eller grov uagtsomhed, som medførte, at ansvarsfra-<br />
skrivelsesklausulen ikke kunne finde anvendelse. Voldgiftsretten for bygge- og<br />
anlægsvirksomhed nåede frem til, at der ikke var udvist uforsvarlige forhold af en<br />
sådan grovhed, at ansvarsfraskrivelsesklausulen skulle tilsidesættes.<br />
Dommen er således udtryk for, at voldgiftsretten ikke fandt, at der forelå den til-<br />
strækkelige grovhed til, at ansvarsbegrænsningen i AB 92 § 35, stk. 2 kunne falde<br />
bort.<br />
127 Hans Henrik Vagner: Entrepriseret, s. 192.<br />
Side 56 af 72
KFE 1994.138 VBA vedrørte en entreprenør, der havde påtaget sig at udføre be-<br />
lægning af en landtank og tre skibstanke med henblik på opbevaring af saltsyre.<br />
Under arbejdet opstod der syreudslip, og der blev konstateret utætheder, hvorfor E<br />
blev frataget arbejdet, og en anden entreprenør blev sat til at afhjælpe manglerne<br />
og færdiggøre arbejdet. Det var herefter spørgsmålet, om ansvarsfraskrivelsen i<br />
AB 72 § 22, stk. 5 (nu AB 92 § 35, stk. 2) fandt anvendelse, eller om bygherren<br />
(B) kunne kræve erstatning for både afhjælpningsomkostningerne og omkostnin-<br />
gerne i forbindelse med forsinkelsen samt de indirekte tab. Bygherren procederede<br />
på, at der forelå grov uagtsomhed, fordi kravene til korrekt udført belægning er<br />
særligt strenge. Voldgiftsretten for bygge- og anlægsvirksomhed nåede frem til, at<br />
AB 72 § 22, stk. 5 fandt anvendelse ”allerede fordi forholdet ikke [kunne] karak-<br />
teriseres som groft uagtsomt”.<br />
Igen nåede voldgiftsretten frem til, at der ikke forelå forhold af tilstrækkelig grov<br />
karakter til, at ansvarsfraskrivelsen kunne tilsidesættes, omend voldgiftsretten<br />
samtidig slog fast, at AB 92 § 35, stk. 2 bortfaldt ved grov uagtsomhed.<br />
Praksis vedrørende AB 92 viser, at ansvarsbegrænsningen formentlig ikke finder<br />
anvendelse, når der foreligger grov uagtsomhed. Det kan således også læses ud af<br />
Bygge- og Boligstyrelsens vejledning om AB 92 128 , at hvis entreprenørens adfærd<br />
har været så grov, at adfærden nærmer sig et forsætligt forhold, vil retspraksis<br />
statuere ansvar for bygherrens fulde tab.<br />
Dog viser de to gennemgåede voldgiftskendelser, at der formentlig skal mere til<br />
for at voldgiftsretten anser AB 92 § 35, stk. 2 som bortfaldet, end hvad der er til-<br />
fældet for andre ansvarsfraskrivelsesklausuler, der ikke fremgår af agreed docu-<br />
ments. Ligesom det også fremgår af Bygge- og Boligstyrelsens vejledning om<br />
AB 92, at adfærden skal være så grov, at det nærmer sig det forsætlige for at be-<br />
grænsningen bortfalder.<br />
128 Vejledning nr. 22 af 31-01-1994 om AB 92.<br />
Side 57 af 72
Det samme er tilfældet for ansvarsfraskrivelsen i NL 92 § 35. Det fremgår af den-<br />
ne bestemmelse, at sælgerens begrænsning af ansvaret tilsidesættes, hvis han har<br />
gjort sig skyldig i grov uagtsomhed.<br />
4.7.1. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelsesklausuler i standarddokumenter<br />
Det er svært at fastslå noget generelt for ansvarsbegrænsningerne i AB 92, NSAB<br />
2000 og NL 92, idet grov uagtsomhed ikke medfører bortfald af begrænsningerne<br />
efter NSAB 2000, men medfører bortfald af klausulen i AB 92 § 35, stk. 2 og NL<br />
92 § 35.<br />
Det kan udledes af praksis vedrørende AB 92 og Bygge- og Boligstyrelsens vej-<br />
ledning om AB 92, at der skal meget grove forhold til, førend ansvarsbegrænsnin-<br />
gen i AB 92 § 35, stk. 2 bortfalder, ligesom det er sikkert, at der skal foreligge<br />
grov uagtsomhed for at begrænsningen i NL 92 § 35 tilsidesættes. Dette, sam-<br />
menholdt med at ansvarsbegrænsningen i NSAB 2000 alene bortfalder ved forsæt,<br />
medfører, at man generelt for disse standardbestemmelser kan fastslå, at der er en<br />
noget videre adgang til at begå fejl, end hvad der gælder for de individuelt affatte-<br />
de ansvarsfraskrivelsesklausuler. Således konkluderer Kaare Stolt også, at dom-<br />
stolene føler sig mere bundet af de ansvarsfraskrivelsesklausuler, der følger af<br />
agreed documents 129 .<br />
En af årsagerne til denne skærpede praksis skal findes i, at AB 92, NSAB 2000 og<br />
NL 92, som også nævnt indledningsvis, har karakter af agreed documents. Der er<br />
således tale om vilkår, som er fastlagt af branchen og dermed også vilkår, som det<br />
forudsættes, at parterne kender til ved indgåelse af aftalen på en helt anden måde,<br />
end det kan forventes ved individuelt aftalte ansvarsfraskrivelsesklausuler. Vilkå-<br />
rene anses derfor også at være afbalanceret af branchen og dermed parterne selv.<br />
4.8. Ansvarsfraskrivelsesklausuler i lovgivningen<br />
Der findes en række eksempler, hvor man i lovgivningen direkte har indsat en<br />
ansvarsbegrænsning. Således fremgår det af forsikringsaftalelovens § 18, stk. 1, at<br />
129 Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 31-32.<br />
Side 58 af 72
den forsikrede ikke har noget krav mod selskabet, hvis den forsikrede har forvoldt<br />
forsikringsbegivenheden ved forsæt. Af stk. 2 i samme bestemmelse fremgår det,<br />
at hvis forsikringsbegivenheden er fremkaldt ved grov uagtsomhed, afhænger det<br />
af omstændighederne i øvrigt, om der et krav mod forsikringsselskabet. Således<br />
kom Højesteret i U 2003.555 H frem til, at en ansvarsforsikring ikke skulle dække<br />
en tømrermesters ansvar for en forkert udført tagentreprise, da der forelå grov<br />
uagtsomhed fra tømrermesterens side.<br />
Af Sølovens § 174 fremgår det, at ansvaret ikke kan begrænses efter § 172, hvis<br />
skaden forvoldes med forsæt eller grov uagtsomhed, ligesom det på samme måde<br />
følger af CMR-lovens § 27, at en fragtførers eventuelle ansvarsbegrænsninger<br />
ikke finder anvendelse ved hans forsæt eller ved dennes grove uagtsomhed.<br />
4.8.1. Sammenfatning – ansvarsfraskrivelsesklausuler i lovgivningen<br />
Samlet set er udgangspunktet i lovgivningen, at ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />
bortfalder, såfremt der foreligger grov uagtsomhed med den undtagelse, at der<br />
efter forsikringsaftalelovens § 18, stk. 2 skal foretages en konkret vurdering, når<br />
der foreligger grov uagtsomhed.<br />
Der tegner sig et billede af, at man fra lovgivers side ikke ønsker at acceptere, at<br />
den part, der fraskriver sig ansvar, handler groft uagtsomt. Dette afspejler således<br />
en generel holdning hos lovgiver.<br />
4.9. Sammenfatning – begrænsninger begrundet i tabets omfang<br />
I de forudgående afsn<strong>it</strong> er der gennemgået l<strong>it</strong>teratur og praksis vedrørende<br />
spørgsmålet om begrænsninger begrundet i tabets omfang.<br />
For så vidt angår de generelt udformede ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvor det<br />
ikke fremgår, om disse bortfalder ved grov uagtsomhed, er tendensen, at disse<br />
bortfalder ved grov uagtsomhed.<br />
Side 59 af 72
Dette kan udledes dels af l<strong>it</strong>teraturen og dels af de gennemgåede domme, hvor<br />
domstolene med deres begrundelser lægger op til, at der skal foreligge fejl af en<br />
vis grovere karakter, for at en ansvarsfraskrivelsesklausul kan tilsidesættes. Hertil<br />
kommer, at de ansvarsfraskrivelsesklausuler, som findes i lovgivningen, også slår<br />
fast, at ansvarsfriheden ikke kan opretholdes fuldt ud ved grov uagtsomhed, hvil-<br />
ket afspejler en tendens til, at grov uagtsomhed ikke accepteres.<br />
Hvad angår muligheden for i en aftale at fraskrive sig ansvar, når der foreligger<br />
simpel eller grov uagtsomhed, må det antages, at dette accepteres bl.a. i kraft af<br />
aftalefriheden i dansk ret. Dog stilles der strengere krav til vedtagelsen af sådanne<br />
ansvarsfraskrivelsesklausuler, ligesom der formentlig skal mindre til, for at så-<br />
danne klausuler bortfalder.<br />
Et område, hvor der skal mere til, førend domstolene vælger at tilsidesætte en an-<br />
svarsfraskrivelsesklausul, er aftaler indgået som standardaftaler efter AB 92,<br />
NSAB 2000 eller NL 92. Dette hænger, som også forklaret ovenfor under afsn<strong>it</strong><br />
4.7., sammen med, at standarddokumenter som AB 92, NSAB 2000 og NL 92 er<br />
udtryk for nogle branchefastsatte regler, hvorfor begge parter i et større omfang<br />
har været involveret i reglernes udformning, og hvorfor de også forventes at have<br />
et større kendskab til disse regler.<br />
Generelt vil der således være en lang række faktorer, der spiller ind i domstolenes<br />
overvejelser af, om en ansvarsfraskrivelsesklausul skal bortfalde. Det kan være<br />
meget forskelligt fra branche til branche, om en aftale indgås hurtigt eller over<br />
længere tid, og dermed også hvor stor mulighed parterne har for at sætte sig ind i<br />
aftalen. Herudover vil det, som også nævnt indledningsvist i afsn<strong>it</strong> 4.2.1., ofte<br />
være af betydning, hvilken skade der er tale om, idet der næppe hersker tvivl om,<br />
at en ansvarsfraskrivelsesklausul altid bortfalder ved grov uagtsomhed, hvis der er<br />
tale om en personskade 130 . Alle disse hensyn er medvirkende til, at domstolene i<br />
deres præmisser ofte går ind og begrunder afgørelsen konkret frem for at fastsætte<br />
en generel regel, hvorefter ansvarsfraskrivelsesklausuler altid bortfalder ved grov<br />
130 Henry Ussing: Obligationsretten, alm. del, s. 162.<br />
Side 60 af 72
uagtsomhed. En sådan generel regel ville være betænkelig, henset til hvor forskel-<br />
lige s<strong>it</strong>uationer, der kan tænkes, og hvor forskellige hensyn der dermed er af be-<br />
tydning. Der vil således være tale om en konkret vurdering fra sag til sag.<br />
Inddragelse af l<strong>it</strong>teratur og praksis fra de øvrige nordiske lande, Norge og Sverige,<br />
samt fra England og USA viser desuden, at retsstillingen i det store hele synes at<br />
være den samme, omend der ikke sondres mellem simpel og grov uagtsomhed<br />
efter common law.<br />
Overordnet set kan det fastslås, at domstolene stiller sig skeptisk over for ansvars-<br />
fraskrivelsers beståen i tilfælde, hvor der foreligger fejl af en vis grovere karakter.<br />
Dette kan udledes, dels af at de generelt affattede ansvarsfraskrivelsesklausuler vil<br />
bortfalde i tilfælde af fejl af en vis grovere karakter, og dels af at der stilles stren-<br />
ge krav til vedtagelsen af fraskrivelse for grov uagtsomhed, ligesom disse klausu-<br />
ler fortolkes indskrænkende. På samme vis er det valgt fra lovgivers side, at en<br />
række lovbestemte ansvarsfraskrivelsesklausuler skal bortfalde i tilfælde af grov<br />
uagtsomhed, ligesom parterne i forbindelse med fastlæggelsen af agreed docu-<br />
ments har fastlagt, at disse også skal bortfalde ved grov uagtsomhed (med undta-<br />
gelse af NSAB 2000). Dette bestyrker en generel tendens, hvorfor der sættes<br />
grænser for aftalefriheden i tilfælde af grov uagtsomhed.<br />
5. Domstolenes anerkendelse af ansvarsfraskrivelsesklausuler<br />
Som nævnt indledningsvist i afsn<strong>it</strong> 2.1. har vi i Danmark en høj grad af aftalefri-<br />
hed, som medfører, at ansvarsfraskrivelsesklausuler accepteres både med be-<br />
grænsninger begrundet i tabets art og med begrænsninger begrundet i tabets om-<br />
fang. Selv om ansvarsfraskrivelsesklausuler i det store hele accepteres af domsto-<br />
lene, kan man ikke entydigt sige, at domstolene altid fortolker ansvarsfraskrivel-<br />
sesklausuler i overensstemmelse med det, der er aftalt mellem parterne eller i<br />
overensstemmelse med ordlyden. Når dette er sagt, er det også ofte vanskeligt at<br />
afgøre, om domstolene fortolker en ansvarsfraskrivelsesklausul imod ordlyden,<br />
eller om de anser klausulen for at være ugyldig.<br />
Side 61 af 72
Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky anfører, at domstolene ikke altid<br />
lægger vægt på ordlyden af en ansvarsfraskrivelsesklausul, hvis de ikke har sym-<br />
pati for klausulen, f.eks. når der fraskrives ansvar ved forsæt eller grov uagtsom-<br />
hed 131 . De henviser i den forbindelse til Viggo Hagstrøm, der er af samme hold-<br />
ning, idet han fastslår, at de norske domstole har en tendens til at tolke en ansvars-<br />
fraskrivelsesklausul imod ordlyden, hvis det modsatte ville medføre, at et betyd-<br />
ningsfuldt kontraktbrud ellers blev uden virkning 132 .<br />
Viggo Hagstrøm sammenligner denne tendens med læren om ”fundamental<br />
breach”, der kendes fra USA. Doktrinen fastslår, at hvis en misligholdelse rammer<br />
kontrakten, vil domstolene typisk gå ind enten og tilsidesætte ansvarsfraskrivel-<br />
sesklausulen eller alternativt tilsidesætte kontrakten i sin helhed. Sådanne brud på<br />
kontrakten - ”fundamental breach” – kan foreligge i to s<strong>it</strong>uationer. Bruddet kan<br />
enten være en krænkelse af et kontraktvilkår, der er så væsentligt, at det anses for<br />
at være grundlæggende for hele kontraktforholdet, eller være et brud på et kon-<br />
traktvilkår, som har alvorlige konsekvenser uden at være af grundlæggende karak-<br />
ter 133 .<br />
I Danmark eksisterer der formentlig ikke en lignende doktrin. Således anfører<br />
Gomard, at det ofte er vanskeligt at fastlægge, om domstolene helt tilsidesætter<br />
ansvarsfraskrivelsesklausulen, eller om de alene tillægger denne en indskrænken-<br />
de fortolkning, ligesom domstolene sjældent går ind og tilsidesætter hele kontrak-<br />
ten 134 . Dog hersker der næppe tvivl om, at såfremt domstolene ikke har sympati<br />
for klausulens ordlyd, vil de ikke lade den misligholdende part slippe. Se således<br />
den ovenfor under afsn<strong>it</strong> 2.3. nævnte TfL 1999.142 V, hvor en ansvarsbegræns-<br />
ning trykt på bagsiden af salgs- og leveringsbetingelser ikke fandt anvendelse.<br />
131 Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky: Obligationsret I, s. 400.<br />
132 Viggo Hagstrøm: Obligasjonsrett, s. 632-638.<br />
133 Elisabeth Thuesen: Ansvarsfraskrivelse, s. 301 f.<br />
134 Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 316.<br />
Side 62 af 72
Et lignende synspunkt ses også i Günther Petersens disputats fra 1957, idet han<br />
anfører, at domstolene ofte finder et forbehold, som gør, at en ansvarsfraskrivel-<br />
sesklausul ikke finder anvendelse, på trods af at klausulens ordlyd kan synes me-<br />
get klar 135 . Han er således af den opfattelse, at den fri mulighed for at aftale an-<br />
svarsbegrænsninger blot modsvares af domstolenes meget indskrænkende be-<br />
dømmelse af en ansvarsfraskrivelsesklausul 136 . Ifølge Günther Petersen oprethol-<br />
des kontraktfriheden således alene rent formelt, i og med at domstolene alligevel<br />
ofte vælger at tilsidesætte en ansvarsfraskrivelsesklausul, bl.a. i kraft af en ind-<br />
skrænkende fortolkning. Han er således af den opfattelse, at det i stedet for denne<br />
formelle kontraktfrihed ville være mere ønskværdigt, om man opstillede en præ-<br />
ceptiv regel, hvorefter ”ansvarsfraskrivelsen underkendes generelt eller i nærme-<br />
re betegnende tilfælde” 137 .<br />
Denne tendens hos domstolene går meget godt i tråd med, at det i såvel l<strong>it</strong>teratur<br />
som i praksis er anerkendt, at beviskravene til tabet og dets størrelse i forbindelse<br />
med en erstatningsberegning formentlig lempes, når der foreligger forsæt eller<br />
grov uagtsomhed 138 .<br />
Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky anfører som et modsvar til domstole-<br />
nes indskrænkende fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler, at hvis en ellers<br />
isoleret set streng ansvarsfraskrivelsesklausul er sædvanlig inden for branchen<br />
eller mellem parterne, er domstolene mere tilbageholdende med at tolke imod<br />
ordlyden 139 . I denne forbindelse henviser de til afgørelsen i U 1999.1161 H, hvor<br />
det fremgik af en fragtklausul, at fragten var optjent, selvom godset ikke kom<br />
frem. Højesteret anså klausulen som værende gældende mellem parterne, selvom<br />
der forelå grov uagtsomhed ud fra en betragtning om, at der var tale om en sæd-<br />
vanlig ansvarsfraskrivelse på det pågældende område. Således afviste Højesteret<br />
også i U 2006.632 H at tilsidesætte ansvarsfraskrivelsen i NSAB 2000 efter be-<br />
135<br />
J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 131.<br />
136<br />
J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 133.<br />
137<br />
J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 189-190.<br />
138<br />
Torsten Iversen: Erstatningsberegning, s. 173 og Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s.<br />
246.<br />
139<br />
Mads Bryde Andersen og Joseph Lookofsky: Obligationsret I, s. 400.<br />
Side 63 af 72
stemmelsen i aftalelovens § 36, idet Højesteret lagde vægt på at ansvarsfraskrivel-<br />
sen i NSAB 2000 var blevet til via forhandlinger mellem brancheorganisationer.<br />
Denne holdning hos domstolene hænger meget godt sammen med det ovenfor i<br />
afsn<strong>it</strong> 4.7. gennemgåede, hvorefter der formentlig skal mere til for at domstolene<br />
tilsidesætter ansvarsbegrænsningen i AB 92 § 35, stk. 2 på grund af grov uagt-<br />
somhed, end hvad der er tilfældet ved individuelt fastsatte ansvarsfraskrivelses-<br />
klausuler 140 . Det samme ses også ved ansvarsfraskrivelser i lovgivningen. Således<br />
fandt Højesteret i U 2002.1241 H ikke, at der forelå en sådan grov uagtsomhed, at<br />
forholdet ikke var omfattet af ansvarsbegrænsningen i CMR-lovens § 37.<br />
5.1. Sammenfatning - domstolenes anerkendelse af ansvarsfraskri-<br />
velsesklausuler<br />
I det store hele anerkender domstolene ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvilket<br />
stemmer godt overens med udgangspunktet om aftalefrihed. Når dette er sagt, er<br />
der mange faktorer, der spiller ind ved domstolenes bedømmelse af en ansvarsfra-<br />
skrivelsesklausul, og der vil således kunne forekomme så usædvanlige eller skær-<br />
pede ansvarsfraskrivelsesklausuler, at domstolene fortolker disse indskrænkende.<br />
På samme måde vil domstolene typisk acceptere sådanne usædvanlige eller skær-<br />
pede ansvarsfraskrivelsesklausuler, hvis klausulerne er sædvanlig inden for bran-<br />
chen eller mellem parterne.<br />
Det kan næppe konkluderes, at der foreligger en præceptiv regel, som Günther<br />
Petersen i sin disputats fra 1957 slog til lyd for som alternativ til domstolenes re-<br />
striktive fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler 141 . Dog ser det ud til, at<br />
domstolene stadig har en noget restriktiv bedømmelse af ansvarsfraskrivelsesklau-<br />
suler, dog altid afhængigt af de konkrete omstændigheder. Således konkluderer<br />
Kaare Stolt også efter en gennemgang af retspraksis, at der kan spores en tendens<br />
140 På samme måde stilles der også større krav til vedtagelsen af en ansvarsfraskrivelsesklausul,<br />
hvis der er tale om mere usædvanlige vilkår jf. Bernhard Gomard: Obligationsret, 2. del, s. 313.<br />
141 J. Günther Petersen: Ansvarsfraskrivelse, s. 74-78. Synspunktet støttes af Ivar Hole: Ansvars-<br />
fraskivelse, s. 23-26.<br />
Side 64 af 72
hos domstolene til en mindre restriktiv fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausu-<br />
ler i erhvervsforhold 142 .<br />
6. Sammenfatning og konklusion<br />
Formålet med dette speciale var et forsøg på at fastlægge, hvilke muligheder afta-<br />
leparterne har for i deres ansvarsfraskrivelsesklausul at foretage såvel kval<strong>it</strong>ative<br />
som kvant<strong>it</strong>ative begrænsninger. I den forbindelse var fokus muligheden for at<br />
begrænse ansvaret over for indirekte tab og den nærmere defin<strong>it</strong>ion på et indirekte<br />
tab, samt hvilke konsekvenser det har for en ansvarsfraskrivelsesklausul, at den<br />
misligholdende handling karakteriseres som grov uagtsom.<br />
Efter en gennemgang af teori og praksis kan det konkluderes, at der er et stort<br />
behov for i en ansvarsfraskrivelsesklausul at begrænse ansvaret over for indirekte<br />
tab, ligesom der er fri adgang hertil i kraft af aftalefriheden i Danmark.<br />
For at se på om et tab er indirekte, er det afgørende både i Danmark, men også i<br />
de øvrige nordiske lande, hvilken tilknytning tabet har til den misligholdte hand-<br />
ling. Således vil de tab, som opstår naturligt ud fra den misligholdte handling ikke<br />
være indirekte tab, hvorimod tab med en fjernere tilknytning til den misligholdte<br />
handling vil være indirekte. I Danmark er dette defineret som et krav om, at et tab<br />
for at være indirekte skal være en følge af en anden transaktion end den mislig-<br />
holdte handling.<br />
I England og USA sondres der godt nok mellem direkte og indirekte tab, men det<br />
er efter en gennemgang af engelsk og amerikansk l<strong>it</strong>teratur vanskeligt at fastlæg-<br />
ge, hvordan det vurderes, hvilke tab der er direkte og indirekte, i og med at<br />
spørgsmålet om påregnelighed – ”contemplation” - står tilbage som væsentligste.<br />
Ansvarsfraskrivelsesklausuler er et byrdefuldt vilkår for en aftalepart, hvorfor der<br />
også stilles strenge krav til vedtagelsen af ansvarsfraskrivelsesklausuler. Således<br />
142 Kaare Stolt: Fraskrivelsesklausuler, s. 42.<br />
Side 65 af 72
kan det også konkluderes ud fra en gennemgang af l<strong>it</strong>teratur og retspraksis, at ge-<br />
nerelt affattede ansvarsfraskrivelser ikke accepteres, hvis der foreligger fejl af en<br />
vis grovere karakter fra den fraskrivendes parts side.<br />
Det kan ligeledes konkluderes, at der antageligt er mulighed for at begrænse an-<br />
svaret selv for handlinger foretaget ved grov uagtsomhed. Der må imidlertid stil-<br />
les meget skærpede krav til ordlyden og vedtagelsen af sådanne ansvarsfraskrivel-<br />
sesklausuler. Således vil sådanne klausuler formentlig også blive fortolket særligt<br />
indskrænkende af domstolene, omend praksis på området er sparsom.<br />
Dette speciale har vist, at der i Danmark hersker en vid adgang til at vedtage an-<br />
svarsfraskrivelsesklausuler med begrænsninger både i tabets art og omfang. An-<br />
svarsfraskrivelsesklausuler er en lille del af emnet erstatningsberegning, der rela-<br />
terer sig til kontrakter, og det må overordnet fastslås, at parterne i kraft af aftale-<br />
friheden har en vid adgang til at fastlægge kontrakten ud fra deres ønsker. Dette<br />
modificeres alene i enkelte tilfælde, hvor domstolen, i kraft af en lang række fak-<br />
torer, vælger at anlægge en restriktiv fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler.<br />
Det kan diskuteres, hvor hensigtsmæssigt det er, at domstolene ofte vælger at an-<br />
lægge en så restriktiv fortolkning af ansvarsfraskrivelsesklausuler – specielt hvis<br />
den ene af parterne handler culpøst. Ofte vil ansvarsfraskrivelsesklausuler i er-<br />
hvervsforhold være indgået mellem to ligeværdige parter, og derfor burde dom-<br />
stolene også i højere grad acceptere klausulerne, og ikke nødvendigvis lade det<br />
være byrdefuldt for den fraskrivende parts side, at ordlyden ikke anses for til-<br />
strækkelig klar. Når dette er sagt, har dette speciale også vist, at der er mange fak-<br />
torer, der er afgørende for domstolenes begrundelser. Det er derfor vanskeligt ka-<br />
tegorisk at fastslå, at det er på grund af en byrdefuld ansvarsfraskrivelsesklausul,<br />
at domstolene vælger at lade den ene kontraktpart være erstatningsansvarlig på<br />
trods af en gyldigt vedtaget ansvarsfraskrivelsesklausul.<br />
Side 66 af 72
7. L<strong>it</strong>teraturliste<br />
Danske bøger<br />
Andersen, Mads Bryde: Praktisk aftaleret, 3. udg., Gjellerup, 2009.<br />
Andersen, Mads Bryde: Grundlæggende aftaleret, Gjellerup, 3. udgave, 2008.<br />
Andersen, Mads Bryde og Lookofsky, Joseph: Lærebog i obligationsret I, 2.<br />
udg. Forlaget Thomson, 2005.<br />
Andersen, Lennart Lynge og Madsen, Palle Bo: Aftaler og mellemmænd, 5.<br />
udg., Forlaget Thomson, 2006<br />
Eyben, Bo von: Juridisk ordbog, 13. udg., 2008.<br />
Eyben, Bo von og Isager, Helle: Lærebog i erstatningsret, 7. udg., Jurist- og<br />
Økonomforbundets Forlag, 2011.<br />
Gomard, Bernhard: Obligationsret, 2. del, 4. udg. v/Torsten Iversen, Jurist- og<br />
Økonomforbundets Forlag, 2011.<br />
Iversen, Torsten: Erstatningsberegning i kontraktsforhold, 1. udg., Forlaget<br />
Thomson, 2000.<br />
Jørgensen, Stig: Kontraktsret bind 1 og 2 (samlet), Philips Bogtryk, 1971-1972.<br />
Kristoffersen, Sonny: Forbrugeraftaleloven med kommentarer, 2. udg., Thomson<br />
Reuters, 2009.<br />
Kristoffersen, Sonny: Forbrugerbeskyttelse - ved køb af løsøre og tjenesteydel-<br />
ser, erhvervelse af fast ejendom, kred<strong>it</strong>aftaler og betalingsmidler, Forlaget Thom-<br />
son, 2004.<br />
Kruse, A. Vinding, Clausen, Nis Jul, Edlund, Hans Henrik og Ørgaard, An-<br />
ders: Købsretten, 4. udgave, Thomson reuters professional A/S, 2009.<br />
Lookofsky, Joseph M: Consequential Damages in Comparative Context, Jurist-<br />
og Økonomforbundets Forlag, 1989.<br />
Madsen, Palle Bo: Aftalefortolkning, Århus, 1981.<br />
Nørager- Nielsen, Jacob, Theilgaard, Søren, Hansen, Michael Bjerg og Palle-<br />
sen, Martin Hørmann: Købeloven med kommentarer, 3. udg., Forlaget Thomson,<br />
2008.<br />
Petersen, J. Günther: Ansvarsfraskrivelse, Ejner Munksgaards Forlag, 1957.<br />
Side 67 af 72
Vagner, Hans Henrik: Entrepriseret, 4. udg. v/Torsten Iversen, Jurist- og Øko-<br />
nomforbundets Forlag, 2005.<br />
Ussing, Henry: Obligationsretten, almindelig del, 4. udg.v/A Vinding Kruse,<br />
Juristforbundets Forlag, 1961.<br />
Norske bøger<br />
Hagstrøm, Viggo: Obligasjonsrett, Univers<strong>it</strong>etsforlaget, 2003<br />
Berghem, John E., Konow Berte-Elen R. og Rognlien, Stein: Kjøpsloven 1988<br />
og FN-Konvensjonen 1980 om internasjonale løsørekjøp med kommentarer, 3.<br />
udg., Gyldendal Norsk Forlad AS, 2008.<br />
Svenske bøger<br />
Lundmark, Thorsten: Friskrivningsklausuler, giltighet och räckvidd, Iustus För-<br />
lag, 1996.<br />
Amerikanske bøger<br />
Farnsworth, Allan: On Contracts I-III, 3. udg., Aspen Publishers, 2004.<br />
Engelske bøger<br />
Anson, William Reynell: Anson’s law of contract, 28. udg., Oxford Univers<strong>it</strong>y<br />
press, 2002. Jeg er opmærksom på, at der findes en nyere udgave af denne bog fra<br />
2010, men det har ikke været muligt at skaffe den fra danske biblioteker.<br />
Ch<strong>it</strong>ty: Ch<strong>it</strong>ty on Contracts, volume 1, 30. udg, Sweet & Maxwell, 2008.<br />
McGregor, Harvey: On Damages, 18. udg., Sweet & Maxwell, 2009.<br />
Danske artikler<br />
Gomard, Bernhard: Hadley v. Baxendale og adækvans – Joseph Lookofsky:<br />
Consequential Damages in Comparative Context, U 1989 B s. 417.<br />
Isager-Sally, Mikkel: Indirekte tab, jf. AB 92 § 35, stk. 2. Bygherrens udgifter til<br />
genhusning og flytning/opbevaring af inventar, T:BB.2010.296, 2010.<br />
Side 68 af 72
Jespersen, Halfdan Krag: Funktions- eller procesgarantier ctr. produktions-<br />
eller tabsgarantier i entrepriseretten – et spørgsmål om entreprenørens hæftelse<br />
for indirekte tab, AB 92 § 35, stk. 2, T:BB 1998.18.<br />
Lookofsky, Joseph: KBL II og indirekte tab, U 1989 B s. 239.<br />
Stolt, Kaare: Fraskrivelsesklausuler i standar<strong>dk</strong>ontrakter, Just<strong>it</strong>ia nr. 5, 1987.<br />
Norske artikler<br />
Hole, Ivar: Ansvarsfraskrivelse i massekontrakter, Norsk Forsikringsjuridisk For-<br />
enings Publikasjoner, 1959.<br />
Thuesen, Elisabeth: Ansvarsfraskrivelse i engelsk <strong>kontraktret</strong> sammenlignet med<br />
skandinavisk ret, Tidsskift for rettv<strong>it</strong>enskap, Univers<strong>it</strong>etsforlaget Oslo, 1982.<br />
Engelske artikler<br />
Geoff, Brewer: Foreseeabil<strong>it</strong>y of damages, Contract Journal 424. 6483 (7. juli<br />
2004): http://www.statsbiblioteket.<strong>dk</strong>/au/index.jsp#/?recordId=summon_FETCH-<br />
roquest_dll_6670025911<br />
Danske love og forarbejder<br />
Lovbekendtgørelse nr. 726 af 24. oktober 1986 af lov om forsikringsaftaler (for-<br />
sikringsaftaleloven), som senest ændret ved lov nr. 451 af 9. juni 2004.<br />
Lovbekendtgørelse nr. 538 af 15. juni 2004 af søloven (søloven), som senest ænd-<br />
ret ved lov nr. 493 af 12. maj 2010.<br />
Lovbekendtgørelsen nr. 47 af 10. marts 1965 om fragtaftaler ved international<br />
vejtransport (CMR-loven), som senest ændret ved lov nr. 645 af 13. december<br />
1978.<br />
Lovbekendtgørelse nr. 28 af 21. januar 1980 om køb (købeloven), som senest<br />
ændret ved lov nr. 213 af 22. april 2002.<br />
Lov nr. 451 af 09/06/2004 om visse forbrugeraftaler (forbrugeraftaleloven).<br />
Kong Christian Den Femtis Danske Lov.<br />
Lov om aftaler og andre retshandler på formuerettens område, jf. lovbekendtgø-<br />
relse nr. 600 af 8. september 1986, med de ændringer, der følger af § 1 i lov nr.<br />
Side 69 af 72
1098 af 21. december 1994, § 4 i lov nr. 389 af 14. juni 1995 og § 5 i lov nr. 385<br />
af 22. maj 1996 (aftaleloven).<br />
Lov nr. 371 af 7. juni 1989 om produktansvar (produktansvarsloven), som senest<br />
ændret ved lov nr. 541 af 8. juni 2006.<br />
Norske love og forarbejder<br />
Forarbejderne til den norske købelov, innstilling O, nr. 51 – 1987-88 om ny<br />
kjøpslov.<br />
Svenske love og forarbejder<br />
Forarbejderne til den svenske købelov, regeringen propos<strong>it</strong>ion 1988/1989:76 om<br />
ny köplag.<br />
Amerikanske love og forarbejder:<br />
Restatement (Second) of Contracts.<br />
Vejledninger<br />
Vejledning nr. 22 af 31-01-1994: Bygge- og Boligstyrelsens Vejledning om AB<br />
92 Almindelige betingelser for arbejder og leverancer i Bygge- og anlægsvirk-<br />
somhed af 10.12.1992.<br />
8. Domsliste<br />
Ugeskrift for Retsvæsen<br />
U 1879.813 H<br />
U 1929.707 H<br />
U 1950.65 /2H<br />
U 1962.406 Ø<br />
U 1965.565 Ø<br />
U 1968.416 H<br />
U 1984.919 SH<br />
U 1986.938 SH<br />
Side 70 af 72
U 1993.851 H<br />
U 1999.1161 H<br />
U 2002.1241 H<br />
U 2002.1291 V<br />
U 2003.500 Ø<br />
U 2003.555 H<br />
U 2004.2012 Ø<br />
U 2004.2389 H<br />
U 2005.2438 H<br />
U 2006.362 H<br />
U 2006.632 H<br />
U 2010.556 H<br />
U 2010.3113 H<br />
U 2011.2059 H<br />
Forsikrings- og Erstatningsretlig Domssamling<br />
FED 2001.610 Ø<br />
FED 2004.1693 V<br />
Kendelser om Fast Ejendom<br />
KFE 1992.44 VBA<br />
KFE 1994.138 VBA<br />
KFE 2004.8 VBA<br />
Tidsskrift for Bolig- og Byggeret<br />
T:BB 2001.602 VBA<br />
T:BB 2008.725 VBA<br />
T:BB 2010.678 VBA<br />
Tidsskrift for Landbrugsret<br />
TfL 1999.142 V<br />
Side 71 af 72
Norsk Rettstidende<br />
NRt 1892.381 NoH<br />
NRt 1921.309 NoH<br />
NRt 1926.712 NoH<br />
NRt 1948.370 NoH<br />
NRt 1963.281 NoH<br />
NRt 1994.626 NoH<br />
Nytt Juridisk Arkiv<br />
NJA 1957.426 SvH<br />
NJA 1964.517 SvH<br />
NJA 1971.36 SvH<br />
Engelske afgørelser<br />
Alison Ltd. v. Wallsend Shipway and Engineering Co. Ltd (1927).<br />
Pentecost v. London District Aud<strong>it</strong>or (1951).<br />
E. E. Caledonia Ltd. v. Orb<strong>it</strong> Valve Co. Europe (1994).<br />
Red Sea Tankers Ltd. v. Papachristidis (1997).<br />
Onego Shipping & Chartering BV v. KSC Arcadia Shipping M/V (2010).<br />
Amerikanske afgørelser<br />
Wenzel v. Boyles Galvarizin (1991).<br />
Leon v. Family F<strong>it</strong>ness Center (1998).<br />
Canadiske afgørelser<br />
Canada Steamship Lines Lim<strong>it</strong>ed v. The King (1952).<br />
Side 72 af 72