Børn som borgere i velfærdssamfundet. Retten til egne ... - Retfærd
Børn som borgere i velfærdssamfundet. Retten til egne ... - Retfærd
Børn som borgere i velfærdssamfundet. Retten til egne ... - Retfærd
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 25<br />
<strong>Børn</strong> <strong>som</strong> <strong>borgere</strong> i <strong>velfærdssamfundet</strong>.<br />
<strong>Retten</strong> <strong>til</strong> <strong>egne</strong> penge<br />
Stine Jørgensen<br />
AF ADJUNKT, PH.D., STINE JØRGENSEN, FORSKNINGSCENTRET WELMA, DET JURI-<br />
DISKE FAKULTET, KØBENHAVNS UNIVERSITET<br />
Abstract: The right to one’s own money is a fundamental right in a welfare society. However,<br />
children and young people find themselves in a patriarchal legal structure with only limited<br />
individual pecuniary rights. The law reflects the view that children and young people under the<br />
age of 18 should be living and be supported by their parents. The article argues to strengthening<br />
the individual rights of children and young people in relation to their pecuniary rights. The<br />
prohibition against discrimination and the right to move freely within the EU borders form the<br />
legal basis for the argumentation.<br />
Keywords: Childrens rights, money support, age discrimination, union citizenship, free movement.<br />
1 Baggrund og kontekst<br />
<strong>Retten</strong> <strong>til</strong> <strong>egne</strong> penge er en forudsætning for at kunne deltage i samfundet og udgør<br />
i dag en velfærdsrettighed for den enkelte. Betydningen af penge <strong>som</strong> en velfærdsrettighed<br />
forstærkes af udviklingen i det EU-retlige indre frie marked, hvor mange<br />
velfærdsrettigheder i dag betragtes <strong>som</strong> varer eller tjenester, <strong>som</strong> den enkelte køber<br />
på et marked. Også for børn og unge er penge en forudsætning for at kunne deltage<br />
selvstændigt i samfundet. Velfærdssamfundets udvikling har på dette område imidlertid<br />
svært ved at slå igennem i forhold <strong>til</strong> børn. Som gruppe befinder børn og unge<br />
sig stadig i en paternalistisk forsørgelsesstruktur. En række af de retlige figurer, <strong>som</strong><br />
danner rammen for børn og unges forsørgelsesrettigheder henter deres begrundelse i<br />
beskyttelsesprincippet, eksempelvis forældreansvar og værgemål. Disse retlige figurer,<br />
der har en lang historie bag sig 1 , skal imidlertid i den konkrete fortolkning forstås<br />
i forhold <strong>til</strong> den almindelige udvikling i opfattelsen af autonomibegrebet.<br />
Den enkeltes adgang <strong>til</strong> <strong>egne</strong> penge sker gennem pengeforsørgelsen. I artiklen<br />
analyseres børn og unges ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse. Analysens teoretiske grundlag er<br />
1 Inger Dübeck (1996) Personers rettigheder. Om individets fysiske og psykiske integritet, selvbestemmelse<br />
og identitet. Jurist- og Økonomforbundets Forlag.<br />
Jurist- og Økonomforbundets Forlag
26 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />
den forsørgelsesretlige model, <strong>som</strong> blev udviklet med henblik på forståelse af kvinders<br />
forsørgelsesrettigheder, men <strong>som</strong> nu udgør den generelle analysemodel i forhold<br />
<strong>til</strong> enkeltindividers forsørgelsesrettigheder. 2 Den socialretlige forsørgelsesmodel<br />
er udarbejdet med udgangspunkt i voksne menneskers forsørgelse, men modellen<br />
og de forsørgelsesretlige grundbegreber er alment gældende.<br />
Artiklen er struktureret over de enkelte forsørgelseskilder (familie, arbejde og<br />
sociale ydelse). Disse kilder analyseres med udgangspunkt i barnets ret <strong>til</strong> forsørgelse.<br />
Den dogmatiske analyse tager udgangspunkt i danske ret. De behandlede problemer<br />
har imidlertid en almen karakter, og analysen har derfor en generel forklaringsværdi.<br />
Forbuddet mod diskrimination og den EU-retlige fri bevægelighed er<br />
gennemgående figurer i forhold <strong>til</strong> de enkelte forsørgelseskilder, der behandles. Som<br />
nævnt indledningsvist, befinder børn og unge sig i en patriarkalsk retlig struktur.<br />
Diskriminationsfiguren udfordrer generelt etablerede konstruktioner. Særligt forbuddet<br />
mod diskrimination på grund af ung alder skaber et grundlag for at gentænke<br />
børns selvstændige forsørgelsesrettigheder. 3 Den fri bevægelighed udgør<br />
rationalet bag det EU-retlige fællesskab. Den enkelte køber og sælger varer og tjenester<br />
og <strong>til</strong>byder sin arbejdskraft på det fælles indre marked. <strong>Retten</strong> <strong>til</strong> at bevæge<br />
sig og <strong>til</strong> at indgå en gensidigt forpligtende aftale er derfor forudsætning for adgangen<br />
<strong>til</strong> og deltagelsen i det EU-retlige marked. I EU har børn og unge i udgangspunktet<br />
adgang <strong>til</strong> det fri indre marked på lige fod med voksne. <strong>Retten</strong> <strong>til</strong> fri bevægelighed<br />
på det europæiske marked udfordrer derved i et vist omfang nationale<br />
beskyttelsesregler rettet mod børn og unge.<br />
Indledningsvist behandles i artiklens afsnit 2 spørgsmålet om børns selvstændige<br />
ret <strong>til</strong> penge. Som led i denne problems<strong>til</strong>ling indgår spørgsmålet om børns ret <strong>til</strong> at<br />
råde over <strong>egne</strong> penge, <strong>som</strong> er en forudsætning for at kunne udnytte denne rettighed.<br />
2 <strong>Børn</strong>s selvstændige ret <strong>til</strong> penge<br />
<strong>Retten</strong> <strong>til</strong> <strong>egne</strong> penge er <strong>som</strong> nævnt en grundlæggende forudsætning for at kunne<br />
deltage i et samfund, der <strong>som</strong> de europæiske velfærdssamfund baserer sig på en<br />
pengeøkonomi. Dette gælder naturligvis også for børn og unge mennesker, der<br />
lige<strong>som</strong> voksne behøver <strong>egne</strong> penge for at blive inkluderet i samfundet. Mens der<br />
2 Kirsten Ketscher (2008) Socialret. Principper – rettigheder – værdier, 3. omarbejdede udgave.<br />
Forlaget Thomson, s. 79 ff.<br />
3 Om forbuddet mod diskrimination på grund af ung alder se Stine Jørgensen (2010) »Diskrimination<br />
af børn i et socialretligt perspektiv«, EU & Menneskeret, s. 87-93 og Samantha<br />
Besson (2005) »The Principle of Non-Discrimination in the Convention on the Rights of<br />
the Child«, The International Journal of Childrens Rights13, pp 433-461.<br />
Stine Jørgensen
RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 27<br />
ikke er tvivl om, at børn har ret <strong>til</strong> omsorgsforsørgelse, har der været mindre fokus<br />
på børns selvstændige ret <strong>til</strong> penge <strong>som</strong> led i deres forsørgelse. Tidligere var det en<br />
almindelig antagelse, at børn og unge under 18 år kunne få opfyldt deres forsørgelse<br />
alene gennem omsorgsforsørgelsen. Der bestod således ikke en ret for børn <strong>til</strong><br />
<strong>egne</strong> penge <strong>som</strong> et led i forsørgelsen. Denne opfattelse kan imidlertid, <strong>som</strong> nævnt,<br />
ikke opretholdes i dagens velfærdssamfund. <strong>Børn</strong> og unge har derfor <strong>som</strong> led i deres<br />
grundlæggende forsørgelse ret <strong>til</strong> både penge og omsorg.<br />
<strong>Retten</strong> <strong>til</strong> selv at kunne råde over penge, eksempelvis gennem indgåelse af retshandler,<br />
ligger <strong>som</strong> en uudtalt forudsætning i forhold <strong>til</strong> spørgsmålet om enkeltindividers<br />
pengeforsørgelsesrettigheder. <strong>Retten</strong> <strong>til</strong> at indgå en retshandel er en værdi i<br />
sig selv men er samtidig en forudsætning for retten <strong>til</strong> forsørgelse. Det forsørgelsesretlige<br />
udgangspunkt, selvforsørgelsesprincippet, forudsætter således, at den enkelte<br />
selv er i stand <strong>til</strong> at skaffe sig det nødvendige, herunder gennem indgåelse af en<br />
gensidigt forpligtende aftale. En stor del af omsorgsforsørgelsen, køb af tøj, mad,<br />
med videre sker på markedet, hvor den enkelte erhverver sig omsorgsforsørgelsen<br />
gennem (købs)aftalen. For voksne har denne dimension ikke stor retlig betydning,<br />
idet udgangspunktet for voksne er fuld dispositionsret over egen person, <strong>egne</strong> indtægter,<br />
formue mv. For børn og unge under 18 år er det retlige udgangspunkt<br />
imidlertid det modsatte, nemlig at denne gruppe ikke kan indgå retshandler og<br />
derved forpligte sig økonomisk jf. værgemålsloven § 1, stk. 2. Denne bestemmelse<br />
må <strong>til</strong> dels forklares historisk, og afspejler på ingen måde det aktuelle billede af børn<br />
og unges status <strong>som</strong> aftaleparter. 4 Reglen var begrundet i hensynet <strong>til</strong> at beskytte<br />
børn og unge mod deres »præsumptive uforsigtighed«. 5 Umyndighed er i aftalerettens<br />
forstand en stærk ugyldighedsgrund, idet medkontrahenten ikke kan støtte ret<br />
på en aftale indgået med en mindreårig. Som nævnt forekommer det retlige udgangspunkt<br />
om børn og unges manglende evne <strong>til</strong> at indgå retshandler i dag forældet.<br />
En række undtagelser fra dette udgangspunkt om børn unges manglende rådighed<br />
medfører da også en mere tidssvarende rets<strong>til</strong>stand i overensstemmelse med<br />
den generelle opfattelse af barnets autonomi og selvbestemmelse. De praktisk vigtigste<br />
er børn og unges ret <strong>til</strong> at råde over <strong>egne</strong> indtægter og ret <strong>til</strong> at råde over<br />
hvad værgerne overlader dem, jf. værgemålloven § 42. Dette gælder dog kun kontantaftaler,<br />
idet børn og unge hverken har ret at indgå løbende kontrakter uden<br />
deres forældres samtykke eller <strong>til</strong> at påtage sig gældsforpligtelser, jf. værgemålsloven<br />
§ 42, stk. 2.<br />
<strong>Børn</strong> og unge har således i et vist omfang ret <strong>til</strong> at råde over <strong>egne</strong> indtægter gennem<br />
indgåelse af retshandler. Derimod kan børn og unge ikke råde over deres even-<br />
4 Lotta Dahlstrand (2008) » Barn <strong>som</strong> ekonomiska aktörer. Lena Olsen och Åke Saldeen red.,<br />
Barn <strong>som</strong> aktörer – en slutpunkt. Iustus Förlag, s. 11-65.<br />
5 Lenner Lynge Andersen m.fl. (1988) Umyndiges formue. Anbringelse, forvaltning, råden. Jurist-<br />
og Økonomforbundets Forlag, s. 14.<br />
Jurist- og Økonomforbundets Forlag
28 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />
tuelle formue. Det er værgen, der med statsforvaltningens <strong>til</strong>ladelse kan anvende et<br />
barns formue <strong>til</strong> barnets forsørgelse, jf. værgemålslovens § 25, stk. 3. Praksis for<br />
frigivelse af et barn eller en ungs formue er restriktiv. Udgangspunktet er, at formue<br />
ikke frigives <strong>til</strong> barnets forsørgelse, idet forældrene skal forsørge barnet. I en<br />
afgørelse truffet af Civilstyrelsen, trykt i TFA2008, oplyste styrelsen, at »I <strong>til</strong>fælde,<br />
hvor forældre er værger for deres mindreårige børn, frigiver vi efter praksis normalt<br />
ikke penge <strong>til</strong> udgifter <strong>til</strong> f.eks. mad, tøj og fritidsaktiviteter (almindelig forsørgelse).<br />
Dette skyldes, at forældrene i almindelighed selv skal betale sådanne udgifter.<br />
Vi kan dog undtagelsesvis frigive på grund af forældrenes dårlige økonomi«. Civilstyrelsen<br />
gav i en afgørelse fra 2008 trykt i TFA2008.508/1 afslag på frigivelse af<br />
12.000 kr. <strong>til</strong> køb af en knallert <strong>til</strong> en ung på 15 år. Som begrundelse herfor anførte<br />
styrelsen, at <strong>til</strong>ladelse ikke gives <strong>til</strong> køb af »luksusbetinget karakter«. Den unge<br />
havde en formue på 58.000 kr., og forælderen havde en årlig indtægt på 137.500<br />
kr.<br />
Denne retlige konstruktion indebærer, at barnet ikke selv kan anvende sin formue<br />
<strong>til</strong> egen forsørgelse. Det er derimod forældrene, der kan anvende barnets formue<br />
<strong>til</strong> dets forsørgelse. I værgemålslovens regler træder beskyttelsesprincippet<br />
tydeligt frem. Disse regler har deres grundlag i en anden tid, og reglerne er ikke<br />
tænkt i forhold <strong>til</strong> børn og unges selvstændige forsørgelsesrettigheder. <strong>Børn</strong> og unge<br />
er, <strong>som</strong> nævnt tidligere, også omfattet af pligten <strong>til</strong> at forsørge sig selv. <strong>Retten</strong> <strong>til</strong><br />
selv at råde over <strong>egne</strong> penge er et vigtigt led i opfyldelsen af denne pligt. Værgemålslovens<br />
konstruktion er en anden, nemlig at børns indtægter og formue indgår<br />
<strong>som</strong> led i forældrenes forsørgelsespligt og ikke <strong>som</strong> led i barnets selvforsørgelsesret.<br />
3 <strong>Børn</strong>s pengeforsørgelse i familien<br />
Forældre er børns absolutte hovedforsørgere. Den privatretlige forsørgelsespligt for<br />
forældre overfor deres børn fremgår af forældreansvarslovens § 2 og børneloven<br />
§ 13. Forsørgelsespligten består ind<strong>til</strong> barnets 18. år. Forældrenes forsørgelsespligt<br />
modsvares af en ret for barnet, <strong>til</strong> at blive forsørget af sine forældre. Det juridiske<br />
forældreskab udgør grundlaget for børns ret <strong>til</strong> familieforsørgelse. <strong>Børn</strong>s familieforsørgelse<br />
har derved et andet retligt grundlag end voksnes familieforsørgelse, <strong>som</strong><br />
har (ægteskabs)aftalen <strong>som</strong> sit grundlag. 6 Forældreskabet er for barnet, men også<br />
for forældrene, en tvungen, uopsigelig relation <strong>som</strong> hviler på fastslåelse af et retligt<br />
forældreskab. Endvidere adskiller børns familieforsørgelse sig fra voksnes derved, at<br />
forældreskabet <strong>som</strong> grundlag for børns forsørgelse er ensidig. <strong>Børn</strong> har ikke forsør-<br />
6 Tove Stang-Dahl (1985) »Kvinners rett <strong>til</strong> penger«, Kvinnerett II, Tove Stang-Dahl, red.<br />
Universitetsfolaget, s. 11-25. og Kirsten Ketscher (2008) op. cit. note 2, kapitel 3.<br />
Stine Jørgensen
RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 29<br />
gelsespligt overfor deres forældre. De fleste børn bidrager fra de er små med arbejde<br />
i hjemmet. <strong>Børn</strong>s arbejde i hjemmet er dels et led i børns opfyldelse af deres selvsforsørgelsespligt,<br />
dels opfattes børns arbejde i hjemmet <strong>som</strong> led i deres opdragelse<br />
og udvikling og ikke <strong>som</strong> udslag af en retlig forpligtelse i forhold <strong>til</strong> en gensidig<br />
forsørgelsespligt. Det retlige grundlag for børns familieforsørgelse adskiller sig således<br />
fra for voksnes familieforsørgelse. Der kan være grund <strong>til</strong> at være opmærk<strong>som</strong><br />
på denne forskel, blandt andet i forhold <strong>til</strong> spørgsmålet om børns selvstændige ret<br />
<strong>til</strong> en grundlæggende forsørgelse fra det offentlige, jf. nedenfor afsnit 5.<br />
3.1 <strong>Børn</strong>s ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse fra sine forældre<br />
Det har traditionelt været antaget, at forældre kan opfylde deres forsørgelsespligt<br />
overfor deres børn alene gennem omsorgsforsørgelsen. 7 Dette støttes på § 13, stk. 2<br />
i lov om børns forsørgelse, hvorefter kun forældre, barnet ikke bor hos, kan sættes i<br />
bidrag. Dette synspunkt indebærer, at børn og unge, der bor med begge sine forældre,<br />
ikke gennem familien (forældreskabet) har ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse. <strong>Børn</strong>, der<br />
kun bor med en af sine forældre, har derimod ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse fra den forældre,<br />
det ikke bor hos. Spørgsmålet er imidlertid om denne forskelsbehandling af<br />
børn kan retfærdiggøres. Som nævnt har forældrene pligt <strong>til</strong> at forsørge deres børn<br />
både gennem omsorg og gennem penge. Dette gælder uanset om forælderen bor<br />
sammen med barnet eller ej. <strong>Børn</strong>, der bor sammen med begge forældre, har også<br />
en ret <strong>til</strong> penge <strong>som</strong> led i deres forsørgelse. En anden problems<strong>til</strong>ling er, hvordan<br />
denne forsørgelsespligt kan håndhæves. I forhold <strong>til</strong> børnebidrag efter lov om børns<br />
forsørgelse, er det forælderen, og ikke barnet, der kan kræve bidraget betalt. Det<br />
s<strong>til</strong>ler blandt andet børn eller unge der ikke bor hos nogle af sine forældre i en dårlig<br />
situation. Det kan overvejes, om dette er i overensstemmelse med artikel 6 i<br />
EMRK om retten <strong>til</strong> en retfærdig rettergang, at barnet ikke selv kan rejse en sag om<br />
betaling af børnebidrag. I sagen Kehoe v UK, afsagt af Menneskerettighedsdomstolen<br />
i 2008 var spørgsmålet, om det britiske system <strong>til</strong> håndhævelse af økonomiske<br />
bidrag fra en bidragspligtig forælder var i overensstemmelse med EMRK artikel 6<br />
om retten <strong>til</strong> retfærdig rettergang. 8 I denne sag havde en bidragspligt far ikke betalt<br />
bidrag <strong>til</strong> forsørgelse af sine fire børn. Moren, <strong>som</strong> også boede med børnene, kunne<br />
ikke selv inddrive de manglende bidrag, da denne ret ifølge det britiske system alene<br />
<strong>til</strong>kommer det offentlige, the Child Support Agency. Dette system var imidlertid<br />
lang<strong>som</strong>meligt og i enkelte <strong>til</strong>fælde havde CSA undladt at inddrive bidraget med<br />
den virkning, at bidraget fra faren bortfaldt. Dette rejste kvinden <strong>som</strong> et spørgsmål<br />
om krænkelse af EMRK artikel 6 om retten <strong>til</strong> en retfærdig rettergang. Domstolen<br />
fandt imidlertid, under henvisning <strong>til</strong> statens skønsmargen, at systemet levede op <strong>til</strong><br />
7 Se også Johanna Schiratzki (2005) Rättvist underhållsbidrag <strong>til</strong>l barn Iustus Förlag, s. 14 f.<br />
8 Kehoe mod UK, Appl. 2010/06, afsagt af Domstolen i 2008.<br />
Jurist- og Økonomforbundets Forlag
30 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />
kravene i EMRK artikel 6. Domstolen lagde blandt andet vægt på, at kvinden havde<br />
ret <strong>til</strong> at lægge sag an mod CSA mod forsømmelighed. Denne mulighed fandt<br />
kvinden imidlertid både »formalistic and unreal«.<br />
Det må i dag antages, at både børn der bor sammen med sine forældre og børn<br />
der kun bor sammen med en af sine forældre har ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse fra sine<br />
forældre. Det er ikke muligt entydigt at angive størrelsen på den pengeforsørgelse,<br />
<strong>som</strong> barnet har ret <strong>til</strong> at modtage fra sine forældre. Det er dog vigtigt at være opmærk<strong>som</strong><br />
på, at børns grundlæggende forsørgelse ikke kun handler om barnets<br />
overlevelse, men også om barnets mulighed for udvikling, jf. børnekonventionens<br />
artikel 27.1.<br />
3.2 Forældres opfyldelse af deres forsørgelsespligt<br />
<strong>Børn</strong>s ret <strong>til</strong> forsørgelse fra deres forældre er en spejling af forældrenes pligt <strong>til</strong> at<br />
forsørge deres børn. Det er derfor interessant at se på, hvorledes forældrene kan<br />
opfylde deres pligt <strong>til</strong> at forsørge deres barn.<br />
Som nævnt har den forælder, hvor barnet ikke har bopæl, pligt <strong>til</strong> at bidrage <strong>til</strong><br />
barnets forsørgelse gennem betaling af et månedligt bidrag. Bidraget udmåles i<br />
forhold <strong>til</strong> barnets og forældrenes økonomiske kår, jf. § 14 i lov om børns forsørgelse.<br />
Loven fastsætter et normalbidrag, <strong>som</strong> udgør mindstebidraget. Normalbidraget<br />
har et lavt niveau og svarer ikke <strong>til</strong> halvdelen af de direkte og indirekte omkostninger<br />
<strong>til</strong> forsørgelse af et barn og <strong>som</strong> påhviler bopælsforælderen. Her<strong>til</strong> kommer, at<br />
børnebidraget er fradragsberettiget for den bidragsforpligtede forældre, jf. ligningsloven<br />
§ 10. Den forælder, der har barnet boende, er imidlertid ikke <strong>til</strong>svarende fradragsberettiget<br />
for sine udgifter i forbindelse med barnets forsørgelse. Disse regler<br />
indebærer, at der sker en ulige behandling mellem den forælder, der har barnet<br />
boende hos sig, og den forælder, der ikke har barnet boende hos sig, idet bopælsforældrene<br />
bærer den største forsørgelesbyrde. Idet børn og unge, i <strong>til</strong>fælde af at<br />
forældrene ikke bor sammen, stadig i overvejende grad bor hos deres mor, kan dette<br />
rejses <strong>som</strong> et spørgsmål om diskrimination på grund af køn. Nationale skatteregler<br />
falder utvivl<strong>som</strong> indenfor beskyttelsen af ejendomsretten, jf. EMRK artikel 1 i første<br />
<strong>til</strong>lægsprotokol. I sagen Burden and Burden udtalte Domstolen, at »taxation is in<br />
principle an interference with the right guaranteed by the first paragraph of Article<br />
1 of Protocol No. 1, since it deprives the person concerned of a possession, namely<br />
the amount of money which must be paid« para 59. 9 Det kan derfor overvejes, om<br />
de ovenfor nævnte skatteregler, hvorefter den forælder, der ikke bor sammen med<br />
barnet er fradragsberettiget, kan rejses <strong>som</strong> et diskriminationsspørgsmål i strid med<br />
EMRK artikel 14, jf. artikel 1 i 1. <strong>til</strong>lægsprotokol. Reglerne om forældrenes opfyl-<br />
9 Burden mod UK, Appl. 13378/05, Afsagt af Grand Chamber 2008.<br />
Stine Jørgensen
RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 31<br />
delse af deres forsørgelsespligt må i vidt omfang forklares historisk. Reglerne tager<br />
ikke udgangspunkt i barnets ret <strong>til</strong> forsørgelse fra sin forælder. Disse regler varetager<br />
andre hensyn, først og fremmest er disse regler begrundet i hensynet <strong>til</strong> den<br />
bidragspligtige forældres mulighed for at forsørge en ny familie (se eksempelvis P.<br />
M.mod UK, jf. nedenfor præmis 28). Det er dog tvivl<strong>som</strong>t, hvorvidt disse hensyn i<br />
dag kan retfærdiggøre en forskelsbehandling.<br />
Spørgsmålet om diskrimination mellem forældre i forhold <strong>til</strong> retten <strong>til</strong> skattefradrag<br />
ved opfyldelse af deres forsørgelsespligt har ind<strong>til</strong> videre ikke været <strong>til</strong> bedømmelse<br />
ved Menneskerettighedsdomstolen. I sagen P.M. mod U.K, afsagt af<br />
Menneskerettighedsdomstolen i 2005, blev det derimod rejst <strong>som</strong> et diskriminationsspørgsmål<br />
i strid med EMK artikel 14 sammen med EMRK artikel 1 i 1. <strong>til</strong>lægsprotokol<br />
(beskyttelse af ejendomsretten), at kun forældre, der havde været gift,<br />
kunne opnå skattefradrag i forbindelse med betaling af børnebidrag. 10 Klageren<br />
havde tidligere kun været samlevende med barnets mor og var derfor ikke berettiget<br />
<strong>til</strong> skattefradrag for det betalte børnebidrag. Domstolen fandt, at denne forskelsbehandling<br />
ikke kunne retfærdiggøres ud fra en henvisning <strong>til</strong> ægteskabets<br />
særlige status.<br />
P. K mod UK vedrører spørgsmålet om diskrimination mellem forældre, der<br />
havde været gift og forældre, der ikke havde været gift i forhold <strong>til</strong> opnåelse af skattefradrag<br />
for det betalte bidrag. Denne sag forholder sig således ikke grundlæggende<br />
<strong>til</strong> spørgsmålet om ikke bopælsforælderens fradragsret i forbindelse med betaling<br />
af et børnebidrag. Det er imidlertid efter min opfattelse vanskeligt at se, hvordan en<br />
forskelsbehandling mellem forældre der har barnet boende og forældre der ikke har<br />
barnet boende kan begrundes sagligt.<br />
Den skatteretlige forskelsbehandling af forældres forsørgelse overfor deres børn<br />
beroende på et bopælskriterium, er i øvrigt <strong>egne</strong>t <strong>til</strong> at skabe grundlag for mistanke<br />
om omgåelse, jf. <strong>til</strong> eksempel en afgørelse fra Vestre Landsret fra 2002, trykt i TfS<br />
2002 s. 525. I denne sag havde de lokale skattemyndigheder afvist at godkende<br />
fradrag for børnebidrag med den begrundelse, at faren i de gældende indkomstår<br />
havde boet sammen med børnene, hvorfor hans udgifter i forbindelse hermed ikke<br />
var fradragsberettigede. Denne problems<strong>til</strong>ling afspejler en kendt socialretlig problems<strong>til</strong>ling<br />
vedrørende begrebet »enlig forsørger«, <strong>som</strong> anvendes <strong>som</strong> <strong>til</strong>delingskriterium<br />
i forhold <strong>til</strong> retten <strong>til</strong> et særligt børnebidrag. Dette særlige børnebidrag skal<br />
kompensere for, at barnet kun bor med en af sine forældre. Indenfor socialretten,<br />
har der været en lang række sager, der går ud på at fastslå, om en person har været<br />
reelt enlig eller ej. 11 Det grundlæggende problem i forhold <strong>til</strong> både den skatteretlige<br />
fordel <strong>til</strong> ikke samboende forældre og den socialretlige enlige forsørger er, at mange<br />
børn i dag ikke bor sammen med begge deres forældre samtidig. Uanset, om en<br />
10 P. M. mod UK, Appl. 6638/03, Afsagt i 2005.<br />
11 Kirsten Ketscher op. cit. note 2, s. 62 ff.<br />
Jurist- og Økonomforbundets Forlag
32 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />
forælder bor sammen med sit barn eller ej, har forælderen imidlertid forsørgelsespligt<br />
overfor sit barn.<br />
3.3 Sammenfatning<br />
<strong>Børn</strong>s ret <strong>til</strong> forsørgelse fra deres forældre hviler stadig på den grundlæggende opfattelse,<br />
at forældrene kan opfylde deres forsørgelsespligt alene gennem omsorgsforsørgelsen.<br />
Dette synspunkt er ikke tidssvarende. Pengeforsørgelsen er også for børn<br />
en grundlæggende forudsætning for en aktiv deltagelse i samfundet. Det er således<br />
min opfattelse, at børn har ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse fra deres forældre. Dette uanset,<br />
at dette krav muligvis vil være svært at håndhæve. Set i forhold <strong>til</strong> forældrenes opfyldelse<br />
af deres forsørgelsespligt hviler denne også på en traditionel familiestruktur.<br />
Det lavt fastsatte normalbidrag kombineret med en fradragsret har <strong>som</strong> formål at<br />
sikre, at faren skal kunne indgå i en ny forsørgelsesrelation. Forældrenes opfyldelse<br />
af deres forsørgelsespligt er således ikke tænkt med udgangspunkt i barnets ret <strong>til</strong><br />
forsørgelse.<br />
4 <strong>Børn</strong>s forsørgelse på arbejdsmarkedet<br />
Arbejdsmarkedet er for voksne den absolutte hovedkilde <strong>til</strong> pengeforsørgelsen. 12<br />
Udover at være hovedkilden for voksnes forsørgelse opfattes arbejdet at være et<br />
vigtigt led i den enkeltes mulighed for personlig udvikling og er formuleret <strong>som</strong> en<br />
individuel menneskeret. Arbejde <strong>som</strong> en grundlæggende rettighed er <strong>til</strong> eksempel<br />
beskyttet i FNs konvention om Økonomiske, sociale og kulturelle rettigheder artikel<br />
6, FNs kvindekonvention artikel 11 og EU Charter om grundlæggende rettigheder<br />
artikel 15. Uanset, at retten <strong>til</strong> arbejde ikke er underlagt et alderskriterium,<br />
er det retlige udgangspunktet for børn og unge, at arbejde i en ung alder er skadeligt<br />
for deres sundhed, uddannelse og udvikling. <strong>Børn</strong> og unge under en vis alder<br />
(13 år) må derfor ikke beskæftiges ved arbejde. Derudover er unge underlagt en<br />
række begrænsninger i forhold <strong>til</strong> deres adgang <strong>til</strong> arbejde, blandt andet i forbud<br />
mod bestemte former for arbejde. Ca. 150.000 unge under 18 år har i Danmark et<br />
arbejde. Det betyder, at omkring hver anden ung mellem 13 og 17 år arbejder i sin<br />
fritid. 13 Samme mønster ses i de øvrige nordiske lande. 14<br />
Beskyttelsesreglerne vedrørende børn og unge <strong>som</strong> arbejdstagere hviler i vidt<br />
omfang på ældre ILO-konventioner, der i en dansk kontekst blandt andet fik retligt<br />
12 Ibid.<br />
13 <strong>Børn</strong>erådet 2009. Se www. Boerneraadet.dk<br />
14 Barn- och ungdomsarbete i Norden. Nord 1999.23.<br />
Stine Jørgensen
RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 33<br />
gennemslag med EU-direktiv 94/33 om beskyttelse af unge på arbejdspladsen fra<br />
1996. Det er interessant, at dette direktiv først blev vedtaget i 1996. Ind<strong>til</strong> da, var<br />
der ikke i EU særlige beskyttelsesregler for unge arbejdstagere. <strong>Børn</strong>ekonventionen<br />
indeholder i artikel 32 en pligt for staterne <strong>til</strong> at beskytte børn mod økonomisk<br />
udnyttelse og forbud mod skadeligt arbejde. Indførelse af minimumsalder for at<br />
kunne arbejde er ifølge denne bestemmelse i konventionen et led i denne beskyttelse.<br />
Beskyttelseshensynet er således dominerende, i forhold <strong>til</strong> børns ret <strong>til</strong> arbejde.<br />
Det er dog vigtigt at holde fast i udgangspunktet om, at arbejde er en grundlæggende<br />
ret for den enkelte og et vigtigt led i den enkeltes mulighed for at kunne<br />
pengeforsørge sig selv. <strong>Børn</strong>s arbejde er et vigtigt led i børns deltagelse i samfundet<br />
og har derudover betydning for børns mulighed for at forbedre deres økonomiske<br />
status. Der er derfor grund <strong>til</strong> at s<strong>til</strong>le spørgsmålstegn ved den grundlæggende opfattelse<br />
af, at børns arbejde er skadeligt. 15 Det totale forbud mod børnearbejde må<br />
primært betragtes <strong>som</strong> et tredjelandsproblem.<br />
Som nævnt ovenfor er børns og unges ret <strong>til</strong> arbejde præget af generelle beskyttelsesregler,<br />
der dels udelukker børn under en bestemt alder fra arbejdsmarkedet,<br />
dels begrænser børn og unge under en vis alder i forhold <strong>til</strong> deres muligheder på<br />
arbejdsmarkedet. Ved hjælp af disse beskyttelsesregler skabes i realiteten et arbejdsmonopol<br />
for voksne. Denne diskrimination af børn skal kunne retfærdiggøres.<br />
Der er ingen tvivl om, at hensynet <strong>til</strong> at beskytte børn og unges sundhed og hensynet<br />
<strong>til</strong> børns uddannelse udgør saglige hensyn. Et fuldstændigt arbejdsforbud for<br />
børn under 13 år og udelukkelse af ældre børn ved hjælp af regler om arbejdstidslængde<br />
med videre er meget indgribende i forhold <strong>til</strong> deres ret <strong>til</strong> at arbejde. Som<br />
jeg ser det, er spørgsmålet, om ikke disse formål kan nås med mindre indgribende<br />
foranstaltninger. I den sammenhæng er det endvidere interessant at være opmærk<strong>som</strong><br />
på, at EU-Domstolen i flere sager har <strong>til</strong>sidesat beskyttelsesregler for kvindelige<br />
arbejdstagere (typisk et forbud mod kvinders natarbejde) <strong>som</strong> stridende mod<br />
princippet om forbud mod diskrimination på grund af køn, jf. <strong>til</strong> eksempel sagerne<br />
C-345/89 (Alfred Stoeckel), og C-207/96, (Kommissionen mod Italien).<br />
4.1 <strong>Børn</strong>s ret <strong>til</strong> fri bevægelighed og retten <strong>til</strong> arbejde<br />
Fri bevægelighed er det EU-retlige rationale. Den fri bevægelighed for arbejdstagere<br />
er en af EU- rettens grundlæggende rettigheder, jf. nu traktaten om den europæiske<br />
unions funktionsmåde (TEUF) artikel 45. I relation <strong>til</strong> det unionsretlige arbejdstagerbegreb<br />
er der ingen aldersgrænse. Domstolen har i en række sager udviklet forståelsen<br />
af arbejdstagerbegrebet. Arbejdstagerbegrebet er ikke fortolket i forhold <strong>til</strong> et<br />
fuldtidsarbejde. Det afgørende for Domstolen er derimod, at der er tale om »reel og<br />
15 Marianne Dahlen (2004) »Skadligt, nyttigt eller nödvändigt? Några tankar om barnarbete«,<br />
Anna Hollander, Rolf Nygren og Lena Olsen red, Barn och rätt, s. 9-29.<br />
Jurist- og Økonomforbundets Forlag
34 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />
faktisk beskæftigelse«, jf. <strong>til</strong> eksempel sagen C-413/01, Franca Ninni-Orasche. Der er<br />
heller ikke ifølge EU-Domstolens praksis et krav om, at arbejdstageren skal kunne<br />
forsørge sig selv ved arbejdet. Fritidsarbejde er derfor omfattet af det EU-retlige arbejdstagerbegreb.<br />
Det vil sige, at børn er arbejdstagere i Traktatens forstand, når de<br />
bevæger sig indenfor unionen. I den situation, at et barn eller en ung bevæger sig over<br />
grænsen for at arbejde, vil nationale og EU-retlige beskyttelsesregler, der afskærer<br />
eller begrænser børn under en bestemt alder i forhold <strong>til</strong> deres ret <strong>til</strong> at arbejde, kunne<br />
udgøre en begrænsning af den fri bevægelighed for arbejdskraften. I den situation kan<br />
der opstå spørgsmål om foreneligheden mellem nationale og EU-retlige beskyttelsesregler<br />
for børn og unge og retten <strong>til</strong> fri bevægelighed. Domstolen har ikke ind<strong>til</strong> videre<br />
forholdt sig <strong>til</strong> dette problem. Problems<strong>til</strong>lingen blev <strong>til</strong> dels berørt i sagen De<br />
Agostini m.fl, (de forenede sager C-34/95, C-35/96 og C-36/95) med udgangspunkt i<br />
retten <strong>til</strong> fri bevægelighed for tjenester. I denne sag fandt EU-Domstolen, at et svensk<br />
forbud mod TV reklamer <strong>til</strong> børn under 12 år, var i strid med den fri bevægelighed<br />
for tjenesteydelser. Dette forbud kunne derfor ikke opretholdes for TV stationer <strong>som</strong><br />
<strong>til</strong>bød deres tjenester fra andre EU lande.<br />
I sagen C-200/02, Zhu og Chen, afsagt af EU-Domstolen i 2004 tog Domstolen<br />
s<strong>til</strong>ling <strong>til</strong> børns ret <strong>til</strong> at bevæge sig og tage ophold i en anden medlemsstat <strong>som</strong><br />
led i deres unionsborgerskab. Domstolen afviste i denne sag eksplicit, at retten <strong>til</strong> fri<br />
bevægelighed <strong>som</strong> unionsborger kan begrænses <strong>til</strong> personer over en bestemt alder,<br />
jf. afgørelsens præmis 20. Barnets mor og faktiske omsorgsforsørger, der var tredjelands<br />
statsborger, fik sin opholds<strong>til</strong>ladelse afledt af datterens ret. Barnets opholdsret<br />
ville nemlig miste sin effektive beskyttelse, såfremt omsorgsforælderen ikke også<br />
havde ret <strong>til</strong> at opholde sig sammen med barnet, præmis 45.<br />
4.2 Aldersdiskrimination i forhold <strong>til</strong> lønfastsættelsen<br />
Der er en række rettigheder, der knytter sig <strong>til</strong> retten <strong>til</strong> et arbejde. I en forsørgelsesretlig<br />
sammenhæng er lønfastsættelsen et vigtigt led i denne ret, idet lønnen der<br />
udgør arbejdstagerens pengeforsørgelse. På det overenskomstdækkede områder er<br />
aflønningen af børn og unge typisk struktureret over den ansattes alder (under eller<br />
over 18 år). Lønnen er derimod ikke struktureret over indholdet af det arbejde, <strong>som</strong><br />
den pågældende skal udføre (se eksempelvis www.jobpatruljen.dk). Der er <strong>som</strong><br />
udgangspunkt en stor forskel på aflønningen for unge under 18 år og unge over 18<br />
år. En lønstigning på omkring 100 % er ikke udsædvanlig. Ifølge funktionærloven<br />
er der ingen fastsat mindsteløn. Der aftaler den enkelte lønnen selv.<br />
En lønfastsættelse direkte på baggrund af den ansattes alder er udtryk for direkte<br />
diskrimination på grund af alder, jf. forskelsbehandlingslovens § 1. Forbuddet mod<br />
aldersdiskrimination indenfor arbejdsmarkedet følger af EU Direktiv 2000/78/EF<br />
om generelle rammebestemmelser om ligebehandling med hensyn <strong>til</strong> beskæftigelse<br />
og erhverv. Af artikel 6 i direktivet fremgår, at medlemsstaterne kan beslutte, at<br />
Stine Jørgensen
RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 35<br />
diskrimination på grund af alder ikke udgør forskelsbehandling i direktivets forstand,<br />
såfremt denne forskelsbehandling er objektiv og rimeligt begrundet i et legitimt<br />
formål. Direktivet henviser direkte <strong>til</strong>, at beskæftigelses-, arbejdsmarkeds- og<br />
erhvervsuddannelsespolitiske mål udgør legitime formål i direktivets forstand. Ved<br />
fortolkning af direktivet og de nationale retsregler, der støtter sig herpå, er der<br />
grund <strong>til</strong> at være opmærk<strong>som</strong> på, at direktiv er vedtaget med hjemmel i traktatens<br />
artikel 10 (daværende artikel 13), om bekæmpelse af forskelsbehandling. Princippet<br />
om forbud mod forskelsbehandling udgør en grundlæggende værdi i Unionen.<br />
Den direkte aldersdiskriminerende aflønning af børn og unge under 18 år skal,<br />
for at være lovlig, kunne retfærdiggøres, jf. den almindelige diskriminationsretlige<br />
figur. Der er ingen tvivl om, at løndiskriminationen i vidt omfang er begrundet i<br />
forhold <strong>til</strong> en generel opfattelse af værdien af børn og unges arbejdskraft. Lønfastsættelsen<br />
skal således afspejle en sammenhæng med værdien af det arbejde, der<br />
udføres. Dette er uden tvivl et sagligt argument at aflønning afspejler værdien af<br />
det arbejde der udføres. Der kan dog s<strong>til</strong>les spørgsmålstegn ved om den direkte<br />
diskriminerende lønstruktur opfylder de diskriminationsretlige krav om <strong>egne</strong>thed<br />
og nødvendighed. 16 Det er ikke <strong>til</strong>strækkeligt, at en diskriminerende handling forfølger<br />
et sagligt formål. Det valgte middel skal være både <strong>egne</strong>t og nødvendigt.<br />
Kravet om <strong>egne</strong>thed indebærer, at den diskriminerende handling skal være <strong>egne</strong>t <strong>til</strong><br />
at opnå det saglige formål og nødvendighedskriteret indebærer, at målet ikke kan<br />
opnås uden at diskriminere. Herudover skal diskriminationen i øvrigt opfylde en<br />
proportionalitetsvurdering. Alderskriteriet i forhold <strong>til</strong> lønfastsættelsen hviler på<br />
den forudsætning, at unge over 18 har en længere arbejdserfaring og at de herved<br />
generelt set udfører et arbejde af højere værdi. En konkret vurdering af værdien af<br />
det udførte arbejde, herunder eksempelvis i form af anciennitet indgår ikke i denne<br />
mekaniske lønstruktur. Det betyder, at unge over 18 år uanset arbejdserfaring får<br />
en langt højere løn end unge under 18 år. Der er således ikke i denne struktur lønstruktur<br />
en sammenhæng mellem løn og arbejdsværdi i det enkelte <strong>til</strong>fælde. Der<br />
kan på den baggrund s<strong>til</strong>les spørgsmålstegn ved, om en aldersdiskriminerende lønstruktur<br />
er <strong>egne</strong>t <strong>til</strong> at opfylde målet om at lønnen skal afspejle værdien af det udførte<br />
arbejde. Det saglige formål, nemlig at den enkelte arbejderstagers løn skal<br />
afspejle værdien af det udførte arbejde kan, efter min opfattelse, opnås uden at diskriminere<br />
ved eksempelvis ved at lade lønnen afspejle både indholdet af det udførte<br />
arbejde og arbejdstagerens anciennitet.<br />
Løndiskriminationen søges også begrundet ud fra hensynet <strong>til</strong> de unge selv. Den<br />
lavere løn skal således virke <strong>som</strong> en <strong>til</strong>skyndelse for børn og unge mennesker under<br />
18 år <strong>til</strong> at tage eller fortsætte deres uddannelse. Dette argument påberåbte den<br />
16 Kristen Ketscher (2008) »Diskrimineringsforbud – Nogle generelle overvejelser«, Diskriminerings-<br />
og likes<strong>til</strong>lingsrett, Anne Hellum og Kirsten Ketscher, red. Universitetsforlaget, kapitel<br />
1.<br />
Jurist- og Økonomforbundets Forlag
36 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />
danske stat sig i Sagen C-88/08, Hütter afsagt af EU Domstolen den 18. juni 2009.<br />
I denne sag fandt Domstolen, at der ikke var sammenhæng mellem østrigske regler,<br />
hvorefter læretid, der var <strong>til</strong>bagelagt før det fyldte 18. år ikke indgik ved indplaceringen<br />
ved lønfastsættelsen og opnåelse af dette formål. Domstolen anerkendte<br />
imidlertid, at uddannelsespolitike hensyn kan udgøre et sagligt hensyn, der kan<br />
begrunde en aldersdiskrimination. Et interessant spørgsmål bliver, efter min mening,<br />
hvilke krav <strong>til</strong> bevis der kan s<strong>til</strong>les i forhold <strong>til</strong> at anerkende sammenhængen<br />
mellem direkte diskriminerende lønfasættelse og målet om at øge antallet af unge,<br />
der får en supplerende uddannelse.<br />
4.3 Sammenfatning<br />
For voksne er arbejdsmarkedet <strong>som</strong> nævnt den absolutte hovedkilde <strong>til</strong> forsørgelse.<br />
For børn og unge mennesker er arbejde skadeligt og derfor <strong>som</strong> udgangspunkt forbudt.<br />
Efter min opfattelse, kan der imidlertid s<strong>til</strong>les spørgsmålstegn ved, om denne<br />
opfattelse af børn og unge menneskers deltagelse på arbejdsmarkedet er tidssvarende.<br />
Den retlige ramme for børn og unge <strong>som</strong> arbejdstagere må tage udgangspunkt<br />
i, at arbejdsmarkedet også for denne gruppe udgør en vigtig forsørgelseskilde. Der<br />
er ingen tvivl om, at børn og unge mennesker (<strong>som</strong> voksne i øvrigt) skal beskyttes<br />
mod alle former for skadeligt arbejde. Endvidere er der ingen tvivl om, at børn og<br />
unge mennesker skal <strong>til</strong>skyndes <strong>til</strong> at få en uddannelse. Det er derimod, efter min<br />
opfattelse tvivl<strong>som</strong>t, hvorvidt et totalt arbejdsforbud for børn og unge under en vis<br />
alder, er proportionalt i forhold <strong>til</strong> opnåelse af disse formål.<br />
5 <strong>Børn</strong>s pengeforsørgelse ved sociale ydelser<br />
Selvforsørgelsesprincippet udgør det grundlæggende princip i socialretten. 17 For<br />
voksne udgør det socialretlige forsørgelsessystem det underste sikkerhedsnet, når<br />
den enkelte ikke kan skaffe sig arbejde ved hjælp af arbejdskontrakten eller (i dag i<br />
mindre omfang) ved hjælp af ægteskabskontrakten. Som vi har set, udgør arbejdsmarkedet<br />
for børn og unge kun et marginalt <strong>til</strong>skud <strong>til</strong> deres forsørgelse. For (særligt<br />
mindre) børn er forældrene hovedkilden <strong>til</strong> forsørgelsen. Det er derfor interessant<br />
at undersøge i hvilket omfang børn og unge under 18 år, har selvstændig ret <strong>til</strong><br />
grundlæggende forsørgelse fra det offentlige, i den situation at forældrene ikke kan<br />
eller vil pengeforsørge deres børn.<br />
17 Kirsten Ketscher (2008) Socialret. Principper – rettigheder – værdier, 3. omarbejdede udgave,<br />
Thomson.<br />
Stine Jørgensen
RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 37<br />
<strong>Retten</strong> <strong>til</strong> kontanthjælp udgør for voksne det mest grundlæggende socialretlige<br />
forsørgelsesgrundlag, og formålet med loven er at skabe et » økonomisk sikkerhedsnet<br />
for enhver, <strong>som</strong> ikke på anden måde kan skaffe det nødvendige <strong>til</strong> sig selv og sin<br />
familie«, jf. lovens § 1, nr. 2. Loven indeholder ikke et alderskriterium i forhold <strong>til</strong><br />
berettigelse <strong>til</strong> ydelser efter loven. (Visse europæiske landes grundlæggende forsørgelseslove<br />
afgrænses i modsætning her<strong>til</strong> ved hjælp af et alderskriterium). 18 I aktivlovens<br />
§ 2 henvises <strong>til</strong> de almindelige forsørgelsespligter, herunder forældres pligt <strong>til</strong><br />
at forsørge sine børn under 18 år. Herved angiver loven forældrenes forsørgelsespligt<br />
overfor barnet. Spørgsmålet er imidlertid, hvilken retlig betydning dette har i<br />
forhold <strong>til</strong> børns selvstændige ret <strong>til</strong> en grundlæggende forsørgelse. I Ankestyrelsens<br />
afgørelse, A-9-05, ansøgte en gravid 17-årig kvinde om løbende forsørgelse i form<br />
af kontanthjælp. Den unge kvinde boede ikke sammen med sin mor, der heller ikke<br />
forsørgede hende. Ankestyrelsen fandt, at kvinden ikke havde ret <strong>til</strong> kontanthjælp,<br />
idet hun var omfattet af forældres forsørgelsespligt. Det havde ifølge Ankestyrelsens<br />
afgørelse ingen betydning for den unge kvindes ret <strong>til</strong> kontanthjælp, at moren faktisk<br />
ikke forsørgede hende. Afgørelsen forekommer af flere grunde tvivl<strong>som</strong>. Afgørelsen<br />
illustrerer børns og unges vanskelighed ved at slå igennem med <strong>egne</strong> forsørgelsesrettigheder<br />
over for det offentlige. Ankestyrelsen forholder sig ikke <strong>til</strong> den<br />
unge kvindes ret <strong>til</strong> forsørgelse, men afgør sagen alene på en retlig forsørgelsespligt.<br />
Spørgsmålet er, om ikke kommunen kunne have sikret, både at morens forsørgelsespligt<br />
blev opfyldt, og at den unge kvinde fik en ret <strong>til</strong> en grundlæggende forsørgelse.<br />
Voksnes ret <strong>til</strong> kontanthjælp efter aktivloven er ligeledes afgrænset i forhold<br />
<strong>til</strong> de retlige forsørgelsespligter. Retsvirkningen af en privatretlig forsørgelsespligt<br />
mellem ægtefæller er imidlertid ikke altid, at den ene part i forsørgelsesrelationen<br />
herved automatisk mister sin ret <strong>til</strong> kontanthjælp. I sagen A-4-06 fandt Ankestyrelsen,<br />
at kontanthjælp <strong>til</strong> en gift ansøger ikke kunne bringes <strong>til</strong> ophør alene med den<br />
begrundelse, at ægtefællen opholdt sig i udlandet. I sagen 250-09 fik en borger<br />
<strong>til</strong>kendt løbende forsørgelse efter aktivlovens § 81 under behandlingen af en separation.<br />
Ankestyrelsen tog udgangspunkt i, at <strong>borgere</strong>n stod uden forsørgelsesgrundlag<br />
ind<strong>til</strong> separationen var bevilget og henviste <strong>til</strong> den grundlovssikrede ret <strong>til</strong> grundlæggende<br />
forsørgelse, jf. Grundloven § 75, stk. 2. Som vi har set, er der således<br />
<strong>til</strong>fælde, hvor voksne får en ret <strong>til</strong> grundlæggende forsørgelse efter aktivloven, uanset<br />
at der består en retlig forsørgelsespligt. Ankestyrelsens afvisning af en ung kvindes<br />
ret <strong>til</strong> løbende forsørgelse alene med henvisning <strong>til</strong> hendes mors forsørgelsespligt<br />
kan derfor også anskues <strong>som</strong> en diskriminationsproblematik.<br />
I det foregående har jeg behandlet spørgsmålet om barnets selvstændige ret <strong>til</strong> en<br />
grundlæggende forsørgelse i den situation at forældrene ikke kan eller ikke vil for-<br />
18 Commission Report on the implementation of the recommendation 91/441/EC of 24 June<br />
1992 on Common Criteria Concerning Sufficient Resources and Social Assistance in Social<br />
Protection Systems.<br />
Jurist- og Økonomforbundets Forlag
38 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />
sørge deres barn. Et andet spørgsmål er barnets ret <strong>til</strong> en grundlæggende forsørgelse<br />
i den situation, at barnet ikke vil modtage forsørgelse fra sine forældre. Ind<strong>til</strong> videre<br />
har denne problems<strong>til</strong>ling ikke været <strong>til</strong> behandling med hensyn <strong>til</strong> børns pengeforsørgelse.<br />
I relation <strong>til</strong> børns omsorgsforsørgelse har der ind<strong>til</strong> videre været modvilje i<br />
forhold <strong>til</strong>, at anerkende børns selvstændige ret <strong>til</strong> ikke at modtage sin omsorgsforsørgelse<br />
fra forældrene. 19 I afgørelsen U.1997.668Ø fandt landsretten ikke servicelovens<br />
tvangsregler anvendelige på en situation, hvor en ung pige ikke ville bo<br />
sammen med sine forældre. Spørgsmålet er imidlertid, hvilken betydning det har i<br />
forhold <strong>til</strong> børns ret <strong>til</strong> grundlæggende pengeforsørgelse fra det offentlige, at børn i<br />
relation <strong>til</strong> deres forældre befinder sig i en tvungen forsørgelsesrelation. Voksne kan<br />
i modsætning her<strong>til</strong> ophæve ægteskabsaftalen med den retsvirkning, at forsørgelsespligten<br />
mellem ægtefællerne ophører og derved skabe sig en selvstændig ret <strong>til</strong><br />
forsørgelse.<br />
5.2 <strong>Børn</strong>s afledte sociale rettigheder<br />
Idet børn og unge er omfattet af deres forældres forsørgelsespligt har forældrenes<br />
forsørgelsesevne stor betydning for barnet. Forældrene skal gennem deres pengeforsørgelse,<br />
forsørge deres børn. Udmålingsniveauet for socialretlige ydelser, der hviler<br />
på et selvforsørgelsesprincip er lavt. Ydelserne udmåles <strong>som</strong> udgangspunkt i forhold<br />
kun <strong>til</strong> forsørgelse af den berettigede selv. Dette har betydning for børn af forældre,<br />
hvis forsørgelsesgrundlag er en grundlæggende forsørgelsesrettighed. I en socialretlig<br />
sammenhæng er dette problem adresseret ved at lade børn indgå <strong>som</strong> en udmålingsregel<br />
i forhold <strong>til</strong> forældres socialretlige ydelser, der hviler på et selvforsørgelsesprincip.<br />
Dette kan ske enten ved, at hjælpen <strong>til</strong> personer med forsørgelsespligt<br />
overfor børn under 18 år udmåles på et højere niveau, jf. eksempelvis aktivlovens §<br />
25, stk. 1. <strong>Børn</strong>s afledte forsørgelsesrettigheder kan imidlertid også konstrueres <strong>som</strong><br />
et egentligt forsørger<strong>til</strong>læg, jf. <strong>til</strong> eksempel aktivloven § 25, stk. 13, hvorefter der<br />
kan udbetales et forsørger<strong>til</strong>læg <strong>til</strong> starthjælpen, hvis personen har forsørgelsespligt<br />
over for et barn under 18 år. Denne konstruktion af rettigheder tager udgangspunkt<br />
i forældres forsørgelsespligt. Barnet har ikke en egen retlig platform i denne<br />
konstruktion, der ikke indtænker barnets selvstændige ret <strong>til</strong> forsørgelse. Der kan i<br />
øvrigt ifølge denne bestemmelse kun udbetales 2 forsørger<strong>til</strong>læg pr. husstand. Der<br />
sker herved en diskrimination mellem børn.<br />
Denne retlige konstruktion, hvor en forsørgelsesrettighed er konstrueret i forhold<br />
<strong>til</strong> forældrene kendes i øvrigt også i forhold <strong>til</strong> omsorgsrettigheder. Mange omsorgsrettigheder<br />
formuleres <strong>som</strong> en rettighed for omsorgsforsørgeren og ikke <strong>som</strong> en ret<br />
for den omsorgsforsørgede <strong>til</strong> at modtage omsorg. Er der tale om en sikringsydelse<br />
19 Jane Fortin (2009) Childrens Rights and the Developing Law, Cambridge University Press, pp.<br />
106ff.<br />
Stine Jørgensen
RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 39<br />
vil omsorgsrettigheden typisk være formuleret <strong>som</strong> en ret for omsorgsgiveren <strong>til</strong><br />
fravær fra arbejde i kombination med en ret <strong>til</strong> en ydelse i samme periode, jf. <strong>til</strong><br />
eksempel lov om ret <strong>til</strong> orlov og dagpenge ved barsel. Denne lov angiver sit formål<br />
<strong>som</strong> dels at sikre forældre ret <strong>til</strong> fravær dels at sikre forældre ret <strong>til</strong> barselsdagpenge<br />
ved graviditet, fødsel og adoption, jf. lovens § 1. Loven retter sig dermed mod forældrene<br />
og er formuleret <strong>som</strong> en ret for forældrene <strong>til</strong> at være sammen med deres<br />
barn. Barnets selvstændige ret <strong>til</strong> at modtage omsorg fra sine forældre efter fødslen<br />
nævnes ikke <strong>som</strong> et eksplicit formål med loven og barnet har <strong>som</strong> modtager af omsorgen<br />
ikke nogen retlig platform i denne retlige omsorgskonstruktion.<br />
Det er interessant at være opmærk<strong>som</strong> på, at barnet gennem diskriminationsfiguren<br />
kan få en egen retlig platform i forhold <strong>til</strong> en rettighed, der retter sig mod<br />
forældrene. I en række sager fra Menneskerettighedsdomstolen har spørgsmålet om<br />
børns selvstændige rettigheder i forhold <strong>til</strong> socialretlige ydelser rettet mod forældre<br />
været rejst <strong>som</strong> diskriminationsspørgsmål både i forhold <strong>til</strong> forældrene og i forhold<br />
<strong>til</strong> barnet. I afvisningskendelsen i sagen Shackell mod UK afsagt af Menneskerettighedsdomstolen<br />
i 2000, havde en kvinde ikke ret <strong>til</strong> en række ydelser efter hendes<br />
afdøde mand, idet de ikke havde indgået ægteskab. 20 Kvinden havde heller ikke ret<br />
<strong>til</strong> at en forsørgelsesydelse, der rettede sig mod enker med forsørgelsespligt overfor<br />
børn (Widowed Mothers Allowance). Kvinden rejste dette <strong>som</strong> et spørgsmål om<br />
diskrimination af ugifte i strid med EMK artikel 14 (sammen med artikel 1 i 1.<br />
<strong>til</strong>lægsprotokol). Idet forældrene ikke havde været gift, havde kvinden <strong>som</strong> nævnt<br />
ikke ret <strong>til</strong> en forsørgelsesydelse <strong>til</strong> enker med forsørgelsespligt overfor børn. Herved<br />
mister børnene forsørgelse. Dette blev rejst <strong>som</strong> et spørgsmål om diskrimination af<br />
børnene på grund af deres status <strong>som</strong> uægte (by reason of their illigitimate status).<br />
Domstolen afviste dette argument under henvisning <strong>til</strong>, at denne ydelse blev nægtet<br />
ikke på grund af børnenes status, men derimod på grund af forældrenes status <strong>som</strong><br />
ugifte. Jeg er enig med Domstolen i, at børnene ikke blev diskrimineret på baggrund<br />
af deres egen status. Efter min opfattelse er der derimod tale om, at børnene<br />
diskrimineres på grund af deres forældres status <strong>som</strong> ugifte (relationsdiskrimination).<br />
Dette spørgsmål var imidlertid ikke rejst overfor Domstolen. Sagen Weller V<br />
Hungary, afsagt i 2009 vedrørte en ungarsk barselsydelse (maternity benefit), der<br />
<strong>som</strong> udgangspunkt blev udbetalt <strong>til</strong> kvinder med Ungarsk statsborgerskab. 21 En<br />
kvinde med rumænsk statsborgerskab, der var gift med en Ungarsk mand, fik på<br />
den baggrund afslag på denne ydelse. Dette blev ved EMD blandt andet rejst <strong>som</strong><br />
et spørgsmål om diskrimination af børnene på grund af deres forældres status. Havde<br />
moren været Ungarns statsborger og faren af anden nationalitet, ville børnene<br />
nemlig være berettiget <strong>til</strong> forsørgerydelsen. Den ungarske stat kunne ikke retfærdiggøre<br />
denne diskrimination af børnene.<br />
20 Schakell v. UK, Appl. 45851/99. Afsagt i 2000.<br />
21 Weller V Hungary, Appl. 44399/05, Afsagt i 2009.<br />
Jurist- og Økonomforbundets Forlag
40 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />
Gennem diskriminationsfiguren får børnene således en selvstændig retlig platform<br />
i forhold <strong>til</strong> en forsørgelsesydelse, der er rettet mod forældrene. I de nævnte<br />
sager er der tale om relationsdiskrimination (discrimination by association). Relationsdiskrimination<br />
henviser <strong>til</strong> den situation, at en person diskrimineres ikke på<br />
baggrund af forhold hos vedkommende selv, men derimod på baggrund af forhold<br />
hos en person <strong>som</strong> vedkommende har en (omsorgs)relation <strong>til</strong>.<br />
Forbuddet mod relationsdiskrimination fremgår direkte af <strong>Børn</strong>ekonventionens<br />
artikel 2. Denne bestemmelse indeholder et forbud mod forskelsbehandling af børn<br />
baseret på de diskrimineringsgrundlag, der er nævnt i bestemmelsen. Diskrimineringsgrundlaget<br />
kan både være relateret <strong>til</strong> barnet selv, men bestemmelsen beskytter<br />
også barnet mod at blive diskrimineret på baggrund af forhold hos forældrene<br />
eller værgen. Gennem diskriminationsfiguren anerkendes barnets ret <strong>til</strong> forsørgelse,<br />
uanset at rettigheden er rettet mod forældrene.<br />
5.4 Sammenfatning<br />
<strong>Børn</strong> har svært ved at slå igennem med <strong>egne</strong> pengeforsørgelsesrettigheder overfor<br />
det offentlige. I det omfang det anerkendes, at børn får selvstændig ret <strong>til</strong> grundlæggende<br />
forsørgelse fra det offentlige, opstår spørgsmålet, om ikke børn og unge,<br />
<strong>som</strong> voksne i øvrigt, skal udnytte deres selvforsørgelsesevne på arbejdsmarkedet. I<br />
den førnævnte sag fra Ankestyrelsen, hvor en ung gravid kvinde fik afslag på løbende<br />
forsørgelse, berøres dette spørgsmål af Det Sociale Nævn. I sit afslag på kontanthjælp<br />
henviste nævnet <strong>til</strong>, at kvinden ikke inden ansøgningen om kontanthjælp<br />
havde forsørget sig selv ved arbejdsindtægter eller lignende i en længere periode.<br />
Som nævnt afgjorde Ankestyrelsen alene sagen på morens forsørgelsespligt.<br />
Spørgsmålet om den unge kvindes pligt <strong>til</strong> at forsørge sig på arbejdet blev derfor<br />
ikke berørt i Ankestyrelsen afgørelse.<br />
6 <strong>Børn</strong>s ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse – retlige udviklingsperspektiver<br />
Udgangspunktet er, at alle, børn <strong>som</strong> voksne, har en ret <strong>til</strong> <strong>egne</strong> penge. <strong>Børn</strong> og<br />
unges forsørgelsesstruktur er imidlertid på en række punkter forskellig fra voksnes<br />
forsørgelsesstruktur. <strong>Børn</strong>s og unges forsørgelsesrettigheder er indrettet på, at børn<br />
og unge ind<strong>til</strong> de fylder 18 år skal forsørges af deres forældre. I denne forsørgelsesretlige<br />
struktur er indlejret en forudsætning om, at forældrene både kan og vil forsørge<br />
deres børn, og at børnene vil forsørges af deres forældre. Der er ingen tvivl<br />
om, at forældrene er den bærende struktur for børns opvækst, udvikling og forsørgelse.<br />
Der er ingen grund <strong>til</strong> at tro, at dette er under ændring. Forældre vil fortsat<br />
være den bærende ramme om deres børns forsørgelse. <strong>Børn</strong> er imidlertid under ud-<br />
Stine Jørgensen
RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 41<br />
vikling <strong>som</strong> selvstændige rettighedssubjekter. Denne retlige udvikling skubbes i<br />
vidt omfang på vej gennem retlige figurer <strong>som</strong> fri bevægelighed og forbuddet mod<br />
diskrimination. Dette får både betydning i det retlige forhold mellem børn og forældre,<br />
men også for udviklingen af børns rettigheder og status <strong>som</strong> <strong>borgere</strong> i <strong>velfærdssamfundet</strong>.<br />
Litteratur mv.<br />
COMMISSION REPORT on the implementation of the Recommendation 91/441EC of 24 June<br />
1992 on Common Criteria Concerning Sufficient Resources and Social Assistance in Social<br />
Protection Systems<br />
Acker, L. and Stalford, (2004) A Community for Children. Children, Citizenship and Internal Migration<br />
in the EU, Ashgate<br />
Besson, S. (2005) »The Principle of Non-Discrimination in the Convention on the Rights of the<br />
Child«, The International Journal of Childrens Rights13, pp 433-461.<br />
Dahlén, M (2004) Skadligt, nyttigt eller nödvendigt? Några tankar om barnarbete, Hollander,<br />
A, Nygren, R OG Olsen, L (Red) Barn och rått, Iustus förlag.<br />
Dahlstrand, L (2008) Barn <strong>som</strong> ekonomiska aktörer, Olsen, L. & Saldeen, Å (Red.), Barn <strong>som</strong><br />
aktörer – en slutpunkt, Iustus Förlag.<br />
Dübeck, I. (1997) Personers rettigheder. Om individets fysiske og psykiske integritet, selvbestemmelsesret og<br />
identitet, Jurist- og Økonomforbundets Forlag.<br />
Fortin, J. (2009) Children´s Rights and the Developing Law, third edition, Cambridge University<br />
Press<br />
Jørgensen, S. (2010) »Diskrimination af børn i et socialretligt perspektiv«, EU & Menneskeret, s.<br />
87-93<br />
Ketscher, K. (2008) »Diskrimineringsforbud – Nogle generelle overvejelser«, Diskriminerings- og<br />
likes<strong>til</strong>lingsrett, Anne Hellum og Kirsten Ketscher, red. Universitetsforlaget, kapitel 1.<br />
Ketscher K. (2008) Socialret – principper, rettigheder værdier, 3. omarbejdede udgave, Forlaget<br />
Thomson<br />
Ketscher (2003) Et håbløst lappeprojekt. Socialrådgiveren, Dansk socialrådgiverforening<br />
Ketscher K. (2003) <strong>Børn</strong>s menneskerettigheder. Om FN´s børnekonvention i dansk ret. Jørgensen.S.<br />
Krunke, H., Hartlev, M. og Ketscher, (red.) Nye retlige design. Dansk ret under konkurrence,<br />
Jurist- og Økonomforbundets Forlag<br />
Lynge Andersen, L, Iversen, B. OG Nørgaard, J. (1988) Umyndiges formue. Anbringelse, forvaltning,<br />
råden, Jurist- og Økonomforbundets Forlag.<br />
Olsen, L. (2006) Barnet, marknadföringen och rätten, Norstedts Akademiska Förlag<br />
Olsen L. (2004) Rättshandlingförmågan och barns konsumption. Hollander, A., Nygren, R og<br />
Olsen, L (Red.), Barn och Rätt, Iustus Forläg.<br />
Schiratzki, J.(2005) Rättvist underhållsbidrag <strong>til</strong>l barn Iustus Förlag<br />
Stang-Dahl, T.(1985) Kvinners rett <strong>til</strong> penger. Stang-Dahl, T. (red), Kvinnerett II, Universitetsforlaget.<br />
U.1997.668Ø<br />
250-09<br />
A-9-05<br />
A-4-06<br />
Jurist- og Økonomforbundets Forlag
42 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />
Weller mod Ungarn, Appl. 44399/05, afsagt den 31. marts 2009.<br />
Kehoe mod UK, Appl. 2010/06, afsagt af EMD i 2008<br />
Shackell mod<br />
Sag C-229/08, Wolf, afsagt af EU-Domstolen i 2010.<br />
Sag C-88/08, Hütter, afsagt af EU-Domstolen i 2009.<br />
Sag C-200/02, Zhu og Chen, afsagt af EU-Domstolen i 2004<br />
Sag C-413/01, Franca Ninni-Orasche, afsagt af EU Domstolen i 2003<br />
De forenede sager C-34/95, C-35/96 og C-36/95), Agostini m.fl, afsagt af EU-Domstolen i 1997<br />
Stine Jørgensen