29.07.2013 Views

Børn som borgere i velfærdssamfundet. Retten til egne ... - Retfærd

Børn som borgere i velfærdssamfundet. Retten til egne ... - Retfærd

Børn som borgere i velfærdssamfundet. Retten til egne ... - Retfærd

SHOW MORE
SHOW LESS

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.

RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 25<br />

<strong>Børn</strong> <strong>som</strong> <strong>borgere</strong> i <strong>velfærdssamfundet</strong>.<br />

<strong>Retten</strong> <strong>til</strong> <strong>egne</strong> penge<br />

Stine Jørgensen<br />

AF ADJUNKT, PH.D., STINE JØRGENSEN, FORSKNINGSCENTRET WELMA, DET JURI-<br />

DISKE FAKULTET, KØBENHAVNS UNIVERSITET<br />

Abstract: The right to one’s own money is a fundamental right in a welfare society. However,<br />

children and young people find themselves in a patriarchal legal structure with only limited<br />

individual pecuniary rights. The law reflects the view that children and young people under the<br />

age of 18 should be living and be supported by their parents. The article argues to strengthening<br />

the individual rights of children and young people in relation to their pecuniary rights. The<br />

prohibition against discrimination and the right to move freely within the EU borders form the<br />

legal basis for the argumentation.<br />

Keywords: Childrens rights, money support, age discrimination, union citizenship, free movement.<br />

1 Baggrund og kontekst<br />

<strong>Retten</strong> <strong>til</strong> <strong>egne</strong> penge er en forudsætning for at kunne deltage i samfundet og udgør<br />

i dag en velfærdsrettighed for den enkelte. Betydningen af penge <strong>som</strong> en velfærdsrettighed<br />

forstærkes af udviklingen i det EU-retlige indre frie marked, hvor mange<br />

velfærdsrettigheder i dag betragtes <strong>som</strong> varer eller tjenester, <strong>som</strong> den enkelte køber<br />

på et marked. Også for børn og unge er penge en forudsætning for at kunne deltage<br />

selvstændigt i samfundet. Velfærdssamfundets udvikling har på dette område imidlertid<br />

svært ved at slå igennem i forhold <strong>til</strong> børn. Som gruppe befinder børn og unge<br />

sig stadig i en paternalistisk forsørgelsesstruktur. En række af de retlige figurer, <strong>som</strong><br />

danner rammen for børn og unges forsørgelsesrettigheder henter deres begrundelse i<br />

beskyttelsesprincippet, eksempelvis forældreansvar og værgemål. Disse retlige figurer,<br />

der har en lang historie bag sig 1 , skal imidlertid i den konkrete fortolkning forstås<br />

i forhold <strong>til</strong> den almindelige udvikling i opfattelsen af autonomibegrebet.<br />

Den enkeltes adgang <strong>til</strong> <strong>egne</strong> penge sker gennem pengeforsørgelsen. I artiklen<br />

analyseres børn og unges ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse. Analysens teoretiske grundlag er<br />

1 Inger Dübeck (1996) Personers rettigheder. Om individets fysiske og psykiske integritet, selvbestemmelse<br />

og identitet. Jurist- og Økonomforbundets Forlag.<br />

Jurist- og Økonomforbundets Forlag


26 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />

den forsørgelsesretlige model, <strong>som</strong> blev udviklet med henblik på forståelse af kvinders<br />

forsørgelsesrettigheder, men <strong>som</strong> nu udgør den generelle analysemodel i forhold<br />

<strong>til</strong> enkeltindividers forsørgelsesrettigheder. 2 Den socialretlige forsørgelsesmodel<br />

er udarbejdet med udgangspunkt i voksne menneskers forsørgelse, men modellen<br />

og de forsørgelsesretlige grundbegreber er alment gældende.<br />

Artiklen er struktureret over de enkelte forsørgelseskilder (familie, arbejde og<br />

sociale ydelse). Disse kilder analyseres med udgangspunkt i barnets ret <strong>til</strong> forsørgelse.<br />

Den dogmatiske analyse tager udgangspunkt i danske ret. De behandlede problemer<br />

har imidlertid en almen karakter, og analysen har derfor en generel forklaringsværdi.<br />

Forbuddet mod diskrimination og den EU-retlige fri bevægelighed er<br />

gennemgående figurer i forhold <strong>til</strong> de enkelte forsørgelseskilder, der behandles. Som<br />

nævnt indledningsvist, befinder børn og unge sig i en patriarkalsk retlig struktur.<br />

Diskriminationsfiguren udfordrer generelt etablerede konstruktioner. Særligt forbuddet<br />

mod diskrimination på grund af ung alder skaber et grundlag for at gentænke<br />

børns selvstændige forsørgelsesrettigheder. 3 Den fri bevægelighed udgør<br />

rationalet bag det EU-retlige fællesskab. Den enkelte køber og sælger varer og tjenester<br />

og <strong>til</strong>byder sin arbejdskraft på det fælles indre marked. <strong>Retten</strong> <strong>til</strong> at bevæge<br />

sig og <strong>til</strong> at indgå en gensidigt forpligtende aftale er derfor forudsætning for adgangen<br />

<strong>til</strong> og deltagelsen i det EU-retlige marked. I EU har børn og unge i udgangspunktet<br />

adgang <strong>til</strong> det fri indre marked på lige fod med voksne. <strong>Retten</strong> <strong>til</strong> fri bevægelighed<br />

på det europæiske marked udfordrer derved i et vist omfang nationale<br />

beskyttelsesregler rettet mod børn og unge.<br />

Indledningsvist behandles i artiklens afsnit 2 spørgsmålet om børns selvstændige<br />

ret <strong>til</strong> penge. Som led i denne problems<strong>til</strong>ling indgår spørgsmålet om børns ret <strong>til</strong> at<br />

råde over <strong>egne</strong> penge, <strong>som</strong> er en forudsætning for at kunne udnytte denne rettighed.<br />

2 <strong>Børn</strong>s selvstændige ret <strong>til</strong> penge<br />

<strong>Retten</strong> <strong>til</strong> <strong>egne</strong> penge er <strong>som</strong> nævnt en grundlæggende forudsætning for at kunne<br />

deltage i et samfund, der <strong>som</strong> de europæiske velfærdssamfund baserer sig på en<br />

pengeøkonomi. Dette gælder naturligvis også for børn og unge mennesker, der<br />

lige<strong>som</strong> voksne behøver <strong>egne</strong> penge for at blive inkluderet i samfundet. Mens der<br />

2 Kirsten Ketscher (2008) Socialret. Principper – rettigheder – værdier, 3. omarbejdede udgave.<br />

Forlaget Thomson, s. 79 ff.<br />

3 Om forbuddet mod diskrimination på grund af ung alder se Stine Jørgensen (2010) »Diskrimination<br />

af børn i et socialretligt perspektiv«, EU & Menneskeret, s. 87-93 og Samantha<br />

Besson (2005) »The Principle of Non-Discrimination in the Convention on the Rights of<br />

the Child«, The International Journal of Childrens Rights13, pp 433-461.<br />

Stine Jørgensen


RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 27<br />

ikke er tvivl om, at børn har ret <strong>til</strong> omsorgsforsørgelse, har der været mindre fokus<br />

på børns selvstændige ret <strong>til</strong> penge <strong>som</strong> led i deres forsørgelse. Tidligere var det en<br />

almindelig antagelse, at børn og unge under 18 år kunne få opfyldt deres forsørgelse<br />

alene gennem omsorgsforsørgelsen. Der bestod således ikke en ret for børn <strong>til</strong><br />

<strong>egne</strong> penge <strong>som</strong> et led i forsørgelsen. Denne opfattelse kan imidlertid, <strong>som</strong> nævnt,<br />

ikke opretholdes i dagens velfærdssamfund. <strong>Børn</strong> og unge har derfor <strong>som</strong> led i deres<br />

grundlæggende forsørgelse ret <strong>til</strong> både penge og omsorg.<br />

<strong>Retten</strong> <strong>til</strong> selv at kunne råde over penge, eksempelvis gennem indgåelse af retshandler,<br />

ligger <strong>som</strong> en uudtalt forudsætning i forhold <strong>til</strong> spørgsmålet om enkeltindividers<br />

pengeforsørgelsesrettigheder. <strong>Retten</strong> <strong>til</strong> at indgå en retshandel er en værdi i<br />

sig selv men er samtidig en forudsætning for retten <strong>til</strong> forsørgelse. Det forsørgelsesretlige<br />

udgangspunkt, selvforsørgelsesprincippet, forudsætter således, at den enkelte<br />

selv er i stand <strong>til</strong> at skaffe sig det nødvendige, herunder gennem indgåelse af en<br />

gensidigt forpligtende aftale. En stor del af omsorgsforsørgelsen, køb af tøj, mad,<br />

med videre sker på markedet, hvor den enkelte erhverver sig omsorgsforsørgelsen<br />

gennem (købs)aftalen. For voksne har denne dimension ikke stor retlig betydning,<br />

idet udgangspunktet for voksne er fuld dispositionsret over egen person, <strong>egne</strong> indtægter,<br />

formue mv. For børn og unge under 18 år er det retlige udgangspunkt<br />

imidlertid det modsatte, nemlig at denne gruppe ikke kan indgå retshandler og<br />

derved forpligte sig økonomisk jf. værgemålsloven § 1, stk. 2. Denne bestemmelse<br />

må <strong>til</strong> dels forklares historisk, og afspejler på ingen måde det aktuelle billede af børn<br />

og unges status <strong>som</strong> aftaleparter. 4 Reglen var begrundet i hensynet <strong>til</strong> at beskytte<br />

børn og unge mod deres »præsumptive uforsigtighed«. 5 Umyndighed er i aftalerettens<br />

forstand en stærk ugyldighedsgrund, idet medkontrahenten ikke kan støtte ret<br />

på en aftale indgået med en mindreårig. Som nævnt forekommer det retlige udgangspunkt<br />

om børn og unges manglende evne <strong>til</strong> at indgå retshandler i dag forældet.<br />

En række undtagelser fra dette udgangspunkt om børn unges manglende rådighed<br />

medfører da også en mere tidssvarende rets<strong>til</strong>stand i overensstemmelse med<br />

den generelle opfattelse af barnets autonomi og selvbestemmelse. De praktisk vigtigste<br />

er børn og unges ret <strong>til</strong> at råde over <strong>egne</strong> indtægter og ret <strong>til</strong> at råde over<br />

hvad værgerne overlader dem, jf. værgemålloven § 42. Dette gælder dog kun kontantaftaler,<br />

idet børn og unge hverken har ret at indgå løbende kontrakter uden<br />

deres forældres samtykke eller <strong>til</strong> at påtage sig gældsforpligtelser, jf. værgemålsloven<br />

§ 42, stk. 2.<br />

<strong>Børn</strong> og unge har således i et vist omfang ret <strong>til</strong> at råde over <strong>egne</strong> indtægter gennem<br />

indgåelse af retshandler. Derimod kan børn og unge ikke råde over deres even-<br />

4 Lotta Dahlstrand (2008) » Barn <strong>som</strong> ekonomiska aktörer. Lena Olsen och Åke Saldeen red.,<br />

Barn <strong>som</strong> aktörer – en slutpunkt. Iustus Förlag, s. 11-65.<br />

5 Lenner Lynge Andersen m.fl. (1988) Umyndiges formue. Anbringelse, forvaltning, råden. Jurist-<br />

og Økonomforbundets Forlag, s. 14.<br />

Jurist- og Økonomforbundets Forlag


28 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />

tuelle formue. Det er værgen, der med statsforvaltningens <strong>til</strong>ladelse kan anvende et<br />

barns formue <strong>til</strong> barnets forsørgelse, jf. værgemålslovens § 25, stk. 3. Praksis for<br />

frigivelse af et barn eller en ungs formue er restriktiv. Udgangspunktet er, at formue<br />

ikke frigives <strong>til</strong> barnets forsørgelse, idet forældrene skal forsørge barnet. I en<br />

afgørelse truffet af Civilstyrelsen, trykt i TFA2008, oplyste styrelsen, at »I <strong>til</strong>fælde,<br />

hvor forældre er værger for deres mindreårige børn, frigiver vi efter praksis normalt<br />

ikke penge <strong>til</strong> udgifter <strong>til</strong> f.eks. mad, tøj og fritidsaktiviteter (almindelig forsørgelse).<br />

Dette skyldes, at forældrene i almindelighed selv skal betale sådanne udgifter.<br />

Vi kan dog undtagelsesvis frigive på grund af forældrenes dårlige økonomi«. Civilstyrelsen<br />

gav i en afgørelse fra 2008 trykt i TFA2008.508/1 afslag på frigivelse af<br />

12.000 kr. <strong>til</strong> køb af en knallert <strong>til</strong> en ung på 15 år. Som begrundelse herfor anførte<br />

styrelsen, at <strong>til</strong>ladelse ikke gives <strong>til</strong> køb af »luksusbetinget karakter«. Den unge<br />

havde en formue på 58.000 kr., og forælderen havde en årlig indtægt på 137.500<br />

kr.<br />

Denne retlige konstruktion indebærer, at barnet ikke selv kan anvende sin formue<br />

<strong>til</strong> egen forsørgelse. Det er derimod forældrene, der kan anvende barnets formue<br />

<strong>til</strong> dets forsørgelse. I værgemålslovens regler træder beskyttelsesprincippet<br />

tydeligt frem. Disse regler har deres grundlag i en anden tid, og reglerne er ikke<br />

tænkt i forhold <strong>til</strong> børn og unges selvstændige forsørgelsesrettigheder. <strong>Børn</strong> og unge<br />

er, <strong>som</strong> nævnt tidligere, også omfattet af pligten <strong>til</strong> at forsørge sig selv. <strong>Retten</strong> <strong>til</strong><br />

selv at råde over <strong>egne</strong> penge er et vigtigt led i opfyldelsen af denne pligt. Værgemålslovens<br />

konstruktion er en anden, nemlig at børns indtægter og formue indgår<br />

<strong>som</strong> led i forældrenes forsørgelsespligt og ikke <strong>som</strong> led i barnets selvforsørgelsesret.<br />

3 <strong>Børn</strong>s pengeforsørgelse i familien<br />

Forældre er børns absolutte hovedforsørgere. Den privatretlige forsørgelsespligt for<br />

forældre overfor deres børn fremgår af forældreansvarslovens § 2 og børneloven<br />

§ 13. Forsørgelsespligten består ind<strong>til</strong> barnets 18. år. Forældrenes forsørgelsespligt<br />

modsvares af en ret for barnet, <strong>til</strong> at blive forsørget af sine forældre. Det juridiske<br />

forældreskab udgør grundlaget for børns ret <strong>til</strong> familieforsørgelse. <strong>Børn</strong>s familieforsørgelse<br />

har derved et andet retligt grundlag end voksnes familieforsørgelse, <strong>som</strong><br />

har (ægteskabs)aftalen <strong>som</strong> sit grundlag. 6 Forældreskabet er for barnet, men også<br />

for forældrene, en tvungen, uopsigelig relation <strong>som</strong> hviler på fastslåelse af et retligt<br />

forældreskab. Endvidere adskiller børns familieforsørgelse sig fra voksnes derved, at<br />

forældreskabet <strong>som</strong> grundlag for børns forsørgelse er ensidig. <strong>Børn</strong> har ikke forsør-<br />

6 Tove Stang-Dahl (1985) »Kvinners rett <strong>til</strong> penger«, Kvinnerett II, Tove Stang-Dahl, red.<br />

Universitetsfolaget, s. 11-25. og Kirsten Ketscher (2008) op. cit. note 2, kapitel 3.<br />

Stine Jørgensen


RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 29<br />

gelsespligt overfor deres forældre. De fleste børn bidrager fra de er små med arbejde<br />

i hjemmet. <strong>Børn</strong>s arbejde i hjemmet er dels et led i børns opfyldelse af deres selvsforsørgelsespligt,<br />

dels opfattes børns arbejde i hjemmet <strong>som</strong> led i deres opdragelse<br />

og udvikling og ikke <strong>som</strong> udslag af en retlig forpligtelse i forhold <strong>til</strong> en gensidig<br />

forsørgelsespligt. Det retlige grundlag for børns familieforsørgelse adskiller sig således<br />

fra for voksnes familieforsørgelse. Der kan være grund <strong>til</strong> at være opmærk<strong>som</strong><br />

på denne forskel, blandt andet i forhold <strong>til</strong> spørgsmålet om børns selvstændige ret<br />

<strong>til</strong> en grundlæggende forsørgelse fra det offentlige, jf. nedenfor afsnit 5.<br />

3.1 <strong>Børn</strong>s ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse fra sine forældre<br />

Det har traditionelt været antaget, at forældre kan opfylde deres forsørgelsespligt<br />

overfor deres børn alene gennem omsorgsforsørgelsen. 7 Dette støttes på § 13, stk. 2<br />

i lov om børns forsørgelse, hvorefter kun forældre, barnet ikke bor hos, kan sættes i<br />

bidrag. Dette synspunkt indebærer, at børn og unge, der bor med begge sine forældre,<br />

ikke gennem familien (forældreskabet) har ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse. <strong>Børn</strong>, der<br />

kun bor med en af sine forældre, har derimod ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse fra den forældre,<br />

det ikke bor hos. Spørgsmålet er imidlertid om denne forskelsbehandling af<br />

børn kan retfærdiggøres. Som nævnt har forældrene pligt <strong>til</strong> at forsørge deres børn<br />

både gennem omsorg og gennem penge. Dette gælder uanset om forælderen bor<br />

sammen med barnet eller ej. <strong>Børn</strong>, der bor sammen med begge forældre, har også<br />

en ret <strong>til</strong> penge <strong>som</strong> led i deres forsørgelse. En anden problems<strong>til</strong>ling er, hvordan<br />

denne forsørgelsespligt kan håndhæves. I forhold <strong>til</strong> børnebidrag efter lov om børns<br />

forsørgelse, er det forælderen, og ikke barnet, der kan kræve bidraget betalt. Det<br />

s<strong>til</strong>ler blandt andet børn eller unge der ikke bor hos nogle af sine forældre i en dårlig<br />

situation. Det kan overvejes, om dette er i overensstemmelse med artikel 6 i<br />

EMRK om retten <strong>til</strong> en retfærdig rettergang, at barnet ikke selv kan rejse en sag om<br />

betaling af børnebidrag. I sagen Kehoe v UK, afsagt af Menneskerettighedsdomstolen<br />

i 2008 var spørgsmålet, om det britiske system <strong>til</strong> håndhævelse af økonomiske<br />

bidrag fra en bidragspligtig forælder var i overensstemmelse med EMRK artikel 6<br />

om retten <strong>til</strong> retfærdig rettergang. 8 I denne sag havde en bidragspligt far ikke betalt<br />

bidrag <strong>til</strong> forsørgelse af sine fire børn. Moren, <strong>som</strong> også boede med børnene, kunne<br />

ikke selv inddrive de manglende bidrag, da denne ret ifølge det britiske system alene<br />

<strong>til</strong>kommer det offentlige, the Child Support Agency. Dette system var imidlertid<br />

lang<strong>som</strong>meligt og i enkelte <strong>til</strong>fælde havde CSA undladt at inddrive bidraget med<br />

den virkning, at bidraget fra faren bortfaldt. Dette rejste kvinden <strong>som</strong> et spørgsmål<br />

om krænkelse af EMRK artikel 6 om retten <strong>til</strong> en retfærdig rettergang. Domstolen<br />

fandt imidlertid, under henvisning <strong>til</strong> statens skønsmargen, at systemet levede op <strong>til</strong><br />

7 Se også Johanna Schiratzki (2005) Rättvist underhållsbidrag <strong>til</strong>l barn Iustus Förlag, s. 14 f.<br />

8 Kehoe mod UK, Appl. 2010/06, afsagt af Domstolen i 2008.<br />

Jurist- og Økonomforbundets Forlag


30 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />

kravene i EMRK artikel 6. Domstolen lagde blandt andet vægt på, at kvinden havde<br />

ret <strong>til</strong> at lægge sag an mod CSA mod forsømmelighed. Denne mulighed fandt<br />

kvinden imidlertid både »formalistic and unreal«.<br />

Det må i dag antages, at både børn der bor sammen med sine forældre og børn<br />

der kun bor sammen med en af sine forældre har ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse fra sine<br />

forældre. Det er ikke muligt entydigt at angive størrelsen på den pengeforsørgelse,<br />

<strong>som</strong> barnet har ret <strong>til</strong> at modtage fra sine forældre. Det er dog vigtigt at være opmærk<strong>som</strong><br />

på, at børns grundlæggende forsørgelse ikke kun handler om barnets<br />

overlevelse, men også om barnets mulighed for udvikling, jf. børnekonventionens<br />

artikel 27.1.<br />

3.2 Forældres opfyldelse af deres forsørgelsespligt<br />

<strong>Børn</strong>s ret <strong>til</strong> forsørgelse fra deres forældre er en spejling af forældrenes pligt <strong>til</strong> at<br />

forsørge deres børn. Det er derfor interessant at se på, hvorledes forældrene kan<br />

opfylde deres pligt <strong>til</strong> at forsørge deres barn.<br />

Som nævnt har den forælder, hvor barnet ikke har bopæl, pligt <strong>til</strong> at bidrage <strong>til</strong><br />

barnets forsørgelse gennem betaling af et månedligt bidrag. Bidraget udmåles i<br />

forhold <strong>til</strong> barnets og forældrenes økonomiske kår, jf. § 14 i lov om børns forsørgelse.<br />

Loven fastsætter et normalbidrag, <strong>som</strong> udgør mindstebidraget. Normalbidraget<br />

har et lavt niveau og svarer ikke <strong>til</strong> halvdelen af de direkte og indirekte omkostninger<br />

<strong>til</strong> forsørgelse af et barn og <strong>som</strong> påhviler bopælsforælderen. Her<strong>til</strong> kommer, at<br />

børnebidraget er fradragsberettiget for den bidragsforpligtede forældre, jf. ligningsloven<br />

§ 10. Den forælder, der har barnet boende, er imidlertid ikke <strong>til</strong>svarende fradragsberettiget<br />

for sine udgifter i forbindelse med barnets forsørgelse. Disse regler<br />

indebærer, at der sker en ulige behandling mellem den forælder, der har barnet<br />

boende hos sig, og den forælder, der ikke har barnet boende hos sig, idet bopælsforældrene<br />

bærer den største forsørgelesbyrde. Idet børn og unge, i <strong>til</strong>fælde af at<br />

forældrene ikke bor sammen, stadig i overvejende grad bor hos deres mor, kan dette<br />

rejses <strong>som</strong> et spørgsmål om diskrimination på grund af køn. Nationale skatteregler<br />

falder utvivl<strong>som</strong> indenfor beskyttelsen af ejendomsretten, jf. EMRK artikel 1 i første<br />

<strong>til</strong>lægsprotokol. I sagen Burden and Burden udtalte Domstolen, at »taxation is in<br />

principle an interference with the right guaranteed by the first paragraph of Article<br />

1 of Protocol No. 1, since it deprives the person concerned of a possession, namely<br />

the amount of money which must be paid« para 59. 9 Det kan derfor overvejes, om<br />

de ovenfor nævnte skatteregler, hvorefter den forælder, der ikke bor sammen med<br />

barnet er fradragsberettiget, kan rejses <strong>som</strong> et diskriminationsspørgsmål i strid med<br />

EMRK artikel 14, jf. artikel 1 i 1. <strong>til</strong>lægsprotokol. Reglerne om forældrenes opfyl-<br />

9 Burden mod UK, Appl. 13378/05, Afsagt af Grand Chamber 2008.<br />

Stine Jørgensen


RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 31<br />

delse af deres forsørgelsespligt må i vidt omfang forklares historisk. Reglerne tager<br />

ikke udgangspunkt i barnets ret <strong>til</strong> forsørgelse fra sin forælder. Disse regler varetager<br />

andre hensyn, først og fremmest er disse regler begrundet i hensynet <strong>til</strong> den<br />

bidragspligtige forældres mulighed for at forsørge en ny familie (se eksempelvis P.<br />

M.mod UK, jf. nedenfor præmis 28). Det er dog tvivl<strong>som</strong>t, hvorvidt disse hensyn i<br />

dag kan retfærdiggøre en forskelsbehandling.<br />

Spørgsmålet om diskrimination mellem forældre i forhold <strong>til</strong> retten <strong>til</strong> skattefradrag<br />

ved opfyldelse af deres forsørgelsespligt har ind<strong>til</strong> videre ikke været <strong>til</strong> bedømmelse<br />

ved Menneskerettighedsdomstolen. I sagen P.M. mod U.K, afsagt af<br />

Menneskerettighedsdomstolen i 2005, blev det derimod rejst <strong>som</strong> et diskriminationsspørgsmål<br />

i strid med EMK artikel 14 sammen med EMRK artikel 1 i 1. <strong>til</strong>lægsprotokol<br />

(beskyttelse af ejendomsretten), at kun forældre, der havde været gift,<br />

kunne opnå skattefradrag i forbindelse med betaling af børnebidrag. 10 Klageren<br />

havde tidligere kun været samlevende med barnets mor og var derfor ikke berettiget<br />

<strong>til</strong> skattefradrag for det betalte børnebidrag. Domstolen fandt, at denne forskelsbehandling<br />

ikke kunne retfærdiggøres ud fra en henvisning <strong>til</strong> ægteskabets<br />

særlige status.<br />

P. K mod UK vedrører spørgsmålet om diskrimination mellem forældre, der<br />

havde været gift og forældre, der ikke havde været gift i forhold <strong>til</strong> opnåelse af skattefradrag<br />

for det betalte bidrag. Denne sag forholder sig således ikke grundlæggende<br />

<strong>til</strong> spørgsmålet om ikke bopælsforælderens fradragsret i forbindelse med betaling<br />

af et børnebidrag. Det er imidlertid efter min opfattelse vanskeligt at se, hvordan en<br />

forskelsbehandling mellem forældre der har barnet boende og forældre der ikke har<br />

barnet boende kan begrundes sagligt.<br />

Den skatteretlige forskelsbehandling af forældres forsørgelse overfor deres børn<br />

beroende på et bopælskriterium, er i øvrigt <strong>egne</strong>t <strong>til</strong> at skabe grundlag for mistanke<br />

om omgåelse, jf. <strong>til</strong> eksempel en afgørelse fra Vestre Landsret fra 2002, trykt i TfS<br />

2002 s. 525. I denne sag havde de lokale skattemyndigheder afvist at godkende<br />

fradrag for børnebidrag med den begrundelse, at faren i de gældende indkomstår<br />

havde boet sammen med børnene, hvorfor hans udgifter i forbindelse hermed ikke<br />

var fradragsberettigede. Denne problems<strong>til</strong>ling afspejler en kendt socialretlig problems<strong>til</strong>ling<br />

vedrørende begrebet »enlig forsørger«, <strong>som</strong> anvendes <strong>som</strong> <strong>til</strong>delingskriterium<br />

i forhold <strong>til</strong> retten <strong>til</strong> et særligt børnebidrag. Dette særlige børnebidrag skal<br />

kompensere for, at barnet kun bor med en af sine forældre. Indenfor socialretten,<br />

har der været en lang række sager, der går ud på at fastslå, om en person har været<br />

reelt enlig eller ej. 11 Det grundlæggende problem i forhold <strong>til</strong> både den skatteretlige<br />

fordel <strong>til</strong> ikke samboende forældre og den socialretlige enlige forsørger er, at mange<br />

børn i dag ikke bor sammen med begge deres forældre samtidig. Uanset, om en<br />

10 P. M. mod UK, Appl. 6638/03, Afsagt i 2005.<br />

11 Kirsten Ketscher op. cit. note 2, s. 62 ff.<br />

Jurist- og Økonomforbundets Forlag


32 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />

forælder bor sammen med sit barn eller ej, har forælderen imidlertid forsørgelsespligt<br />

overfor sit barn.<br />

3.3 Sammenfatning<br />

<strong>Børn</strong>s ret <strong>til</strong> forsørgelse fra deres forældre hviler stadig på den grundlæggende opfattelse,<br />

at forældrene kan opfylde deres forsørgelsespligt alene gennem omsorgsforsørgelsen.<br />

Dette synspunkt er ikke tidssvarende. Pengeforsørgelsen er også for børn<br />

en grundlæggende forudsætning for en aktiv deltagelse i samfundet. Det er således<br />

min opfattelse, at børn har ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse fra deres forældre. Dette uanset,<br />

at dette krav muligvis vil være svært at håndhæve. Set i forhold <strong>til</strong> forældrenes opfyldelse<br />

af deres forsørgelsespligt hviler denne også på en traditionel familiestruktur.<br />

Det lavt fastsatte normalbidrag kombineret med en fradragsret har <strong>som</strong> formål at<br />

sikre, at faren skal kunne indgå i en ny forsørgelsesrelation. Forældrenes opfyldelse<br />

af deres forsørgelsespligt er således ikke tænkt med udgangspunkt i barnets ret <strong>til</strong><br />

forsørgelse.<br />

4 <strong>Børn</strong>s forsørgelse på arbejdsmarkedet<br />

Arbejdsmarkedet er for voksne den absolutte hovedkilde <strong>til</strong> pengeforsørgelsen. 12<br />

Udover at være hovedkilden for voksnes forsørgelse opfattes arbejdet at være et<br />

vigtigt led i den enkeltes mulighed for personlig udvikling og er formuleret <strong>som</strong> en<br />

individuel menneskeret. Arbejde <strong>som</strong> en grundlæggende rettighed er <strong>til</strong> eksempel<br />

beskyttet i FNs konvention om Økonomiske, sociale og kulturelle rettigheder artikel<br />

6, FNs kvindekonvention artikel 11 og EU Charter om grundlæggende rettigheder<br />

artikel 15. Uanset, at retten <strong>til</strong> arbejde ikke er underlagt et alderskriterium,<br />

er det retlige udgangspunktet for børn og unge, at arbejde i en ung alder er skadeligt<br />

for deres sundhed, uddannelse og udvikling. <strong>Børn</strong> og unge under en vis alder<br />

(13 år) må derfor ikke beskæftiges ved arbejde. Derudover er unge underlagt en<br />

række begrænsninger i forhold <strong>til</strong> deres adgang <strong>til</strong> arbejde, blandt andet i forbud<br />

mod bestemte former for arbejde. Ca. 150.000 unge under 18 år har i Danmark et<br />

arbejde. Det betyder, at omkring hver anden ung mellem 13 og 17 år arbejder i sin<br />

fritid. 13 Samme mønster ses i de øvrige nordiske lande. 14<br />

Beskyttelsesreglerne vedrørende børn og unge <strong>som</strong> arbejdstagere hviler i vidt<br />

omfang på ældre ILO-konventioner, der i en dansk kontekst blandt andet fik retligt<br />

12 Ibid.<br />

13 <strong>Børn</strong>erådet 2009. Se www. Boerneraadet.dk<br />

14 Barn- och ungdomsarbete i Norden. Nord 1999.23.<br />

Stine Jørgensen


RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 33<br />

gennemslag med EU-direktiv 94/33 om beskyttelse af unge på arbejdspladsen fra<br />

1996. Det er interessant, at dette direktiv først blev vedtaget i 1996. Ind<strong>til</strong> da, var<br />

der ikke i EU særlige beskyttelsesregler for unge arbejdstagere. <strong>Børn</strong>ekonventionen<br />

indeholder i artikel 32 en pligt for staterne <strong>til</strong> at beskytte børn mod økonomisk<br />

udnyttelse og forbud mod skadeligt arbejde. Indførelse af minimumsalder for at<br />

kunne arbejde er ifølge denne bestemmelse i konventionen et led i denne beskyttelse.<br />

Beskyttelseshensynet er således dominerende, i forhold <strong>til</strong> børns ret <strong>til</strong> arbejde.<br />

Det er dog vigtigt at holde fast i udgangspunktet om, at arbejde er en grundlæggende<br />

ret for den enkelte og et vigtigt led i den enkeltes mulighed for at kunne<br />

pengeforsørge sig selv. <strong>Børn</strong>s arbejde er et vigtigt led i børns deltagelse i samfundet<br />

og har derudover betydning for børns mulighed for at forbedre deres økonomiske<br />

status. Der er derfor grund <strong>til</strong> at s<strong>til</strong>le spørgsmålstegn ved den grundlæggende opfattelse<br />

af, at børns arbejde er skadeligt. 15 Det totale forbud mod børnearbejde må<br />

primært betragtes <strong>som</strong> et tredjelandsproblem.<br />

Som nævnt ovenfor er børns og unges ret <strong>til</strong> arbejde præget af generelle beskyttelsesregler,<br />

der dels udelukker børn under en bestemt alder fra arbejdsmarkedet,<br />

dels begrænser børn og unge under en vis alder i forhold <strong>til</strong> deres muligheder på<br />

arbejdsmarkedet. Ved hjælp af disse beskyttelsesregler skabes i realiteten et arbejdsmonopol<br />

for voksne. Denne diskrimination af børn skal kunne retfærdiggøres.<br />

Der er ingen tvivl om, at hensynet <strong>til</strong> at beskytte børn og unges sundhed og hensynet<br />

<strong>til</strong> børns uddannelse udgør saglige hensyn. Et fuldstændigt arbejdsforbud for<br />

børn under 13 år og udelukkelse af ældre børn ved hjælp af regler om arbejdstidslængde<br />

med videre er meget indgribende i forhold <strong>til</strong> deres ret <strong>til</strong> at arbejde. Som<br />

jeg ser det, er spørgsmålet, om ikke disse formål kan nås med mindre indgribende<br />

foranstaltninger. I den sammenhæng er det endvidere interessant at være opmærk<strong>som</strong><br />

på, at EU-Domstolen i flere sager har <strong>til</strong>sidesat beskyttelsesregler for kvindelige<br />

arbejdstagere (typisk et forbud mod kvinders natarbejde) <strong>som</strong> stridende mod<br />

princippet om forbud mod diskrimination på grund af køn, jf. <strong>til</strong> eksempel sagerne<br />

C-345/89 (Alfred Stoeckel), og C-207/96, (Kommissionen mod Italien).<br />

4.1 <strong>Børn</strong>s ret <strong>til</strong> fri bevægelighed og retten <strong>til</strong> arbejde<br />

Fri bevægelighed er det EU-retlige rationale. Den fri bevægelighed for arbejdstagere<br />

er en af EU- rettens grundlæggende rettigheder, jf. nu traktaten om den europæiske<br />

unions funktionsmåde (TEUF) artikel 45. I relation <strong>til</strong> det unionsretlige arbejdstagerbegreb<br />

er der ingen aldersgrænse. Domstolen har i en række sager udviklet forståelsen<br />

af arbejdstagerbegrebet. Arbejdstagerbegrebet er ikke fortolket i forhold <strong>til</strong> et<br />

fuldtidsarbejde. Det afgørende for Domstolen er derimod, at der er tale om »reel og<br />

15 Marianne Dahlen (2004) »Skadligt, nyttigt eller nödvändigt? Några tankar om barnarbete«,<br />

Anna Hollander, Rolf Nygren og Lena Olsen red, Barn och rätt, s. 9-29.<br />

Jurist- og Økonomforbundets Forlag


34 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />

faktisk beskæftigelse«, jf. <strong>til</strong> eksempel sagen C-413/01, Franca Ninni-Orasche. Der er<br />

heller ikke ifølge EU-Domstolens praksis et krav om, at arbejdstageren skal kunne<br />

forsørge sig selv ved arbejdet. Fritidsarbejde er derfor omfattet af det EU-retlige arbejdstagerbegreb.<br />

Det vil sige, at børn er arbejdstagere i Traktatens forstand, når de<br />

bevæger sig indenfor unionen. I den situation, at et barn eller en ung bevæger sig over<br />

grænsen for at arbejde, vil nationale og EU-retlige beskyttelsesregler, der afskærer<br />

eller begrænser børn under en bestemt alder i forhold <strong>til</strong> deres ret <strong>til</strong> at arbejde, kunne<br />

udgøre en begrænsning af den fri bevægelighed for arbejdskraften. I den situation kan<br />

der opstå spørgsmål om foreneligheden mellem nationale og EU-retlige beskyttelsesregler<br />

for børn og unge og retten <strong>til</strong> fri bevægelighed. Domstolen har ikke ind<strong>til</strong> videre<br />

forholdt sig <strong>til</strong> dette problem. Problems<strong>til</strong>lingen blev <strong>til</strong> dels berørt i sagen De<br />

Agostini m.fl, (de forenede sager C-34/95, C-35/96 og C-36/95) med udgangspunkt i<br />

retten <strong>til</strong> fri bevægelighed for tjenester. I denne sag fandt EU-Domstolen, at et svensk<br />

forbud mod TV reklamer <strong>til</strong> børn under 12 år, var i strid med den fri bevægelighed<br />

for tjenesteydelser. Dette forbud kunne derfor ikke opretholdes for TV stationer <strong>som</strong><br />

<strong>til</strong>bød deres tjenester fra andre EU lande.<br />

I sagen C-200/02, Zhu og Chen, afsagt af EU-Domstolen i 2004 tog Domstolen<br />

s<strong>til</strong>ling <strong>til</strong> børns ret <strong>til</strong> at bevæge sig og tage ophold i en anden medlemsstat <strong>som</strong><br />

led i deres unionsborgerskab. Domstolen afviste i denne sag eksplicit, at retten <strong>til</strong> fri<br />

bevægelighed <strong>som</strong> unionsborger kan begrænses <strong>til</strong> personer over en bestemt alder,<br />

jf. afgørelsens præmis 20. Barnets mor og faktiske omsorgsforsørger, der var tredjelands<br />

statsborger, fik sin opholds<strong>til</strong>ladelse afledt af datterens ret. Barnets opholdsret<br />

ville nemlig miste sin effektive beskyttelse, såfremt omsorgsforælderen ikke også<br />

havde ret <strong>til</strong> at opholde sig sammen med barnet, præmis 45.<br />

4.2 Aldersdiskrimination i forhold <strong>til</strong> lønfastsættelsen<br />

Der er en række rettigheder, der knytter sig <strong>til</strong> retten <strong>til</strong> et arbejde. I en forsørgelsesretlig<br />

sammenhæng er lønfastsættelsen et vigtigt led i denne ret, idet lønnen der<br />

udgør arbejdstagerens pengeforsørgelse. På det overenskomstdækkede områder er<br />

aflønningen af børn og unge typisk struktureret over den ansattes alder (under eller<br />

over 18 år). Lønnen er derimod ikke struktureret over indholdet af det arbejde, <strong>som</strong><br />

den pågældende skal udføre (se eksempelvis www.jobpatruljen.dk). Der er <strong>som</strong><br />

udgangspunkt en stor forskel på aflønningen for unge under 18 år og unge over 18<br />

år. En lønstigning på omkring 100 % er ikke udsædvanlig. Ifølge funktionærloven<br />

er der ingen fastsat mindsteløn. Der aftaler den enkelte lønnen selv.<br />

En lønfastsættelse direkte på baggrund af den ansattes alder er udtryk for direkte<br />

diskrimination på grund af alder, jf. forskelsbehandlingslovens § 1. Forbuddet mod<br />

aldersdiskrimination indenfor arbejdsmarkedet følger af EU Direktiv 2000/78/EF<br />

om generelle rammebestemmelser om ligebehandling med hensyn <strong>til</strong> beskæftigelse<br />

og erhverv. Af artikel 6 i direktivet fremgår, at medlemsstaterne kan beslutte, at<br />

Stine Jørgensen


RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 35<br />

diskrimination på grund af alder ikke udgør forskelsbehandling i direktivets forstand,<br />

såfremt denne forskelsbehandling er objektiv og rimeligt begrundet i et legitimt<br />

formål. Direktivet henviser direkte <strong>til</strong>, at beskæftigelses-, arbejdsmarkeds- og<br />

erhvervsuddannelsespolitiske mål udgør legitime formål i direktivets forstand. Ved<br />

fortolkning af direktivet og de nationale retsregler, der støtter sig herpå, er der<br />

grund <strong>til</strong> at være opmærk<strong>som</strong> på, at direktiv er vedtaget med hjemmel i traktatens<br />

artikel 10 (daværende artikel 13), om bekæmpelse af forskelsbehandling. Princippet<br />

om forbud mod forskelsbehandling udgør en grundlæggende værdi i Unionen.<br />

Den direkte aldersdiskriminerende aflønning af børn og unge under 18 år skal,<br />

for at være lovlig, kunne retfærdiggøres, jf. den almindelige diskriminationsretlige<br />

figur. Der er ingen tvivl om, at løndiskriminationen i vidt omfang er begrundet i<br />

forhold <strong>til</strong> en generel opfattelse af værdien af børn og unges arbejdskraft. Lønfastsættelsen<br />

skal således afspejle en sammenhæng med værdien af det arbejde, der<br />

udføres. Dette er uden tvivl et sagligt argument at aflønning afspejler værdien af<br />

det arbejde der udføres. Der kan dog s<strong>til</strong>les spørgsmålstegn ved om den direkte<br />

diskriminerende lønstruktur opfylder de diskriminationsretlige krav om <strong>egne</strong>thed<br />

og nødvendighed. 16 Det er ikke <strong>til</strong>strækkeligt, at en diskriminerende handling forfølger<br />

et sagligt formål. Det valgte middel skal være både <strong>egne</strong>t og nødvendigt.<br />

Kravet om <strong>egne</strong>thed indebærer, at den diskriminerende handling skal være <strong>egne</strong>t <strong>til</strong><br />

at opnå det saglige formål og nødvendighedskriteret indebærer, at målet ikke kan<br />

opnås uden at diskriminere. Herudover skal diskriminationen i øvrigt opfylde en<br />

proportionalitetsvurdering. Alderskriteriet i forhold <strong>til</strong> lønfastsættelsen hviler på<br />

den forudsætning, at unge over 18 har en længere arbejdserfaring og at de herved<br />

generelt set udfører et arbejde af højere værdi. En konkret vurdering af værdien af<br />

det udførte arbejde, herunder eksempelvis i form af anciennitet indgår ikke i denne<br />

mekaniske lønstruktur. Det betyder, at unge over 18 år uanset arbejdserfaring får<br />

en langt højere løn end unge under 18 år. Der er således ikke i denne struktur lønstruktur<br />

en sammenhæng mellem løn og arbejdsværdi i det enkelte <strong>til</strong>fælde. Der<br />

kan på den baggrund s<strong>til</strong>les spørgsmålstegn ved, om en aldersdiskriminerende lønstruktur<br />

er <strong>egne</strong>t <strong>til</strong> at opfylde målet om at lønnen skal afspejle værdien af det udførte<br />

arbejde. Det saglige formål, nemlig at den enkelte arbejderstagers løn skal<br />

afspejle værdien af det udførte arbejde kan, efter min opfattelse, opnås uden at diskriminere<br />

ved eksempelvis ved at lade lønnen afspejle både indholdet af det udførte<br />

arbejde og arbejdstagerens anciennitet.<br />

Løndiskriminationen søges også begrundet ud fra hensynet <strong>til</strong> de unge selv. Den<br />

lavere løn skal således virke <strong>som</strong> en <strong>til</strong>skyndelse for børn og unge mennesker under<br />

18 år <strong>til</strong> at tage eller fortsætte deres uddannelse. Dette argument påberåbte den<br />

16 Kristen Ketscher (2008) »Diskrimineringsforbud – Nogle generelle overvejelser«, Diskriminerings-<br />

og likes<strong>til</strong>lingsrett, Anne Hellum og Kirsten Ketscher, red. Universitetsforlaget, kapitel<br />

1.<br />

Jurist- og Økonomforbundets Forlag


36 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />

danske stat sig i Sagen C-88/08, Hütter afsagt af EU Domstolen den 18. juni 2009.<br />

I denne sag fandt Domstolen, at der ikke var sammenhæng mellem østrigske regler,<br />

hvorefter læretid, der var <strong>til</strong>bagelagt før det fyldte 18. år ikke indgik ved indplaceringen<br />

ved lønfastsættelsen og opnåelse af dette formål. Domstolen anerkendte<br />

imidlertid, at uddannelsespolitike hensyn kan udgøre et sagligt hensyn, der kan<br />

begrunde en aldersdiskrimination. Et interessant spørgsmål bliver, efter min mening,<br />

hvilke krav <strong>til</strong> bevis der kan s<strong>til</strong>les i forhold <strong>til</strong> at anerkende sammenhængen<br />

mellem direkte diskriminerende lønfasættelse og målet om at øge antallet af unge,<br />

der får en supplerende uddannelse.<br />

4.3 Sammenfatning<br />

For voksne er arbejdsmarkedet <strong>som</strong> nævnt den absolutte hovedkilde <strong>til</strong> forsørgelse.<br />

For børn og unge mennesker er arbejde skadeligt og derfor <strong>som</strong> udgangspunkt forbudt.<br />

Efter min opfattelse, kan der imidlertid s<strong>til</strong>les spørgsmålstegn ved, om denne<br />

opfattelse af børn og unge menneskers deltagelse på arbejdsmarkedet er tidssvarende.<br />

Den retlige ramme for børn og unge <strong>som</strong> arbejdstagere må tage udgangspunkt<br />

i, at arbejdsmarkedet også for denne gruppe udgør en vigtig forsørgelseskilde. Der<br />

er ingen tvivl om, at børn og unge mennesker (<strong>som</strong> voksne i øvrigt) skal beskyttes<br />

mod alle former for skadeligt arbejde. Endvidere er der ingen tvivl om, at børn og<br />

unge mennesker skal <strong>til</strong>skyndes <strong>til</strong> at få en uddannelse. Det er derimod, efter min<br />

opfattelse tvivl<strong>som</strong>t, hvorvidt et totalt arbejdsforbud for børn og unge under en vis<br />

alder, er proportionalt i forhold <strong>til</strong> opnåelse af disse formål.<br />

5 <strong>Børn</strong>s pengeforsørgelse ved sociale ydelser<br />

Selvforsørgelsesprincippet udgør det grundlæggende princip i socialretten. 17 For<br />

voksne udgør det socialretlige forsørgelsessystem det underste sikkerhedsnet, når<br />

den enkelte ikke kan skaffe sig arbejde ved hjælp af arbejdskontrakten eller (i dag i<br />

mindre omfang) ved hjælp af ægteskabskontrakten. Som vi har set, udgør arbejdsmarkedet<br />

for børn og unge kun et marginalt <strong>til</strong>skud <strong>til</strong> deres forsørgelse. For (særligt<br />

mindre) børn er forældrene hovedkilden <strong>til</strong> forsørgelsen. Det er derfor interessant<br />

at undersøge i hvilket omfang børn og unge under 18 år, har selvstændig ret <strong>til</strong><br />

grundlæggende forsørgelse fra det offentlige, i den situation at forældrene ikke kan<br />

eller vil pengeforsørge deres børn.<br />

17 Kirsten Ketscher (2008) Socialret. Principper – rettigheder – værdier, 3. omarbejdede udgave,<br />

Thomson.<br />

Stine Jørgensen


RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 37<br />

<strong>Retten</strong> <strong>til</strong> kontanthjælp udgør for voksne det mest grundlæggende socialretlige<br />

forsørgelsesgrundlag, og formålet med loven er at skabe et » økonomisk sikkerhedsnet<br />

for enhver, <strong>som</strong> ikke på anden måde kan skaffe det nødvendige <strong>til</strong> sig selv og sin<br />

familie«, jf. lovens § 1, nr. 2. Loven indeholder ikke et alderskriterium i forhold <strong>til</strong><br />

berettigelse <strong>til</strong> ydelser efter loven. (Visse europæiske landes grundlæggende forsørgelseslove<br />

afgrænses i modsætning her<strong>til</strong> ved hjælp af et alderskriterium). 18 I aktivlovens<br />

§ 2 henvises <strong>til</strong> de almindelige forsørgelsespligter, herunder forældres pligt <strong>til</strong><br />

at forsørge sine børn under 18 år. Herved angiver loven forældrenes forsørgelsespligt<br />

overfor barnet. Spørgsmålet er imidlertid, hvilken retlig betydning dette har i<br />

forhold <strong>til</strong> børns selvstændige ret <strong>til</strong> en grundlæggende forsørgelse. I Ankestyrelsens<br />

afgørelse, A-9-05, ansøgte en gravid 17-årig kvinde om løbende forsørgelse i form<br />

af kontanthjælp. Den unge kvinde boede ikke sammen med sin mor, der heller ikke<br />

forsørgede hende. Ankestyrelsen fandt, at kvinden ikke havde ret <strong>til</strong> kontanthjælp,<br />

idet hun var omfattet af forældres forsørgelsespligt. Det havde ifølge Ankestyrelsens<br />

afgørelse ingen betydning for den unge kvindes ret <strong>til</strong> kontanthjælp, at moren faktisk<br />

ikke forsørgede hende. Afgørelsen forekommer af flere grunde tvivl<strong>som</strong>. Afgørelsen<br />

illustrerer børns og unges vanskelighed ved at slå igennem med <strong>egne</strong> forsørgelsesrettigheder<br />

over for det offentlige. Ankestyrelsen forholder sig ikke <strong>til</strong> den<br />

unge kvindes ret <strong>til</strong> forsørgelse, men afgør sagen alene på en retlig forsørgelsespligt.<br />

Spørgsmålet er, om ikke kommunen kunne have sikret, både at morens forsørgelsespligt<br />

blev opfyldt, og at den unge kvinde fik en ret <strong>til</strong> en grundlæggende forsørgelse.<br />

Voksnes ret <strong>til</strong> kontanthjælp efter aktivloven er ligeledes afgrænset i forhold<br />

<strong>til</strong> de retlige forsørgelsespligter. Retsvirkningen af en privatretlig forsørgelsespligt<br />

mellem ægtefæller er imidlertid ikke altid, at den ene part i forsørgelsesrelationen<br />

herved automatisk mister sin ret <strong>til</strong> kontanthjælp. I sagen A-4-06 fandt Ankestyrelsen,<br />

at kontanthjælp <strong>til</strong> en gift ansøger ikke kunne bringes <strong>til</strong> ophør alene med den<br />

begrundelse, at ægtefællen opholdt sig i udlandet. I sagen 250-09 fik en borger<br />

<strong>til</strong>kendt løbende forsørgelse efter aktivlovens § 81 under behandlingen af en separation.<br />

Ankestyrelsen tog udgangspunkt i, at <strong>borgere</strong>n stod uden forsørgelsesgrundlag<br />

ind<strong>til</strong> separationen var bevilget og henviste <strong>til</strong> den grundlovssikrede ret <strong>til</strong> grundlæggende<br />

forsørgelse, jf. Grundloven § 75, stk. 2. Som vi har set, er der således<br />

<strong>til</strong>fælde, hvor voksne får en ret <strong>til</strong> grundlæggende forsørgelse efter aktivloven, uanset<br />

at der består en retlig forsørgelsespligt. Ankestyrelsens afvisning af en ung kvindes<br />

ret <strong>til</strong> løbende forsørgelse alene med henvisning <strong>til</strong> hendes mors forsørgelsespligt<br />

kan derfor også anskues <strong>som</strong> en diskriminationsproblematik.<br />

I det foregående har jeg behandlet spørgsmålet om barnets selvstændige ret <strong>til</strong> en<br />

grundlæggende forsørgelse i den situation at forældrene ikke kan eller ikke vil for-<br />

18 Commission Report on the implementation of the recommendation 91/441/EC of 24 June<br />

1992 on Common Criteria Concerning Sufficient Resources and Social Assistance in Social<br />

Protection Systems.<br />

Jurist- og Økonomforbundets Forlag


38 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />

sørge deres barn. Et andet spørgsmål er barnets ret <strong>til</strong> en grundlæggende forsørgelse<br />

i den situation, at barnet ikke vil modtage forsørgelse fra sine forældre. Ind<strong>til</strong> videre<br />

har denne problems<strong>til</strong>ling ikke været <strong>til</strong> behandling med hensyn <strong>til</strong> børns pengeforsørgelse.<br />

I relation <strong>til</strong> børns omsorgsforsørgelse har der ind<strong>til</strong> videre været modvilje i<br />

forhold <strong>til</strong>, at anerkende børns selvstændige ret <strong>til</strong> ikke at modtage sin omsorgsforsørgelse<br />

fra forældrene. 19 I afgørelsen U.1997.668Ø fandt landsretten ikke servicelovens<br />

tvangsregler anvendelige på en situation, hvor en ung pige ikke ville bo<br />

sammen med sine forældre. Spørgsmålet er imidlertid, hvilken betydning det har i<br />

forhold <strong>til</strong> børns ret <strong>til</strong> grundlæggende pengeforsørgelse fra det offentlige, at børn i<br />

relation <strong>til</strong> deres forældre befinder sig i en tvungen forsørgelsesrelation. Voksne kan<br />

i modsætning her<strong>til</strong> ophæve ægteskabsaftalen med den retsvirkning, at forsørgelsespligten<br />

mellem ægtefællerne ophører og derved skabe sig en selvstændig ret <strong>til</strong><br />

forsørgelse.<br />

5.2 <strong>Børn</strong>s afledte sociale rettigheder<br />

Idet børn og unge er omfattet af deres forældres forsørgelsespligt har forældrenes<br />

forsørgelsesevne stor betydning for barnet. Forældrene skal gennem deres pengeforsørgelse,<br />

forsørge deres børn. Udmålingsniveauet for socialretlige ydelser, der hviler<br />

på et selvforsørgelsesprincip er lavt. Ydelserne udmåles <strong>som</strong> udgangspunkt i forhold<br />

kun <strong>til</strong> forsørgelse af den berettigede selv. Dette har betydning for børn af forældre,<br />

hvis forsørgelsesgrundlag er en grundlæggende forsørgelsesrettighed. I en socialretlig<br />

sammenhæng er dette problem adresseret ved at lade børn indgå <strong>som</strong> en udmålingsregel<br />

i forhold <strong>til</strong> forældres socialretlige ydelser, der hviler på et selvforsørgelsesprincip.<br />

Dette kan ske enten ved, at hjælpen <strong>til</strong> personer med forsørgelsespligt<br />

overfor børn under 18 år udmåles på et højere niveau, jf. eksempelvis aktivlovens §<br />

25, stk. 1. <strong>Børn</strong>s afledte forsørgelsesrettigheder kan imidlertid også konstrueres <strong>som</strong><br />

et egentligt forsørger<strong>til</strong>læg, jf. <strong>til</strong> eksempel aktivloven § 25, stk. 13, hvorefter der<br />

kan udbetales et forsørger<strong>til</strong>læg <strong>til</strong> starthjælpen, hvis personen har forsørgelsespligt<br />

over for et barn under 18 år. Denne konstruktion af rettigheder tager udgangspunkt<br />

i forældres forsørgelsespligt. Barnet har ikke en egen retlig platform i denne<br />

konstruktion, der ikke indtænker barnets selvstændige ret <strong>til</strong> forsørgelse. Der kan i<br />

øvrigt ifølge denne bestemmelse kun udbetales 2 forsørger<strong>til</strong>læg pr. husstand. Der<br />

sker herved en diskrimination mellem børn.<br />

Denne retlige konstruktion, hvor en forsørgelsesrettighed er konstrueret i forhold<br />

<strong>til</strong> forældrene kendes i øvrigt også i forhold <strong>til</strong> omsorgsrettigheder. Mange omsorgsrettigheder<br />

formuleres <strong>som</strong> en rettighed for omsorgsforsørgeren og ikke <strong>som</strong> en ret<br />

for den omsorgsforsørgede <strong>til</strong> at modtage omsorg. Er der tale om en sikringsydelse<br />

19 Jane Fortin (2009) Childrens Rights and the Developing Law, Cambridge University Press, pp.<br />

106ff.<br />

Stine Jørgensen


RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 39<br />

vil omsorgsrettigheden typisk være formuleret <strong>som</strong> en ret for omsorgsgiveren <strong>til</strong><br />

fravær fra arbejde i kombination med en ret <strong>til</strong> en ydelse i samme periode, jf. <strong>til</strong><br />

eksempel lov om ret <strong>til</strong> orlov og dagpenge ved barsel. Denne lov angiver sit formål<br />

<strong>som</strong> dels at sikre forældre ret <strong>til</strong> fravær dels at sikre forældre ret <strong>til</strong> barselsdagpenge<br />

ved graviditet, fødsel og adoption, jf. lovens § 1. Loven retter sig dermed mod forældrene<br />

og er formuleret <strong>som</strong> en ret for forældrene <strong>til</strong> at være sammen med deres<br />

barn. Barnets selvstændige ret <strong>til</strong> at modtage omsorg fra sine forældre efter fødslen<br />

nævnes ikke <strong>som</strong> et eksplicit formål med loven og barnet har <strong>som</strong> modtager af omsorgen<br />

ikke nogen retlig platform i denne retlige omsorgskonstruktion.<br />

Det er interessant at være opmærk<strong>som</strong> på, at barnet gennem diskriminationsfiguren<br />

kan få en egen retlig platform i forhold <strong>til</strong> en rettighed, der retter sig mod<br />

forældrene. I en række sager fra Menneskerettighedsdomstolen har spørgsmålet om<br />

børns selvstændige rettigheder i forhold <strong>til</strong> socialretlige ydelser rettet mod forældre<br />

været rejst <strong>som</strong> diskriminationsspørgsmål både i forhold <strong>til</strong> forældrene og i forhold<br />

<strong>til</strong> barnet. I afvisningskendelsen i sagen Shackell mod UK afsagt af Menneskerettighedsdomstolen<br />

i 2000, havde en kvinde ikke ret <strong>til</strong> en række ydelser efter hendes<br />

afdøde mand, idet de ikke havde indgået ægteskab. 20 Kvinden havde heller ikke ret<br />

<strong>til</strong> at en forsørgelsesydelse, der rettede sig mod enker med forsørgelsespligt overfor<br />

børn (Widowed Mothers Allowance). Kvinden rejste dette <strong>som</strong> et spørgsmål om<br />

diskrimination af ugifte i strid med EMK artikel 14 (sammen med artikel 1 i 1.<br />

<strong>til</strong>lægsprotokol). Idet forældrene ikke havde været gift, havde kvinden <strong>som</strong> nævnt<br />

ikke ret <strong>til</strong> en forsørgelsesydelse <strong>til</strong> enker med forsørgelsespligt overfor børn. Herved<br />

mister børnene forsørgelse. Dette blev rejst <strong>som</strong> et spørgsmål om diskrimination af<br />

børnene på grund af deres status <strong>som</strong> uægte (by reason of their illigitimate status).<br />

Domstolen afviste dette argument under henvisning <strong>til</strong>, at denne ydelse blev nægtet<br />

ikke på grund af børnenes status, men derimod på grund af forældrenes status <strong>som</strong><br />

ugifte. Jeg er enig med Domstolen i, at børnene ikke blev diskrimineret på baggrund<br />

af deres egen status. Efter min opfattelse er der derimod tale om, at børnene<br />

diskrimineres på grund af deres forældres status <strong>som</strong> ugifte (relationsdiskrimination).<br />

Dette spørgsmål var imidlertid ikke rejst overfor Domstolen. Sagen Weller V<br />

Hungary, afsagt i 2009 vedrørte en ungarsk barselsydelse (maternity benefit), der<br />

<strong>som</strong> udgangspunkt blev udbetalt <strong>til</strong> kvinder med Ungarsk statsborgerskab. 21 En<br />

kvinde med rumænsk statsborgerskab, der var gift med en Ungarsk mand, fik på<br />

den baggrund afslag på denne ydelse. Dette blev ved EMD blandt andet rejst <strong>som</strong><br />

et spørgsmål om diskrimination af børnene på grund af deres forældres status. Havde<br />

moren været Ungarns statsborger og faren af anden nationalitet, ville børnene<br />

nemlig være berettiget <strong>til</strong> forsørgerydelsen. Den ungarske stat kunne ikke retfærdiggøre<br />

denne diskrimination af børnene.<br />

20 Schakell v. UK, Appl. 45851/99. Afsagt i 2000.<br />

21 Weller V Hungary, Appl. 44399/05, Afsagt i 2009.<br />

Jurist- og Økonomforbundets Forlag


40 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />

Gennem diskriminationsfiguren får børnene således en selvstændig retlig platform<br />

i forhold <strong>til</strong> en forsørgelsesydelse, der er rettet mod forældrene. I de nævnte<br />

sager er der tale om relationsdiskrimination (discrimination by association). Relationsdiskrimination<br />

henviser <strong>til</strong> den situation, at en person diskrimineres ikke på<br />

baggrund af forhold hos vedkommende selv, men derimod på baggrund af forhold<br />

hos en person <strong>som</strong> vedkommende har en (omsorgs)relation <strong>til</strong>.<br />

Forbuddet mod relationsdiskrimination fremgår direkte af <strong>Børn</strong>ekonventionens<br />

artikel 2. Denne bestemmelse indeholder et forbud mod forskelsbehandling af børn<br />

baseret på de diskrimineringsgrundlag, der er nævnt i bestemmelsen. Diskrimineringsgrundlaget<br />

kan både være relateret <strong>til</strong> barnet selv, men bestemmelsen beskytter<br />

også barnet mod at blive diskrimineret på baggrund af forhold hos forældrene<br />

eller værgen. Gennem diskriminationsfiguren anerkendes barnets ret <strong>til</strong> forsørgelse,<br />

uanset at rettigheden er rettet mod forældrene.<br />

5.4 Sammenfatning<br />

<strong>Børn</strong> har svært ved at slå igennem med <strong>egne</strong> pengeforsørgelsesrettigheder overfor<br />

det offentlige. I det omfang det anerkendes, at børn får selvstændig ret <strong>til</strong> grundlæggende<br />

forsørgelse fra det offentlige, opstår spørgsmålet, om ikke børn og unge,<br />

<strong>som</strong> voksne i øvrigt, skal udnytte deres selvforsørgelsesevne på arbejdsmarkedet. I<br />

den førnævnte sag fra Ankestyrelsen, hvor en ung gravid kvinde fik afslag på løbende<br />

forsørgelse, berøres dette spørgsmål af Det Sociale Nævn. I sit afslag på kontanthjælp<br />

henviste nævnet <strong>til</strong>, at kvinden ikke inden ansøgningen om kontanthjælp<br />

havde forsørget sig selv ved arbejdsindtægter eller lignende i en længere periode.<br />

Som nævnt afgjorde Ankestyrelsen alene sagen på morens forsørgelsespligt.<br />

Spørgsmålet om den unge kvindes pligt <strong>til</strong> at forsørge sig på arbejdet blev derfor<br />

ikke berørt i Ankestyrelsen afgørelse.<br />

6 <strong>Børn</strong>s ret <strong>til</strong> pengeforsørgelse – retlige udviklingsperspektiver<br />

Udgangspunktet er, at alle, børn <strong>som</strong> voksne, har en ret <strong>til</strong> <strong>egne</strong> penge. <strong>Børn</strong> og<br />

unges forsørgelsesstruktur er imidlertid på en række punkter forskellig fra voksnes<br />

forsørgelsesstruktur. <strong>Børn</strong>s og unges forsørgelsesrettigheder er indrettet på, at børn<br />

og unge ind<strong>til</strong> de fylder 18 år skal forsørges af deres forældre. I denne forsørgelsesretlige<br />

struktur er indlejret en forudsætning om, at forældrene både kan og vil forsørge<br />

deres børn, og at børnene vil forsørges af deres forældre. Der er ingen tvivl<br />

om, at forældrene er den bærende struktur for børns opvækst, udvikling og forsørgelse.<br />

Der er ingen grund <strong>til</strong> at tro, at dette er under ændring. Forældre vil fortsat<br />

være den bærende ramme om deres børns forsørgelse. <strong>Børn</strong> er imidlertid under ud-<br />

Stine Jørgensen


RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130 41<br />

vikling <strong>som</strong> selvstændige rettighedssubjekter. Denne retlige udvikling skubbes i<br />

vidt omfang på vej gennem retlige figurer <strong>som</strong> fri bevægelighed og forbuddet mod<br />

diskrimination. Dette får både betydning i det retlige forhold mellem børn og forældre,<br />

men også for udviklingen af børns rettigheder og status <strong>som</strong> <strong>borgere</strong> i <strong>velfærdssamfundet</strong>.<br />

Litteratur mv.<br />

COMMISSION REPORT on the implementation of the Recommendation 91/441EC of 24 June<br />

1992 on Common Criteria Concerning Sufficient Resources and Social Assistance in Social<br />

Protection Systems<br />

Acker, L. and Stalford, (2004) A Community for Children. Children, Citizenship and Internal Migration<br />

in the EU, Ashgate<br />

Besson, S. (2005) »The Principle of Non-Discrimination in the Convention on the Rights of the<br />

Child«, The International Journal of Childrens Rights13, pp 433-461.<br />

Dahlén, M (2004) Skadligt, nyttigt eller nödvendigt? Några tankar om barnarbete, Hollander,<br />

A, Nygren, R OG Olsen, L (Red) Barn och rått, Iustus förlag.<br />

Dahlstrand, L (2008) Barn <strong>som</strong> ekonomiska aktörer, Olsen, L. & Saldeen, Å (Red.), Barn <strong>som</strong><br />

aktörer – en slutpunkt, Iustus Förlag.<br />

Dübeck, I. (1997) Personers rettigheder. Om individets fysiske og psykiske integritet, selvbestemmelsesret og<br />

identitet, Jurist- og Økonomforbundets Forlag.<br />

Fortin, J. (2009) Children´s Rights and the Developing Law, third edition, Cambridge University<br />

Press<br />

Jørgensen, S. (2010) »Diskrimination af børn i et socialretligt perspektiv«, EU & Menneskeret, s.<br />

87-93<br />

Ketscher, K. (2008) »Diskrimineringsforbud – Nogle generelle overvejelser«, Diskriminerings- og<br />

likes<strong>til</strong>lingsrett, Anne Hellum og Kirsten Ketscher, red. Universitetsforlaget, kapitel 1.<br />

Ketscher K. (2008) Socialret – principper, rettigheder værdier, 3. omarbejdede udgave, Forlaget<br />

Thomson<br />

Ketscher (2003) Et håbløst lappeprojekt. Socialrådgiveren, Dansk socialrådgiverforening<br />

Ketscher K. (2003) <strong>Børn</strong>s menneskerettigheder. Om FN´s børnekonvention i dansk ret. Jørgensen.S.<br />

Krunke, H., Hartlev, M. og Ketscher, (red.) Nye retlige design. Dansk ret under konkurrence,<br />

Jurist- og Økonomforbundets Forlag<br />

Lynge Andersen, L, Iversen, B. OG Nørgaard, J. (1988) Umyndiges formue. Anbringelse, forvaltning,<br />

råden, Jurist- og Økonomforbundets Forlag.<br />

Olsen, L. (2006) Barnet, marknadföringen och rätten, Norstedts Akademiska Förlag<br />

Olsen L. (2004) Rättshandlingförmågan och barns konsumption. Hollander, A., Nygren, R og<br />

Olsen, L (Red.), Barn och Rätt, Iustus Forläg.<br />

Schiratzki, J.(2005) Rättvist underhållsbidrag <strong>til</strong>l barn Iustus Förlag<br />

Stang-Dahl, T.(1985) Kvinners rett <strong>til</strong> penger. Stang-Dahl, T. (red), Kvinnerett II, Universitetsforlaget.<br />

U.1997.668Ø<br />

250-09<br />

A-9-05<br />

A-4-06<br />

Jurist- og Økonomforbundets Forlag


42 RETFÆRD ÅRGANG 33 2010 NR. 3/130<br />

Weller mod Ungarn, Appl. 44399/05, afsagt den 31. marts 2009.<br />

Kehoe mod UK, Appl. 2010/06, afsagt af EMD i 2008<br />

Shackell mod<br />

Sag C-229/08, Wolf, afsagt af EU-Domstolen i 2010.<br />

Sag C-88/08, Hütter, afsagt af EU-Domstolen i 2009.<br />

Sag C-200/02, Zhu og Chen, afsagt af EU-Domstolen i 2004<br />

Sag C-413/01, Franca Ninni-Orasche, afsagt af EU Domstolen i 2003<br />

De forenede sager C-34/95, C-35/96 og C-36/95), Agostini m.fl, afsagt af EU-Domstolen i 1997<br />

Stine Jørgensen

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!