Expositora: Marta Morales, División Jurídica - Contraloría General ...

TENDENCIAS
JURISPRUDENCIALES EN LA
CONTRATACIÓN
ADMINISTRATIVA:
restringiendo el trato directo

Constitución Política
• Interdicción de la Arbitrariedad:
– Principio de Igualdad Art. 19 N°2
– No discriminación económica arbitraria.
Art. 19 N° 22
• Principio de Libertad Económica:
Art. 19 N° 21

Mecanismos de contratación
• Convenios marco
• Licitación pública
• Licitación privada
• Trato directo

Trato Directo
Procedimiento administrativo de contratación
que, por la naturaleza de la negociación que
conlleva, deba efectuarse sin la concurrencia de
los requisitos señalados para la licitación o
propuesta pública y para la privada. Se debe
autorizar por resolución fundada.

Causales de Trato Directo (o
Licitación Privada)
• Ley N° 19.886 art. 8
letra g) Por la naturaleza de la negociación,
según criterios del Reglamento.
• Dto. N° 250/04 Min. Hacienda, modificado
por Dto. N° 1.763/10
art. 10.­
Carácter excepcional

Causales de Trato Directo (o
Licitación Privada)
a. Si no hubo interesados; primero licitación
privada y luego trato directo. Requiere 3
cotizaciones previas.
b. Realización de un contrato terminado
anticipadamente; remanente menos de 1.000
UTM. Requiere 3 cotizaciones previas.
c. Emergencia, Urgencia o Imprevisto,
calificados por resolución fundada. Infracción se
sanciona al Jefe de Servicio con multa.

Causales de Trato Directo (o
Licitación Privada)
d. Proveedor único.
e. Personas jurídicas extranjeras, a ejecutar
servicios en el exterior. Requiere 3
cotizaciones previas.
f. Servicios de naturaleza confidencial cuya
difusión afecte la seguridad o interés nacional.
h. Contrataciones iguales o inferiores a 10 UTM.
Requiere 3 cotizaciones previas.

Causales de Trato Directo (o
Licitación Privada)
• Naturaleza de la Negociación (Ley N° 19.886 art. 8
letra g – Reglamento art. 10 N° 7)
a. Prórroga de un contrato o servicios conexos,
mientras se procede a un nuevo proceso de compras;
menor a 1.000 UTM.
b. Contrataciones financiadas con gastos de
representación.
c. Cuando pueda afectarse seguridad e integridad de
autoridades; proveedor que asegure discreción y
confianza.

Causales de Trato Directo (o
Licitación Privada)
• Naturaleza de la negociación
d. Consultorías en consideración a especiales facultades
del proveedor o aspectos claves y estratégicos
e. Contratación con titulares de los respectivos
derechos de propiedad intelectual, industrial, etc.
f. Proveedor brinda confianza y seguridad derivadas
de su experiencia; siempre que se estime
fundadamente que no existen otros que otorguen
dicha seguridad y confianza.

Causales de Trato Directo (o
Licitación Privada)
• Naturaleza de la negociación
g. Complementación de equipamiento o servicios
accesorios, compatibles.
h. Cuando conocimiento público del proceso licitatorio
pudiera poner en riesgo el objeto y eficacia de la
contratación.
i. Adquisiciones de bienes muebles a extranjeros para
utilizar o consumir fuera de Chile y cuando idioma,
sistema jurídico o cultural lo haga indispensable.

Causales de Trato Directo (o
Licitación Privada)
• Naturaleza de la negociación
j. Costo de evaluación desproporcionado en relación
al precio (no exceda 100 UTM)
k. Bienes o servicios destinados a proyectos específicos
de docencia, investigación o extensión, cuando
licitación pública ponga en riesgo objeto y eficacia.
l. Si no se reciben ofertas o resultan inadmisibles en
caso que la contratación sea indispensable.
m. Contratación de servicios especializados inferiores a
1.000 UTM.

Jurisprudencia
La regla general en materia de contratación
administrativa es la propuesta pública y
excepcionalmente la propuesta privada o el trato directo.
La necesidad de contratar con un prestador distinto de
los que ya se encuentran vinculados contractualmente
con el servicio, se puede obtener plenamente a través de
un proceso licitatorio público que, inspirado en los
principios de transparencia y libre concurrencia,
considere las diversas variables que interesan al servicio.
(Dict. 45.730/03)

Jurisprudencia
El artículo 9° de la ley de Bases concibe el sistema de
propuesta pública como un mecanismo esencial para
resguardar el principio de probidad, asegurando la
transparencia que deben revestir los procesos de
contratación. Normativa brinda primacía al principio de
libre concurrencia y por ende de propuesta pública por
sobre los tratos directos. Dict. N° 46.746/09
Régimen de contratación administrativa se contiene en
normas de derecho público cuya aplicación no puede
soslayarse mediante simples actos administrativos para,
por ejemplo, desarrollar una determinada política
pública. Dict. N° 23.568/09

Jurisprudencia
Al ser la licitación pública la regla general, las causales
de propuesta privada o trato directo son taxativas y de
derecho estricto y por ende, deben constar en el acto
administrativo que aprueba el convenio respectivo, y
acreditar su concurrencia (Dicts. N°s. 45.730/03;
37.342/05; 3.417/08 ; 61.883/09 entre otros)
No basta para los fines de justificar un trato directo, la
sola referencia a las disposiciones legales y
reglamentarias que contienen la causal que fundamenta
dicha modalidad de contratación, como tampoco la sola
alusión a razones de índole interno de funcionamiento
del Servicio (Dict. N° 46.427/08)

Jurisprudencia
Curriculum de la empresa y positiva impresión que de la
misma se haya formado el Ministerio por sus anteriores
desempeños, no constituyen obstáculo que le impida llevar
a cabo un proceso de compras ajustado a las reglas
generales (facultades del proveedor). Dict. 9.405/06
No se advierte razón por la cual la empresa con la que se
contrata estaría en una situación especial respecto de otras
entidades de la misma naturaleza, sólo por el hecho de
haber suscrito con anterioridad contratos similares con esa
Institución (seguridad y confianza) Dict. N° 29.216/06.

Jurisprudencia
Si bien antecedentes guardan relación con experiencia de
la firma contratada, por sí solos no permiten inferir que
dicha entidad cuenta con las facultades que motivan
encomendarle consultoría en términos que impidan llevar
a cabo un proceso de compras público (facultades del
proveedor). Dict. 34.004/07.
Es inadmisible considerar como imprevisto que
Contraloría no haya tomado razón de anterior
contratación con la empresa, debiendo considerarse esa
posibilidad, según art. 99 de la Constitución (urgencia o
imprevisto). Dict. 4.997/09

Jurisprudencia
Contando un contrato con un plazo previamente
determinado, el Servicio puede licitar oportunamente la
prestación del servicio por un siguiente período; no
procede invocar el sólo término del contrato como causal
de urgencia. Dict. 18.802/10
El término de un contrato anterior originado por decisión
voluntaria del propio Organismo no se aviene a una
situación de emergencia, cuya característica es ser una
circunstancia ajena a la voluntad de la entidad
contratante. Dict. 18.756/10

Jurisprudencia
Un contrato suscrito más de 90 días después de la
resolución que autorizó el trato directo desvirtúa la
urgencia que habría motivado la adquisición. Dict.
54.336/10
La causal de proveedor único debe entenderse en su
sentido natural y obvio, sin que corresponda considerar
el ámbito territorial como una variable de la causal, por
ejemplo, limitando la adquisición a proveedores de una
misma comuna. Dict. N° 41.866/10
Es inadmisible invocar la causal de proveedor único si
existen en el mercado otros proveedores del servicio
respectivo. Dict. N° 18.756/10

Sismos o Catástrofes
Director ONEMI puede celebrar por trato directo
contrataciones para abastecimiento y auxilio de población
por sismo o catástrofe, incluida en causal de emergencia
o imprevisto de ley N° 19.886. Dict. 15.977/09
Dto. N° 19/10 Ministerio de Salud
Art. 2° N° 2. Remite a la ley N° 19.886, art.8° letra
c)
Res. 817/10 Contraloría General. Autoriza que actos
fundados en terremoto y calamidad pública se cumplan
antes de la toma de razón.

Errores Frecuentes
• No acompañar los antecedentes que respaldan la
fundamentación del trato directo.
• En la motivación del acto que aprueba el contrato,
limitarse a citar la resolución exenta que autorizó el
trato directo.
• En la motivación del acto que aprueba el contrato,
limitarse a citar la norma que contempla la causal de
trato directo.
• Remitir al trámite de toma de razón la autorización del
trato directo en lugar del contrato.