Sentencia del Tca-Irpf sobre las prestaciones de ... - Carle & Andrioli
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SENTENCIA DEL TCA - IRPF SOBRE LAS PRESTACIONES DE<br />
Por Javier Moo (*)<br />
SALUD DE LAS CAJAS DE AUXILIO<br />
En una reciente sentencia el Tribunal <strong>de</strong> lo Contencioso Administrativo (TCA) expresó<br />
una posición contraria a la DGI respecto a la gravabilidad <strong>de</strong> <strong>las</strong> <strong>prestaciones</strong> <strong>de</strong> salud<br />
otorgadas por <strong>las</strong> Cajas <strong>de</strong> Auxilio a los familiares <strong>de</strong> los trabajadores afiliados a la<br />
misma.<br />
Con fecha 26 <strong>de</strong> abril <strong>de</strong> 2011 el TCA dictó la sentencia 348 en la cual expuso importantes<br />
argumentos en los aspectos formales y sustanciales <strong>de</strong> la misma. A<strong>de</strong>más <strong>de</strong> la posición<br />
adoptada en el tema <strong>de</strong> fondo, <strong>de</strong>stacamos la sustentada respecto a la legitimación <strong>de</strong> la<br />
parte accionante para recurrir el acto administrativo, ya que el tema tratado ha tenido<br />
diferentes posiciones a nivel doctrinario y <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ncia <strong><strong>de</strong>l</strong> propio Tribunal a lo largo <strong><strong>de</strong>l</strong><br />
tiempo.<br />
Legitimidad <strong><strong>de</strong>l</strong> accionante<br />
De acuerdo con lo que establece el artículo 309 <strong>de</strong> nuestra Constitución, la acción <strong>de</strong> nulidad<br />
solo podrá ejercitarse por el titular <strong>de</strong> un <strong>de</strong>recho o <strong>de</strong> un interés directo, personal y legítimo,<br />
violado o lesionado por un acto administrativo.<br />
En este caso quien ejerció el recurso <strong>de</strong> nulidad ante el TCA fue una Caja <strong>de</strong> Auxilio<br />
<strong>de</strong>signada agente <strong>de</strong> retención por la normativa fiscal vigente.<br />
Como el accionante es un agente <strong>de</strong> retención, se planteó la discusión <strong>de</strong> si es o no titular <strong>de</strong><br />
ese <strong>de</strong>recho, <strong>de</strong>bido a que estaría recurriendo la pretensión fiscal <strong>de</strong> gravar un hecho<br />
generador que el mismo no configura.<br />
En ese sentido, cabe <strong>de</strong>stacar que existen diferentes posiciones tanto a nivel <strong>de</strong> doctrina<br />
como <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ncia.<br />
En diferentes sentencias (506/96, 759/96, 296/97,317/97,184/98) el TCA ha sostenido que los<br />
agentes <strong>de</strong> retención no se encuentran legitimados para impugnar los tributos que retienen,<br />
adhiriéndose a la posición sostenida por una parte <strong>de</strong> la doctrina. Quienes sustentan esta<br />
posición argumentan que este tipo <strong>de</strong> responsables son sujetos pasivos ajenos a la relación<br />
jurídica tributaria entre el sujeto activo y el contribuyente. Su obligación radica en hacer<br />
efectivo el cobro <strong><strong>de</strong>l</strong> tributo y volcarlo al Estado. El agente <strong>de</strong> retención está obligado a
etener y no a disponer <strong>de</strong> su patrimonio propio para hacer frente al tributo, más allá <strong>de</strong> <strong>las</strong><br />
obligaciones formales que <strong>de</strong>ba asumir.<br />
En esta ocasión el TCA por mayoría <strong>de</strong> sus miembros entendió que la accionante se<br />
encontraba legitimada para entablar la acción <strong>de</strong> nulidad esgrimiendo los siguientes<br />
argumentos:<br />
Los agentes <strong>de</strong> retención se encuadran <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> la categoría <strong>de</strong> responsables, <strong>de</strong><br />
acuerdo con lo dispuesto por el Código Tributario (CT). El artículo 19 <strong><strong>de</strong>l</strong> CT <strong>de</strong>fine a<br />
los responsables como aquellos que sin ser ellos mismos contribuyentes <strong>de</strong>ben, por<br />
disposición <strong>de</strong> la Ley, cumplir <strong>las</strong> obligaciones <strong><strong>de</strong>l</strong> pago y los <strong>de</strong>beres formales <strong>de</strong><br />
éstos, teniendo siempre el <strong>de</strong>recho <strong>de</strong> repetición.<br />
Por su parte, el artículo 23 <strong><strong>de</strong>l</strong> CT establece que el agente <strong>de</strong> retención es un<br />
responsable por <strong>de</strong>uda ajena, y lo que hace es quitar la suma <strong>de</strong>bida por el<br />
contribuyente (en este caso el trabajador beneficiario <strong>de</strong> la Caja <strong>de</strong> Auxilio) para<br />
posteriormente volcarla al Estado. Una vez efectuada la retención, el agente es el<br />
único responsable por el pago <strong><strong>de</strong>l</strong> tributo, y si no efectúa la retención será<br />
solidariamente responsable junto con el contribuyente.<br />
Como la propia Caja <strong>de</strong> Auxilio es quien tiene que soportar económicamente el IRPF,<br />
ésta <strong>de</strong>berá recurrir a fondos adicionales si no <strong>de</strong>sea incumplir sus obligaciones<br />
estatutarias y <strong>de</strong> pago <strong><strong>de</strong>l</strong> tributo.<br />
Como se pue<strong>de</strong> apreciar el primer argumento utiliza el concepto <strong>de</strong> agente <strong>de</strong> retención para<br />
<strong>de</strong>mostrar la existencia <strong>de</strong> un interés directo y personal, y coinci<strong>de</strong> con el sustentado en la<br />
sentencia 594/2004. En cambio el segundo se refiere a aspectos económicos por los cuales la<br />
accionante se ve afectada.<br />
Cabe <strong>de</strong>stacar que dos <strong>de</strong> los cinco miembros <strong><strong>de</strong>l</strong> tribunal votaron en contra <strong>de</strong> la legitimación<br />
<strong>de</strong> la accionante adhiriéndose a los argumentos sostenidos por <strong>las</strong> antiguas sentencias y<br />
parte <strong>de</strong> la doctrina.<br />
IRPF Subsidio Caja <strong>de</strong> auxilio<br />
En lo que respecta a la parte sustancial <strong>de</strong> la sentencia el tema a dirimir fue la gravabilidad<br />
con IRPF <strong>de</strong> <strong>las</strong> <strong>prestaciones</strong> <strong>de</strong> salud otorgadas por la Caja <strong>de</strong> Auxilio a los familiares <strong>de</strong> los
trabajadores afiliados. La diferencia con el Fisco surgió como respuesta por parte <strong>de</strong> la<br />
Administración a una consulta vinculante planteada por el accionante. En dicha consulta la<br />
DGI entendió que los únicos subsidios no alcanzados por el IRPF eran los que cubrían a los<br />
propios trabajadores, y no los <strong>de</strong>stinados a sus familiares.<br />
En ese sentido la DGI argumentó que la enumeración que realiza el literal c) <strong><strong>de</strong>l</strong> Artículo 2 <strong><strong>de</strong>l</strong><br />
Título 7 no es taxativa y que previo a <strong>las</strong> subcategorías <strong>de</strong> rentas: subsidio, jubilación pensión<br />
y <strong>prestaciones</strong> <strong>de</strong> pasividad <strong>de</strong> similar naturaleza, la norma señala <strong>las</strong> obtenidas <strong>de</strong>ntro o<br />
fuera <strong>de</strong> la relación <strong>de</strong> <strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia, comprendiendo todas <strong>las</strong> rentas <strong><strong>de</strong>l</strong> trabajador y no sólo<br />
<strong>las</strong> que el legislador enumera a texto expreso. Por lo tanto, como <strong>las</strong> <strong>prestaciones</strong> <strong>de</strong> salud<br />
servidas por <strong>las</strong> Cajas <strong>de</strong> Auxilio tienen su origen en una relación <strong>de</strong> <strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia, como tales<br />
constituyen renta gravada para el IRPF. A su vez agrega que la hipótesis <strong>de</strong> ininclusión<br />
establecida en el inciso segundo <strong><strong>de</strong>l</strong> literal c) <strong><strong>de</strong>l</strong> articulo 2 se refiere al seguro por<br />
enfermedad <strong><strong>de</strong>l</strong> trabajador afiliado a la Caja y no <strong>de</strong> los familiares <strong>de</strong> éste.<br />
Por su parte el TCA llega a una solución contraria a la pretendida por el Fisco esgrimiendo los<br />
siguientes argumentos:<br />
Parte <strong>de</strong> la base que sólo es posible consi<strong>de</strong>rar incluidos en el hecho generador <strong><strong>de</strong>l</strong> tributo a<br />
<strong>las</strong> siguientes subcategorías:<br />
a) Prestación <strong>de</strong> servicios personales <strong>de</strong>ntro o fuera <strong>de</strong> la relación <strong>de</strong> <strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia<br />
b) Subsidios por inactividad compensada (con excepción <strong>de</strong> los excluidos)<br />
c) Jubilaciones, pensiones y prestación <strong>de</strong> pasivida<strong>de</strong>s <strong>de</strong> similar naturaleza<br />
De acuerdo a <strong>las</strong> subcategorías enumeradas, la prestación en estudio encuadra <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> la<br />
segunda subcategoría. No es ni una jubilación ni una prestación <strong>de</strong> servicios personales.<br />
Señala a su vez, que los “subsidios por inactividad compensada”, refieren a subsidios en<br />
dinero que se abonan a los trabajadores en ciertos supuestos que la legislación<br />
expresamente establece, por eso se requirió <strong>de</strong> un texto expreso para excluirlos. Junto a esos<br />
subsidios <strong>las</strong> respectivas leyes acuerdan para iguales o similares supuestos <strong>prestaciones</strong> en<br />
especie. En el seguro <strong>de</strong> enfermedad se prevé por ejemplo la asistencia médica, quirúrgica y<br />
medicación. Este tipo <strong>de</strong> <strong>prestaciones</strong> no <strong>de</strong>ben consi<strong>de</strong>rarse <strong>de</strong>ntro <strong><strong>de</strong>l</strong> concepto “subsidios<br />
por inactividad compensada”.
Finalizando la argumentación concluye: Es por este motivo que en el citado artículo 2 lit c)<br />
inciso 2do sólo se hace referencia a “ <strong>las</strong> partidas”, porque se asume que <strong>las</strong> <strong>prestaciones</strong> en<br />
especie abonadas por institutos <strong>de</strong> seguridad social – no por el empleador- no están per se<br />
<strong>de</strong>ntro <strong><strong>de</strong>l</strong> concepto <strong>de</strong> “ subsidios por inactividad compensada” y por tanto no es necesaria<br />
una norma expresa para excluir<strong>las</strong>.<br />
(*) Contador Público,<br />
Encargado <strong><strong>de</strong>l</strong> Dpto. Tributario <strong>de</strong><br />
CARLE & ANDRIOLI, firma miembro <strong>de</strong><br />
Geneva Group International<br />
5 <strong>de</strong> agosto <strong>de</strong> 2011