artykuły Zasada pisemności w postępowaniu o zamówienie publiczne

kształtuje się różnie w zależności od statusu prawnego
wykonawcy i zamawiającego.
Przyjmuje się, że użycie pojęcia czynności w
stosunkach pomiędzy przedsiębiorcami zamiast czynności
pomiędzy przedsiębiorcami należy rozumieć
jako nakaz niestosowania reżimu ad probationem do jak
najszerszego zakresu czynności pomiędzy przedsiębiorcami
24 . Jeżeli zatem czynność prawna dokonywana jest
w relacji wykonawca-przedsiębiorca oraz zamawiającyprzedsiębiorca
to rygor dowodowy nie może mieć do
niej zastosowania. Wyłączenie rygoru ad probationem
w stosunkach pomiędzy przedsiębiorcami oznacza, iż
we wszystkich przypadkach, gdy ustawa zastrzega formę
pisemną ad probationem, przedsiębiorcy mogą dokonać
czynności w formie dowolnej. Nie narażają się tym
samym na negatywne skutki ograniczeń dowodowych,
które wynikają z art. 74 § 1 k.c. W praktyce
Na zakończenie przybliżmy skutki związane z
niezachowaniem formy pisemnej (zwykłej) zastrzeżonej
w ramach nawiązanego porozumienia przetargowego.
Z treści art. 76 zd. 2 kc wynika, iż strony uprawnione
do określenie skutków niezachowania formy pisemnej.
Oznacza to w praktyce, że w ogłoszeniu o zamówienie
lub s.i.w.z. zamawiający może określić każdy rygor dla
dokonania konkretnej lub danego rodzaju czynności.
Jeżeli wybór ten nie zostanie oprotestowany, to z chwi-
24 K.Korus, Komentarz do art. 74 kodeksu cywilnego (Dz.
U.64.16.93), [w:] K. Korus, D. Rogoń, M. Żak, Komentarz do
niektórych przepisów kodeksu cywilnego, zmienionych ustawą
z dnia 14 lutego 2003 r. o zmianie ustawy - Kodeks cywilny
oraz niektórych innych ustaw (Dz.U.03.49.408).
Zasada pisemności
lą złożenia ofert przez wykonawców wybrany rygor zastrzeżenia
formy pisemnej staje się wiążące dla wykonawców
i zamawiającego. Wybór rygoru zastrzeżenia
formy pisemnej podlega ograniczeniu w stosunkach pomiędzy
przedsiębiorcami. Ze względu na treść art. 74 §
3 kc podlega wyłączeniu zastosowanie zd 2 art. 76 kc, co
oznacza, iż forma pisemna ad probationem nie może być
zastrzeżona przez strony w stosunkach pomiędzy przedsiębiorcami.
Oznacza to w konsekwencji, iż czynność
prawna dokonana bez zachowania zastrzeżonej formy
pisemnej nie dochodzi do skutku, jako dotknięta sankcją
nieważności 25 .
Podsumowanie
Konkludując powyższe rozważania nie sposób
nie zauważyć, iż stosowanie formy pisemnej w postępowaniu
wiąże się z umiejętnym rozróżnianiem podstaw
jej zastrzeżenia oraz określeniem skutków związanych
z jej niezachowaniem. Wynikająca z ustawy „mozaika”
podstaw prawnych zastrzeżenia formy pisemnej oraz
skutków jej niezachowania powinna skłaniać zamawiający
do szczegółowego określenia zasad porozumiewanie
się z wykonawcami poprzez odpowiednie kształtowanie
treści s.i.w.z.
25 M.Krajewski, Zmiany regulacji formy czynności prawnych,
PPH 7/2003, s. 6-7. Inaczej E.Drozd, [w:] System Prawa Prywatnego.
Prawo cywilne – część ogólna. Tom 2, Warszawa
2002, s.120. Autor twierdzi, iż jest prawnie nieistniejąca. Wydaje
się, że praktycznego punktu widzenia skutek jest tożsamy.
Instytut Zamówień Publicznych Audyt i Doradztwo Sp. z o. o.
Organizuje i przeprowadza
SZKOLENIA ZAMKNIĘTE
Dostosowane do indywidualnych potrzeb klienta warsztaty i szkolenia
dedykowane, zarówno o tematyce ogólnej, jak i specjalistycznej, dotyczące
zamówień sektorowych, zamówień na roboty budowlane, aukcji
elektronicznej, kodeksu postępowania administracyjnego.
Więcej szczegółów:
- www.izp.pl
- tel.: (+48 22) 550 60 46
- fax: (+48 22) 550 60 47
- e-mail: izp@izp.pl
Prawo Zamówień Publicznych 01/2007 25