16.07.2013 Views

Modul 2 - JUC

Modul 2 - JUC

Modul 2 - JUC

SHOW MORE
SHOW LESS

Create successful ePaper yourself

Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.

<strong>JUC</strong> – ANSÆTTELSES- OG<br />

ARBEJDSRET I ROM<br />

Uge 9, 2013<br />

Ny lovgivning<br />

v/ underdirektør Charlotte Vester


Ny lovgivning - oversigt<br />

• Fleksjob<br />

• Ændring af ligebehandlingsloven<br />

• Hvad er der på vej?<br />

• Vikarloven<br />

• Ændring af ferieloven – sygeferiepenge<br />

• Ændring af sygedagpengeloven –<br />

varighedsbegrænsningen fjernes


Fleksjob – nye eller gamle regler<br />

• Nye regler for fleksjobansatte, der bliver ansat den 1.<br />

januar 2013 eller senere.<br />

• Fleksjobansatte, der er ansat før den 1. januar 2013,<br />

er omfattet af de gamle regler, medmindre de skifter<br />

arbejde.


Fleksjob – gamle regler<br />

• Fleksjobaftaler indgået inden 31. jan. 2012 følger de gamle regler.<br />

• Fleksjobberen er som udg. pkt. ansat i en fuldtidsstilling, men<br />

arbejder på deltid med fuld løn – arbejdsgiver får tilskud fra<br />

kommunen på ½ eller 2/3 af mindstelønnen. Det gælder også efter<br />

den 1. jan. 2013, med mindre der sker en væsentlig ændring i<br />

vilkårene.<br />

• I en overenskomstdækket virksomhed følger løn og ansættelsesvilkår<br />

af overenskomsten for det pågældende arbejde.<br />

• I en ikke-overenskomstdækket virksomhed følger løn og<br />

ansættelsesvilkår af den for området sammenlignelige overenskomst.


Fleksjob – gamle regler<br />

Højesterets dom fra december 2010:<br />

• Kun muligt at fravige den for området gældende<br />

overenskomst, hvis overenskomsten i sig selv giver<br />

mulighed for at aftale en individuel fravigelse af<br />

bestemmelserne heri.<br />

• Mange overenskomster giver ikke mulighed herfor.<br />

• Konsekvens af dommen: pension, feriefridage,<br />

fritvalgslønkonto m.v.<br />

• Mulighed for tilskud fra kommunen med tilbagevirkende<br />

kraft – 5 årig forældelsesfrist.


Nye fleksjob – oversigt<br />

• Ikke længere krav om mindst 12 1/3 time pr. uge<br />

• Kun løn for det antal timer, der arbejdes<br />

• Kommunen supplerer op med tilskud direkte til fleksjobberen<br />

• Udg.pkt.: midlertidig fleksjobbevilling<br />

• Ny fastholdelsesfleksjob ved ansættelse på den hidtidige<br />

arbejdsplads<br />

• Arbejdsgiver og fleksjobber fastsætter lønnen med<br />

udgangspunkt i jobcentrets vurdering af arbejdsevnen


Nye fleksjob – midlertidige fleksjob<br />

• Første fleksjobbevilling er altid midlertidig for en<br />

periode på 5 år.<br />

• Når den 5-årige periode udløber, tager jobcenteret<br />

stilling til, om betingelserne fortsat er opfyldt.<br />

• Personer under 40 år kan kun få en ny midlertidig<br />

bevilling på 5 år.<br />

• Personer, der er fyldt 40 år, kan efter den første 5årige<br />

periode bevilges et permanent fleksjob, hvis<br />

arbejdsevnen fortsat er nedsat, så ordinær<br />

beskæftigelse ikke er mulig.


Nye fleksjob - fastholdelsesfleksjob<br />

• Oprettelse af fleksjob på en hidtidige arbejdsplads<br />

forudsætter, at personen har været ansat på<br />

virksomheden i mindst 12 mdr. - enten under<br />

overenskomstens sociale kapitler eller på særlige<br />

vilkår.<br />

• Aftalen med arbejdsgiver og medarbejder om sådan<br />

ansættelse skal være skriftlig og oplyse, hvilke<br />

funktioner medarbejderen har svært ved eller ikke<br />

kan udføre og hvilke skånehensyn, der er aftalt.


Nye fleksjob - fastholdelsesfleksjob<br />

• Arbejdsgiveren skal dokumentere, at der er gjort<br />

reelt forsøg på at etablere et vedvarende ustøttet job<br />

efter de sociale kapitler eller på særlige vilkår.<br />

• Ved akut opstået skade eller sygdom kan man fravige<br />

kravet om 12 mdr. forudgående ansættelse under<br />

overenskomstens sociale kapitler eller på særlige<br />

vilkår.


Nye fleksjob – arbejdsevnevurdering<br />

• Ved etablering af fleksjob skal jobcenteret hurtigst<br />

muligt vurdere personens arbejdsevne.<br />

• Vurderingen skal angive, hvor mange timer personen<br />

kan arbejde i fleksjobbet, og med hvilken<br />

jobintensitet.<br />

• Vurderingen danner grundlag for aftalen om fleksjob<br />

mellem den ansatte og arbejdsgiveren, herunder<br />

fastsættelsen af lønnen.


Nye fleksjob – løn- og arbejdsvilkår<br />

på overenskomstdækket område<br />

• På overenskomstdækkede områder fastsættes løn- og<br />

arbejdsvilkår efter de kollektive overenskomster,<br />

herunder sociale kapitler, lokalaftaler m.v.<br />

• Hvis overenskomsterne ikke indeholder sociale<br />

kapitler mv. ,eller hvis disse ikke er egnede til at<br />

regulere fleksjobberens løn, indgås aftalen om løn<br />

mellem den fleksjobberen og arbejdsgiveren.


Nye fleksjob – løn- og arbejdsvilkår<br />

på overenskomstdækket område<br />

• Loven indeholder hjemmel til, at overenskomstens<br />

regler om løn- og arbejdstid kan fraviges, i det<br />

omfang det er nødvendigt for at fastsætte en løn, der<br />

er i overensstemmelse med fleksjobberens<br />

arbejdsevne.<br />

• Efter aftale med fleksjobberen modtager jobcenteret<br />

og den overenskomstbærende organisation kopi af<br />

aftalen om fleksjob.<br />

• Tvister om løn og andre vilkår afgøres i det fagretlige<br />

system.


Nye fleksjob – løn- og arbejdsvilkår<br />

på ikke-overenskomstdækket område<br />

• Løn- og øvrige arbejdsvilkår fastsættes efter aftale<br />

mellem fleksjobberen og arbejdsgiveren.<br />

• På områder, hvor der findes en relevant<br />

sammenlignelig overenskomst, skal arbejdsgiveren<br />

og fleksjobberen tage udgangspunkt i denne.<br />

• Hvis der ikke er en relevant sammenlignelig<br />

overenskomst, er parterne ikke forpligtet til at tage<br />

udgangspunkt i en overenskomst.


Nye fleksjob – løn- og arbejdsvilkår på<br />

ikke-overenskomstdækket område<br />

• Efter aftale med fleksjobberen modtager jobcenteret<br />

kopi af aftalen om fleksjob.<br />

• Hvis der er taget udgangspunkt i en sammenlignelig<br />

overenskomst, gælder det samme den<br />

overenskomstbærende faglige organisation.<br />

• Hvis der er taget udg. pkt. i en sammenlignelig<br />

overenskomst, afgøres tvister om løn og andre vilkår<br />

afgøres i det fagretlige system, hvis en af parterne<br />

anmoder om det. I øvrige tilfælde behandles tvisten<br />

ved domstolene.


Nye fleksjob – tilskud<br />

• Arbejdsgiveren skal kun betale løn for det reelt ydede<br />

arbejde.<br />

• Kommunen supplerer med tilskud direkte til<br />

fleksjobberen.<br />

• Tilskud kan højst udgøre 98 pct. af dagpengesatsen i<br />

de timer, hvor der ikke arbejdes.<br />

• Tilskuddet til den fleksjobansatte kan derfor højst<br />

udgøre 16.700 kr. om måneden.


Nye fleksjob – tilskud<br />

• Tilskuddet nedsættes med 30 pct. af lønnen inkl.<br />

pension op til 13. 208 kr. pr. måned.<br />

• Tilskuddet nedsættes med 55 pct. af den del af lønnen<br />

inkl. pension, der overstiger 13.208 kr. pr. måned.<br />

• Hvis lønnen kommer over cirka 37.000 kr. om<br />

måneden, er tilskuddet fuldt nedtrappet.


Nye fleksjob – funktionærarbejde<br />

• Ansatte i fleksjob, som udfører funktionærarbejde<br />

8 timer eller derunder pr. uge, skal ansættes på<br />

funktionærlignende vilkår.<br />

• Ved funktionærlignende vilkår forstås her, at<br />

funktionærlovens regler gælder som helhed.


Fleksjob - opfølgning<br />

• Jobcenteret skal efter 2½ år følge op på, om der er<br />

sket ændringer i den ansattes forhold og herefter<br />

hvert 2½ år.<br />

• Personlig samtale med den ansatte.<br />

• Jobcenteret kan efter behov inddrage arbejdsgiveren<br />

til drøftelse af mulige initiativer til forbedring af den<br />

ansattes arbejdsevne.<br />

• Jobcenterets vurdering af arbejdstid og intensitet kan<br />

også tages op til vurdering, hvis arbejdsgiver og<br />

fleksjobberen er enige herom.


Ændring af eksisterende fleksjob<br />

• Hvis en ansat i fleksjob etableret inden 1/1-13 skifter<br />

til nyt fleksjob, gælder de nye regler<br />

• Det gælder uanset, om der er en ledighedsperiode<br />

mellem de to fleksjob eller ej.<br />

• Det er en konkret vurdering, om en ændring af<br />

stillingen betyder, at de nye regler bliver gældende.


Ændring af eksisterende fleksjob<br />

Der vil ikke være tale om nyt fleksjob:<br />

• Hvis det alene er skånebehovet eller timetallet, der<br />

bliver ændret.<br />

• Hvis der alene ændres i den ansattes jobbeskrivelse,<br />

men ansættelsesområdet og opgaverne i øvrigt er<br />

sammenfaldende med de hidtidige arbejdsopgaver.<br />

• Hvis den ansatte skifter arbejdssted (tjenestested)<br />

inden for virksomheden, fordi arbejdsopgaverne<br />

flyttes dertil.


Ændring af eksisterende fleksjob<br />

Der vil være tale om nyt fleksjob:<br />

• Hvis den ansatte er ophørt i et fleksjob på grund af<br />

aftalens ophør eller efter opsigelse.<br />

• Hvis den ansatte skifter fra én arbejdsgiver til en<br />

anden inden for samme eller et andet<br />

ansættelsesområde.<br />

• Hvis den ansatte skifter til et nyt ansættelsesområde<br />

inden samme virksomhed, og løn og øvrige<br />

arbejdsvilkår bliver ændret.


Lovforslag – Ligebehandlingsloven<br />

L 105 af 12. december 2012<br />

Ny § 8a:<br />

• Forældrene for mulighed for skriftligt at anmode om<br />

ændrede arbejdstider- og mønstre i en nærmere<br />

angivet periode.<br />

• Arbejdsgiveren skal overveje og besvare<br />

anmodningen skriftligt under hensyn til<br />

arbejdsgiverens og medarbejderens behov.<br />

• § 8a bliver omfattet af afskedigelsesbeskyttelsen i § 9,<br />

men er i øvrigt ikke særskilt sanktioneret.


Lovforslag - Ligebehandlingsloven<br />

• Det præciseres, at § 9 også omfatter et forbud mod<br />

”mindre gunstig behandling”. Ifølge forarbejderne er<br />

der ikke tiltænkt en udvidelse af beskyttelsen, men en<br />

præcisering af, at væsentlige stillingsændringer også<br />

er omfattet af beskyttelsen.<br />

• Det præciseres, at ”mindre gunstig behandling” er<br />

underlagt omvendt bevisbyrde, jf. § 16, stk. 4.<br />

• Forventet ikrafttræden 8. marts 2013.


Vikardirektivet<br />

Ligebehandlingsprincippet<br />

Artikel 5, stk. 1<br />

• De væsentligste arbejds- og ansættelsesvilkår, der<br />

gælder for vikaransatte under deres udsendelse til en<br />

brugervirksomhed, skal mindst svare til dem, der<br />

ville være gældende, hvis de vikaransatte havde været<br />

ansat direkte hos brugervirksomheden for at udføre<br />

samme opgave.


Vikardirektivet<br />

Ligebehandlingsprincippet<br />

Artikel 3, stk. 1, litra f)<br />

• ”Væsentlige arbejds- og ansættelsesvilkår” betyder<br />

vilkår fastsat i henhold til love, mv., kollektive<br />

overenskomster og/eller andre bindende generelle<br />

bestemmelser, der gælder i brugervirksomheden<br />

vedr.:<br />

• Arbejdstidens længde, overarbejde, pauser,<br />

hvileperioder, natarbejde, ferie og helligdage, og<br />

• Aflønning


Vikardirektivet<br />

Fravigelsesmulighed hvis overenskomst<br />

Artikel 5, stk. 4<br />

• Medlemsstaterne kan give arbejdsmarkedets parter<br />

mulighed for at fravige ligebehandlingsprincippet via<br />

overenskomst.<br />

• Det kræver, at den generelle beskyttelse af vikarer<br />

respekteres.


Vikardirektivet<br />

Adgang til kollektive faciliteter<br />

Artikel 6, stk. 4<br />

• Vikarerne skal have adgang til brugervirksomhedens<br />

kollektive faciliteter på samme vilkår som<br />

brugervirksomhedens egne ansatte, medmindre<br />

forskelsbehandlingen er objektivt begrundet.<br />

• Navnlig kantine, børnepasning og transportfaciliteter


Vikardirektivet<br />

Adgang til ledige stillinger<br />

Artikel 6, stk. 1<br />

• Vikarerne skal informeres om ledige stillinger hos<br />

brugervirksomheden.<br />

• Informationen kan f.eks. gives via opslag på et<br />

passende sted i brugervirksomheden.


Vikardirektivet<br />

Øvrige forhold<br />

• Forbud mod klausuler, der hindrer vikaren i at få<br />

ansættelse hos brugervirksomheden, artikel 6, stk. 2.<br />

• Fremme dialogen om forbedret adgang til<br />

uddannelsesaktiviteter i vikarbureauet og<br />

brugervirksomheden, artikel 6, stk. 5.<br />

• Hvordan skal vikarerne tælles med i forhold til<br />

medarbejderrepræsentation, artikel 7.<br />

• Brugervirksomheden skal give passende information<br />

om brugen af vikarer til arbejdstagerrepræsentanten,<br />

artikel 8.


Lovforslag nr. L 105 Folketinget 2012-13<br />

Fremsat den 12. december 2012 af beskæftigelsesministeren (Mette Frederiksen)<br />

Forslag<br />

til<br />

Lov om ændring af lov om ligebehandling af mænd og kvinder med hensyn til<br />

beskæftigelse mv. 1)<br />

(Ret til at anmode om fleksible arbejdsordninger efter forældreorlov og præcisering af beskyttelsen ved mindre gunstig<br />

behandling)<br />

§ 1<br />

I lov om ligebehandling af mænd og kvinder med hensyn<br />

til beskæftigelse mv., jf. lovbekendtgørelse nr. 645 af 8. juni<br />

2011 med de ændringer, der følger af § 13 i lov nr. 553 af<br />

18. juni 2012, foretages følgende ændringer:<br />

1. Fodnoten til lovens titel affattes således:<br />

»1) Loven indeholder bestemmelser, der gennemfører Rådets<br />

direktiv 92/85/EØF af 19. oktober 1992 om iværksættelse<br />

af foranstaltninger til forbedring af sikkerheden<br />

og sundheden under arbejdet for arbejdstagere,<br />

som er gravide, som lige har født, eller som ammer (tiende<br />

særdirektiv i henhold til artikel 16, stk. 1, i direktiv<br />

89/391/EØF), EF-Tidende 1992, nr. L 348, side 1,<br />

Rådets direktiv 2006/54/EF af 5. juli 2006 om gennemførelse<br />

af princippet om lige muligheder for og ligebehandling<br />

af mænd og kvinder i forbindelse med beskæftigelse<br />

og erhverv (omarbejdning), EU-Tidende<br />

2006, nr. L 204, side 23, og Rådets direktiv 2010/18/<br />

EU af 8. marts 2010 om iværksættelse af den reviderede<br />

rammeaftale vedrørende forældreorlov, der er indgået<br />

af BUSINESSEUROPE, UEAMPE, CEEP og EFS,<br />

EU-Tidende 2010, og om ophævelse af direktiv 96/34/<br />

EF, nr. L 68, side 13.«<br />

2. I § 8 a indsættes som stk. 2:<br />

»Stk. 2. Forældre kan ved tilbagevenden fra forældreorlov<br />

eller fravær efter barsellovens §§ 6-14 skriftligt anmode arbejdsgiveren<br />

om ændrede arbejdstider og -mønstre i en nær-<br />

mere angivet periode. Arbejdsgiveren skal overveje og besvare<br />

en sådan anmodning skriftligt under hensyn til både<br />

arbejdsgiverens og lønmodtagerens behov.«<br />

3. § 9 affattes således:<br />

»§ 9. En arbejdsgiver må ikke afskedige en lønmodtager<br />

eller udsætte denne for anden mindre gunstig behandling,<br />

fordi denne har fremsat krav om udnyttelse af retten til fravær,<br />

har været fraværende efter barsellovens §§ 6-14, har<br />

fremsat anmodning om ændringer efter denne lovs § 8 a, stk.<br />

2, eller i øvrigt på grund af graviditet, barsel eller adoption.«<br />

4. § 16, stk. 2, affattes således:<br />

»Stk. 2. Afskediges en lønmodtager i strid med § 9, uden<br />

at afskedigelsen underkendes, eller udsættes denne for anden<br />

mindre gunstig behandling, skal arbejdsgiveren betale<br />

en godtgørelse.«<br />

5. § 16, stk. 4, affattes således:<br />

»Stk. 4. Såfremt en afskedigelse eller en anden mindre<br />

gunstig behandling finder sted under graviditet, fravær efter<br />

barsellovens §§ 6-11, 13 og 14, og i varslingsperioder efter<br />

barsellovens § 16, stk. 2, påhviler det arbejdsgiveren at<br />

godtgøre, at afskedigelsen eller behandlingen ikke er begrundet<br />

i disse forhold.«<br />

§ 2<br />

Loven træder i kraft den 8. marts 2013.<br />

1) Loven indeholder bestemmelser, der gennemfører dele af Rådets direktiv 2010/18/EU af 8. marts 2010 om iværksættelse af den reviderede rammeaftale<br />

vedrørende forældreorlov, der er indgået af BUSINESSEUROPE, UEAPME, CEEP og EFS, og om ophævelse af direktiv 96/34/EF, EU-Tidende 2010,<br />

nr. L 68, side 13.<br />

Beskæftigelsesmin.<br />

BE005298


1. Indledning<br />

Almindelige bemærkninger<br />

Formålet med dette lovforslag er at gennemføre dele af<br />

det nye forældreorlovsdirektiv - Rådets direktiv 2010/18/EU<br />

af 8. marts 2010 om iværksættelse af den reviderede rammeaftale<br />

vedrørende forældreorlov, der er indgået af arbejdsmarkedets<br />

parter på europæisk plan.<br />

Det nye forældreorlovsdirektiv er udstedt med hjemmel i<br />

EF-traktatens artikel 139, stk. 2. Efter denne artikel kan Rådet<br />

træffe afgørelse om at iværksætte visse aftaler, der indgås<br />

af arbejdsmarkedets parter på fællesskabsplan, hvis parterne<br />

fremsætter fælles anmodning herom. Direktivet giver<br />

således retsvirkning til den reviderede rammeaftale om forældreorlov,<br />

som er indgået af de europæiske parter. Direktivet<br />

ophæver det tidligere forældreorlovsdirektiv 96/34/EF<br />

og samtidig ophæves den tidligere rammeaftale af 14. december<br />

1995, der var iværksat herved.<br />

Den reviderede rammeaftale blev den 18. juni 2009 indgået<br />

af BUSINESSEUROPE (paraplyorganisation for 41 arbejdsgiverorganisationer<br />

i EU), UEAPME (The European<br />

Association of Craft, Small and Medium-sized Enterprises),<br />

CEEP (The European Centre of Employers and Enterprises<br />

providing Public services) og EFS (den Europæiske Faglige<br />

Sammenslutning). Rammeaftalen har til formål at fremme<br />

en bedre balance mellem arbejdsliv og familie-/privatliv<br />

som middel til at opnå lige muligheder for mænd og kvinder<br />

på arbejdsmarkedet og ligebehandling i arbejdet.<br />

Dele af forældreorlovsdirektivet er allerede gennemført i<br />

forbindelse med, at Institut for Menneskerettigheder fik<br />

kompetence på bl.a. ligebehandlingslovens område, jf. § 2 i<br />

lov nr. 182 af 8. marts 2011 om ændring af lov om etablering<br />

af Dansk Center for Internationale Studier og Menneskerettigheder<br />

og visse andre love, deriblandt ligebehandlingsloven.<br />

Institut for Menneskerettigheder fik i den forbindelse<br />

til opgave at fremme, evaluere og overvåge samt støtte<br />

ligebehandling af kvinder og mænd uden forskelsbehandling<br />

på grund af køn, herunder ved at bistå ofre for forskelsbehandling<br />

med deres klager over forskelsbehandling under<br />

hensyntagen til ofrenes, foreningernes, organisationernes og<br />

andre juridiske personers rettigheder, foretage uafhængige<br />

undersøgelser af forskelsbehandling og offentliggøre rapporter<br />

og fremsætte henstillinger om spørgsmål vedrørende<br />

forskelsbehandling.<br />

2. Baggrunden for lovforslaget<br />

Den 18. juni 2009 indgik de europæiske parter (BUSIN-<br />

ESSEUROPE, UEAPME, CEEP og EFS) en revideret rammeaftale<br />

om forældreorlov.<br />

Parterne anmodede herefter Kommissionen om at forelægge<br />

aftalen for Rådet med henblik på at gøre den bindende i<br />

alle medlemsstater. Rådet har herefter efter den særlige procedure<br />

for partsaftaler vedtaget direktivet for at iværksætte<br />

aftalen.<br />

2<br />

Bemærkninger til lovforslaget<br />

Selve direktivteksten er kortfattet med en henvisning til<br />

rammeaftalen, der er bilag til direktivet.<br />

I artikel 1 gøres denne aftale, der er indgået mellem parterne,<br />

retligt bindende. Artikel 2 vedrører sanktioner, som<br />

skal bidrage til en effektiv gennemførelse af rammeaftalen.<br />

Artiklerne 3, 5 og 6 indeholder gennemførelsesbestemmelser,<br />

herunder muligheden for at implementere direktivet ved<br />

kollektiv overenskomst, og endelig fremgår det af artikel 4,<br />

at direktivet ophæver det tidligere forældreorlovsdirektiv.<br />

Samlet set er der alene sket en opdatering af teksten i det<br />

tidligere direktiv.<br />

Rammeaftalen om forældreorlov indeholder minimumsforskrifter.<br />

Disse skal gøre det lettere at forene arbejdsliv og<br />

familie-/privatliv for forældre, som arbejder. Den reviderede<br />

aftale er tilpasset under hensyn til en mere forskelligartet arbejdsstyrke<br />

og til samfundsudviklingen, herunder mere forskelligartede<br />

familiestrukturer. Aftalen dækker udtrykkeligt<br />

alle lønmodtagere uanset kontrakttype, herunder deltidsbeskæftigelse,<br />

tidsbegrænset beskæftigelse og vikararbejde.<br />

Hovedindholdet i den reviderede europæiske forældreorlovsaftale<br />

er at udvide lønmodtageres (mænds såvel som<br />

kvinders) individuelle ret til forældreorlov fra tre måneder<br />

til fire måneder, og aftalen indfører en række forbedringer<br />

og præciseringer i forbindelse med udøvelsen af denne ret.<br />

Lønmodtagere beskyttes således mod forskelsbehandling<br />

som følge af ansøgning om forældreorlov eller som følge af<br />

selve orloven. Ligeledes fremmes genoptagelsen af arbejdet<br />

efter orlovsperioden navnlig ved at give lønmodtageren ret<br />

til at anmode om fleksible arbejdsordninger.<br />

I lighed med, hvad der er tradition ved dansk EU-implementering,<br />

har de danske parter vurderet mulighederne for<br />

at selv at implementere direktivet ved kollektiv overenskomst.<br />

Efter dansk tradition er de nødvendige lovgivningsinitiativer<br />

udformet, således at ændringerne tager mest muligt<br />

hensyn til en sådan mulighed for implementering. De<br />

danske parter har ligeledes været inddraget i arbejdet med at<br />

vurdere behovet for at justere i dansk lovgivning. Dette arbejde<br />

har fundet sted i regi af en arbejdsgruppe nedsat af det<br />

faste implementeringsudvalg under Beskæftigelsesministeriet.<br />

3. Gældende ret<br />

Implementeringen af det nye forældreorlovsdirektiv giver<br />

alene anledning til mindre justeringer i dansk lovgivning.<br />

Det skyldes dels, at Danmark allerede har regler, der går videre<br />

end de europæiske minimumsforskrifter, dels at en<br />

række bestemmelser ikke vedrører en egentlig pligt men mere<br />

er mindre bindende hensyn, som bør indgå i overvejelserne,<br />

når reglerne udformes.<br />

Størstedelen af de reviderede europæiske regler giver altså<br />

ikke behov for at ændre i dansk lovgivning. Hver forælder<br />

har allerede efter barselloven en individuel ret til 32 ugers<br />

forældreorlov (godt 7 måneders forældreorlov pr. forælder),<br />

jf. § 9 i lovbekendtgørelse nr. 1084 af 13. november 2009


(barselloven). Der er ikke efter de danske regler mulighed<br />

for at overføre forældreorlov fra den ene forælder til den anden.<br />

Som noget nyt er det med det nye forældreorlovsdirektiv<br />

gjort obligatorisk (og ikke længere fakultativt) nationalt at<br />

fastsætte varselsperioder. Heller ikke denne omformulerede<br />

varslingsbestemmelse giver behov for at ændre i dansk lovgivning:<br />

I barsellovens § 15, stk. 4, er der allerede fastsat en<br />

varslingsfrist på 8 uger, der tilgodeser både arbejdsgiverens<br />

og lønmodtagerens interesser. De nye regler giver alene behov<br />

for i ligebehandlingsloven at fastslå retten for forældre<br />

til at anmode om fleksible arbejdsordninger efter forældreorlov<br />

og til en præcisering af beskyttelsen ved mindre<br />

gunstig behandling.<br />

Gældende ret indeholder ikke bestemmelser om en adgang<br />

til at anmode om ændrede arbejdstider-/mønstre ved tilbagevenden<br />

fra orlov. I dag omtaler barsellovens § 12 alene muligheden<br />

for, at en lønmodtager efter aftale med arbejdsgiveren<br />

delvis kan genoptage arbejdet som del af tilrettelæggelsen<br />

af, hvorledes orloven kan afholdes.<br />

I overensstemmelse med den gældende fortolkning af beskyttelsen<br />

mod afskedigelse i forbindelse med graviditet,<br />

barsel eller adoption, præciseres beskyttelsen til også at omfatte<br />

mindre gunstig behandling. Der tilsigtes ikke med denne<br />

præcisering at ændre ved den gældende retstilstand.<br />

4. Lovforslagets indhold<br />

Lovforslaget er udformet således:<br />

– Der indsættes en bestemmelse om, at forældre har ret til<br />

at bede om fleksible arbejdsordninger ved tilbagevenden<br />

efter orlov, og at arbejdsgiveren har pligt til at besvare<br />

sådanne anmodninger. Både anmodning og besvarelse<br />

skal være skriftlig. (§ 1, nr. 1).<br />

– Det præciseres, at beskyttelsen ved graviditet, barsel eller<br />

adoption også omfatter mindre gunstig behandling i<br />

forbindelse med graviditet, barsel eller adoption (§ 1, nr.<br />

2).<br />

– Det præciseres, at beskyttelsen ved barsel eller adoption<br />

også omfatter mindre gunstig behandling, således at anden<br />

mindre gunstig behandling i strid med § 9, uden at<br />

en eventuel afskedigelse underkendes, kan medføre, at<br />

arbejdsgiveren skal betale en godtgørelse (§ 1, nr. 3).<br />

– Det præciseres, at beskyttelsen ved graviditet, barsel eller<br />

adoption også omfatter mindre gunstig behandling i<br />

forhold til reglerne om omvendt bevisbyrde (§ 1, nr. 4).<br />

5. Ligestillingsmæssige konsekvenser<br />

Lovforslaget vurderes at have positive ligestillingsmæssige<br />

konsekvenser. Lovforslaget præciserer dels beskyttelsen<br />

af lønmodtagere i forbindelse med graviditet, barsel og<br />

adoption, dels forbedres retstillingen for disse lønmodtagere<br />

i og med, at der indføres en ret til at anmode om ændrede<br />

arbejdstider og -mønstre ved tilbagevenden fra forældreorlov<br />

eller fravær efter barsellovens §§ 6-14. På samme måde<br />

indføres en ret til at få et skriftligt svar på en sådan anmodning.<br />

Disse præciseringer og forbedringer vurderes samlet at<br />

have en positiv indflydelse på ligestillingen mellem mænd<br />

og kvinder på arbejdsmarkedet.<br />

3<br />

6. Økonomiske og administrative konsekvenser for det<br />

offentlige<br />

Lovforslaget vil ikke medføre økonomiske og administrative<br />

konsekvenser for det offentlige. Præciseringerne berører<br />

alene forholdet mellem arbejdsgivere og lønmodtagere.<br />

7. Økonomiske og administrative konsekvenser for<br />

erhvervslivet m.v.<br />

Lovforslaget vil ikke have økonomiske konsekvenser for<br />

erhvervslivet. Dog vil lovforslaget have mindre administrative<br />

konsekvenser for arbejdsgivere, der fremover skriftligt<br />

skal besvare anmodninger fra lønmodtagere om ændrede arbejdstider<br />

og -mønstre ved tilbagevenden fra barsel.<br />

8. Administrative konsekvenser for borgerne<br />

Lovforslaget har ingen administrative konsekvenser for<br />

borgerne.<br />

9. Forslagets miljømæssige konsekvenser<br />

Lovforslaget har ingen miljømæssige konsekvenser.<br />

10. Forholdet til EU-retten<br />

Loven implementerer dele af EU-direktiv 2010/18/EU af<br />

8. marts 2010 om iværksættelse af den reviderede rammeaftale<br />

vedrørende forældreorlov, der er indgået af BUSINES-<br />

SEUROPE, UEAPME, CEEP og EFS. Dele af forældreorlovsdirektivet<br />

er allerede gennemført i forbindelse med, at<br />

Institut for Menneskerettigheder fik kompetence på bl.a. ligebehandlingslovens<br />

område, jf. § 2 i lov nr. 182 af 8. marts<br />

2011 om ændring af lov om etablering af Dansk Center for<br />

Internationale Studier og Menneskerettigheder og visse andre<br />

love, deriblandt ligebehandlingsloven.<br />

Efter direktivets artikel 3 skal medlemsstaterne sætte de<br />

nødvendige bestemmelser i kraft for at efterkomme direktivet,<br />

eller sikre sig, at arbejdsmarkedets parter har indført de<br />

nødvendige bestemmelser af aftalemæssig vej senest den 8.<br />

marts 2012. Medlemsstaterne kan, hvor det er nødvendigt<br />

for at tage hensyn til særlige vanskeligheder eller til gennemførelse<br />

ved kollektiv overenskomst, råde over maksimalt<br />

et år yderligere for at efterkomme direktivet. Da de<br />

danske parter ønskede at undersøge muligheder for at implementere<br />

direktivet ved kollektiv overenskomst, underrettede<br />

Beskæftigelsesministeriet i medfør af artikel 3, stk. 2, i direktivet<br />

Kommissionen herom og udbad sig udsættelse i et<br />

år fra implementeringsfristen efter direktivets artikel 3. Implementeringsfristen<br />

er herefter 8. marts 2013, hvor loven<br />

ifølge forslaget træder i kraft.<br />

11. Høring<br />

Lovforslaget har været sendt til høring hos Dansk Arbejdsgiverforening<br />

(DA), Dansk Erhverv, DS Håndværk og<br />

Industri, Finanssektorens Arbejdsgiverforening (FA), Kommunernes<br />

Landsforening (KL), Danske Regioner, Kristelig<br />

Arbejdsgiverforening (KA), Landsorganisationen i Danmark<br />

(LO), Funktionærernes og Tjenestemændenes Fællesråd<br />

(FTF), Kommunale Tjenestemænd og Overenskomstansatte<br />

(KTO), Akademikernes Centralorganisation (AC), Centralorganisationernes<br />

Fællesudvalg, Kristelig Fagbevægelse<br />

(KRIFA), Ledernes Hovedorganisation (LH), Institut for


Menneskerettigheder (IMR), Kvinderådet, KVINFO, Dansk<br />

Kvindesamfund, Advokatrådet, Den Danske Dommerfor-<br />

ening, Datatilsynet, Ligebehandlingsnævnet, Institut for<br />

Menneskerettigheder og Moderniseringsstyrelsen.<br />

11. Sammenfattende skema med vurdering af lovforslagets konsekvenser<br />

Positive konsekvenser / mindre udgifter<br />

Negative konsekvenser / merudgifter<br />

Økonomiske konsekvenser for stat, kommuner<br />

og regioner<br />

Ingen Ingen<br />

Administrative konsekvenser for stat, kommuner<br />

og regioner<br />

Ingen Ingen<br />

Økonomiske konsekvenser for erhvervslivet Ingen Ingen<br />

Administrative konsekvenser for erhvervslivet Ingen Mindre konsekvenser<br />

Miljømæssige konsekvenser Ingen Ingen<br />

Administrative konsekvenser for borgerne Ingen Ingen<br />

Forholdet til EU-retten Loven implementerer dele af EU-direktiv 2010/18/EU af 8. marts 2010 om<br />

iværksættelse af den reviderede rammeaftale vedrørende forældreorlov, der er<br />

indgået af BUSINESSEUROPE, UEAPME, CEEP og EFS.<br />

Bemærkninger til lovforslagets enkelte bestemmelser<br />

Til § 1<br />

Ad nr. 1 (fodnoten til lovens titel)<br />

Der er alene tale om en redaktionel ændring, hvormed<br />

fodnoten bringes i overensstemmelse med titlen på forældreorlovsdirektivet.<br />

Ad nr. 2 (§ 8 a, stk. 2)<br />

Det foreslås, at forældre ved tilbagevenden fra forældreorlov<br />

eller fravær efter barsellovens §§ 6-14 skriftligt kan anmode<br />

arbejdsgiveren om ændrede arbejdstider og –mønstre i<br />

en nærmere angivet periode. Arbejdsgiveren skal overveje<br />

og besvare en sådan anmodning skriftligt under hensyn til<br />

både arbejdsgiverens og lønmodtagerens behov. Denne bestemmelse<br />

implementerer de udvidede forpligtelser i den reviderede<br />

europæiske rammeaftales § 6.<br />

Arbejdsgiverens svar skal foreligge inden for rimelig tid.<br />

Det vil normalt være rimelig tid, hvis svaret foreligger inden<br />

for 14 dage fra modtagelsen af anmodningen. Lønmodtageren<br />

skal anmode om ændrede arbejdstider og/eller mønstre<br />

skriftligt, ligesom arbejdsgiveren skal give sit svar skriftligt.<br />

Kravet om skriftlighed vil sikre dokumentation for, hvad<br />

lønmodtageren har anmodet om, og hvad arbejdsgiveren har<br />

svaret. Denne klarhed skønnes at være i både arbejdsgivers<br />

og lønmodtagers interesse og skønnes at kunne begrænse<br />

uenigheder mellem lønmodtagere og arbejdsgivere.<br />

Der er ikke knyttet særlige sanktioner til denne bestemmelse.<br />

Forholdet kan anskues i lighed med det tilfælde, hvor<br />

lønmodtageren efter lovens § 16, stk. 5, har krav på en<br />

skriftlig fyldestgørende begrundelse.<br />

Ad nr. 3 (§ 9)<br />

Der foreslås, at beskyttelsen ved graviditet, barsel eller<br />

adoption præciseres til også at omfatte mindre gunstig behandling<br />

i forbindelse med graviditet, barsel eller adoption.<br />

Denne bestemmelse implementerer de udvidede forpligtelser<br />

i den reviderede europæiske rammeaftales § 5.<br />

4<br />

Beskyttelsen gælder mindre gunstig behandling som følge<br />

af ansøgning om forældreorlov eller som følge af selve orloven.<br />

På samme måde omfattes en skriftlig anmodning efter<br />

den foreslåede § 8 a, stk. 2, af beskyttelsen.<br />

Dermed er der sket en tilpasning i lighed med direktiverne<br />

på det øvrige ligebehandlingsområde, fx det omarbejdede ligebehandlingsdirektiv,<br />

som implementeret i fx ligebehandlingslovens<br />

§ 15, som dog benytter det det omarbejdede ligebehandlingsdirektivs<br />

udtryk ”anden ufordelagtig behandling”.<br />

I lighed med disse ændringer er denne ændring en præcisering,<br />

som ikke tilsigter at ændre i den nuværende retstilstand.<br />

Der kan i den forbindelse henvises til bemærkningerne<br />

til ligebehandlingslovens nuværende § 8 a, stk. 1, i det<br />

tidligere lovforslag L 17, fremsat den 5. oktober 2005. Her<br />

er dansk retspraksis omkring ændringer i stilling og arbejdsvilkår<br />

allerede skitseret. Her peges der på, at væsentlige ændringer<br />

af arbejdsvilkårene allerede i dag sidestilles med en<br />

opsigelse. Det fremgår ligeledes, at det omvendt er anerkendt,<br />

at visse mindre ændringer, uanset at ændringerne af<br />

lønmodtageren måtte opleves som en forringelse, kan ligge<br />

inden for rammerne af ansættelsesforholdet, og dermed inden<br />

for, hvad en lønmodtager med rimelighed må tåle.<br />

Grænsen, som er fastsat i retspraksis, og som beror på en<br />

konkret vurdering, ændrer dette lovforslag ikke på. Som et<br />

eksempel fra retspraksis kan nævnes, at en forflytning fra én<br />

afdeling til en anden afdeling inden for samme virksomhed,<br />

lå inden for rammerne af ansættelsesforholdet.<br />

Ad nr. 4 (§ 16, stk. 2)<br />

Det foreslås, at den nuværende beskyttelse i § 16 præciseres<br />

til at omfatte ikke blot afskedigelse, men også enhver<br />

mindre gunstig behandling i de situationer, hvor lønmodtageren<br />

har fremsat krav om udnyttelse af retten til fravær eller<br />

har været fraværende efter barsellovens §§ 6-14, hvor<br />

lønmodtageren har fremsat anmodning om ændringer efter<br />

denne lovs § 8 a, stk. 2, eller i øvrigt på grund af graviditet,<br />

barsel eller adoption


Ad nr. 5 (§ 16, stk. 4)<br />

Der foreslås, at beskyttelsen ved graviditet, barsel eller<br />

adoption præciseres til også at omfatte mindre gunstig behandling<br />

i forhold til reglerne om omvendt bevisbyrde. Der<br />

vil som udgangspunkt være tale om delt bevisbyrde, jf. hertil<br />

den EU-retlige forpligtelse i artikel 19, stk. 4, i det omarbejdede<br />

ligebehandlingsdirektiv (EU-Parlamentets og Rådets<br />

direktiv 2006/54/EF), hvori forældreorlovsdirektivet er<br />

udtrykkeligt nævnt. I det omfang den mindre gunstige behandling<br />

finder sted under barselorlov og forældreorlov og i<br />

varslingsperioder efter barsellovens § 16, stk. 2, gælder dog<br />

reglerne om omvendt bevisbyrde, jf. ligebehandlingslovens<br />

§ 16, stk. 4. Den omvendte bevisbyrde, som relaterer sig til<br />

ligebehandlingslovens § 9, er ikke en EU-retlig forpligtelse,<br />

men en politisk valgt løsning i Danmark.<br />

Til § 2<br />

Det foreslås, at loven træder i kraft den 8. marts 2013. Efter<br />

direktivets artikel 3 skal medlemsstaterne sætte de nød-<br />

5<br />

vendige bestemmelser i kraft for at efterkomme direktivet,<br />

eller sikre sig, at arbejdsmarkedets parter har indført de nødvendige<br />

bestemmelser af aftalemæssig vej senest den 8.<br />

marts 2012. Medlemsstaterne kan, hvor det er nødvendigt<br />

for at tage hensyn til særlige vanskeligheder eller til gennemførelse<br />

ved kollektiv overenskomst, råde over maksimalt<br />

et år yderligere for at efterkomme direktivet. Da de<br />

danske parter ønskede at undersøge muligheder for at aftaleimplementere<br />

direktivet, underrettede Beskæftigelsesministeriet<br />

i medfør af artikel 3, stk. 2, i direktivet Kommissionen<br />

herom og udbad sig udsættelse i et år fra implementeringsfristen<br />

efter direktivets artikel 3. Implementeringsfristen<br />

er herefter 8. marts 2013, hvor loven træder i kraft.


1) Loven indeholder bestemmelser, der gennemfører<br />

Rådets direktiv 92/85/EØF af 19. oktober<br />

1992 om iværksættelse af foranstaltninger til<br />

forbedring af sikkerheden og sundheden under arbejdet<br />

for arbejdstagere, som er gravide, som lige<br />

har født, eller som ammer (tiende særdirektiv i<br />

henhold til artikel 16, stk. 1, i direktiv 89/391/<br />

EØF), EF-Tidende 1992, nr. L 348, side 1, Rådets<br />

direktiv 2006/54/EF af 5. juli 2006 om gennemførelse<br />

af princippet om lige muligheder for og ligebehandling<br />

af mænd og kvinder i forbindelse med<br />

beskæftigelse og erhverv (omarbejdning), EU-Tidende<br />

2006, nr. L 204, side 23, og Rådets direktiv<br />

2010/18/EU af 8. marts 2010 om den rammeaftale<br />

vedrørende forældreorlov, der er indgået af<br />

UNICE, CEEP og EFS, EU-Tidende 2010, nr. L<br />

68, side 13.<br />

§ 8 a. Forældre, der har udnyttet retten til fravær<br />

efter barsellovens §§ 6-14, har ret til at vende<br />

tilbage til det samme eller et tilsvarende arbejde<br />

med arbejdsvilkår, som ikke er mindre gunstige<br />

for dem, og til at nyde godt af enhver forbedring i<br />

arbejdsvilkårene, som de ville have været berettiget<br />

til under deres fravær.<br />

6<br />

Lovforslaget sammenholdt med gældende lov<br />

§ 1<br />

Bilag 1<br />

I lov om ligebehandling af mænd og kvinder<br />

med hensyn til beskæftigelse mv., jf. lovbekendtgørelse<br />

nr. 645 af 8. juni 2011 med de ændringer,<br />

der følger af § 13 i lov nr. 553 af 18. juni 2012,<br />

foretages følgende ændringer:<br />

1. Fodnoten til lovens titel affattes således:<br />

1) Loven indeholder bestemmelser, der gennemfører<br />

Rådets direktiv 92/85/EØF af 19. oktober<br />

1992 om iværksættelse af foranstaltninger til<br />

forbedring af sikkerheden og sundheden under arbejdet<br />

for arbejdstagere, som er gravide, som lige<br />

har født, eller som ammer (tiende særdirektiv i<br />

henhold til artikel 16, stk. 1, i direktiv 89/391/<br />

EØF), EF-Tidende 1992, nr. L 348, side 1, Rådets<br />

direktiv 2006/54/EF af 5. juli 2006 om gennemførelse<br />

af princippet om lige muligheder for og ligebehandling<br />

af mænd og kvinder i forbindelse med<br />

beskæftigelse og erhverv (omarbejdning), EU-Tidende<br />

2006, nr. L 204, side 23, og Rådets direktiv<br />

2010/18/EU af 8. marts 2010 om iværksættelse af<br />

den reviderede rammeaftale vedrørende forældreorlov,<br />

der er indgået af BUSINESSEUROPE,<br />

UEAMPE, CEEP og EFS, EU-Tidende 2010, og<br />

om ophævelse af direktiv 96/34/EF, nr. L 68, side<br />

13.<br />

2. I § 8 a, indsættes som stk. 2:<br />

»Stk. 2. Forældre kan ved tilbagevenden fra forældreorlov<br />

eller fravær efter barsellovens §§ 6-14<br />

skriftligt anmode arbejdsgiveren om ændrede arbejdstider<br />

og -mønstre i en nærmere omhandlet<br />

periode. Arbejdsgiveren skal overveje og besvare<br />

en sådan anmodning skriftligt under hensyn til<br />

både arbejdsgiverens og lønmodtagerens behov.«


§ 9. En arbejdsgiver må ikke afskedige en lønmodtager,<br />

fordi denne har fremsat krav om udnyttelse<br />

af retten til fravær eller har været fraværende<br />

efter barsellovens §§ 6-14 eller i øvrigt på<br />

grund af graviditet, barsel eller adoption.<br />

Stk. 2. Afskediges en lønmodtager i strid med<br />

§ 9, uden at afskedigelsen underkendes, skal arbejdsgiveren<br />

betale en godtgørelse.<br />

Stk. 4. Såfremt en afskedigelse finder sted under<br />

graviditet, fravær efter barsellovens §§ 6-11, 13<br />

og 14, og i varslingsperioder efter barsellovens<br />

§ 16, stk. 2, påhviler det arbejdsgiveren at godtgøre,<br />

at afskedigelsen ikke er begrundet i disse<br />

forhold.<br />

7<br />

3. § 9 affattes således:<br />

»§ 9. En arbejdsgiver må ikke afskedige en lønmodtager<br />

eller udsætte denne for anden mindre<br />

gunstig behandling, fordi denne har fremsat krav<br />

om udnyttelse af retten til fravær, har været fraværende<br />

efter barsellovens §§ 6-14, har fremsat<br />

anmodning om ændringer efter denne lovs § 8 a,<br />

stk. 2, eller i øvrigt på grund af graviditet, barsel<br />

eller adoption.«<br />

4. § 16, stk. 2, affattes således:<br />

»Stk. 2. Afskediges en lønmodtager i strid med<br />

§ 9, uden at afskedigelsen underkendes, eller udsættes<br />

denne for anden mindre gunstig behandling,<br />

skal arbejdsgiveren betale en godtgørelse.«<br />

5. § 16, stk. 4, affattes således:<br />

»Stk. 4. Såfremt en afskedigelse eller en anden<br />

mindre gunstig behandling finder sted under graviditet,<br />

fravær efter barsellovens §§ 6-11, 13 og<br />

14, og i varslingsperioder efter barsellovens § 16,<br />

stk. 2, påhviler det arbejdsgiveren at godtgøre, at<br />

forholdet ikke er begrundet i disse forhold.«


Ligestillingsudvalget 2012-13<br />

L 105 endeligt svar på spørgsmål 1<br />

Offentligt<br />

Folketingets Beskæftigelsesudvalg<br />

Christiansborg<br />

1240 København K<br />

Beskæftigelsesudvalget har i brev af 18. januar 2013 stillet følgende spørgsmål nr.<br />

1 (L 105), på vegne af Pia Adelsteen, som hermed besvares.<br />

Spørgsmål nr. 1:<br />

”Vil ministeren, som lovet under 1. behandlingen, redegøre for definitionen af<br />

”en anden mindre gunstig behandling”?”<br />

Endeligt svar:<br />

Indledningsvist vil jeg gerne understrege, at lovforslagets præcisering i ligebehandlingslovens<br />

§ 9 ikke har til hensigt at ændre i den nuværende retstilstand.<br />

Der findes ikke en definition af ”en anden mindre gunstig behandling”, da det beror<br />

på en konkret fortolkning af udtrykket ”mindre gunstig behandling” i forældreorlovsdirektivet.<br />

Jeg kan i stedet henvise til fortolkningen af ligebehandlingslovens §<br />

9.<br />

Ligebehandlingsloven § 9 beskytter mod afskedigelse på grund af graviditet eller<br />

barsel. Beskyttelsen omfatter ikke kun afskedigelser i snæver forstand, men også<br />

væsentlige ændringer af arbejdsvilkårene, der må sidestilles med en opsigelse, er<br />

omfattet af beskyttelsen.<br />

I retspraksis har domstolene i vurderingen af væsentlige ændringer lagt vægt på,<br />

hvilke ændringer i vilkårene man som lønmodtager skal acceptere, uden at det kan<br />

betragtes som en afskedigelse. Det er almindeligt anerkendt, at vurderingen af, om<br />

en ændring er væsentlig, i høj grad afhænger af, hvordan stillingsindholdet er beskrevet<br />

i grundlaget for ansættelsesforholdet.<br />

F.eks. har Østre Landsret i en dom vurderet, at der var tale om væsentlige ændringer<br />

i den nye stilling, fordi sagsøgeren var blevet frataget sine ledelsesbeføjelser.<br />

Retspraksis har samtidig fastslået, at visse mindre ændringer, uanset om de måtte<br />

opleves som mindre gunstige for lønmodtageren, ligger inden for rammerne af ansættelsesforholdet<br />

og dermed inden for hvad en lønmodtager med rimelighed kan<br />

forvente at måtte acceptere.<br />

Der kan f. eks. af organisatoriske, økonomiske og andre driftsmæssige grunde være<br />

gennemført forandringer, som betyder, at den tilbagevendende lønmodtagers stilling<br />

ikke er den samme som den, lønmodtageren forlod. Der må i denne bedøm-<br />

Beskæftigelsesministeriet<br />

Ved Stranden 8<br />

1061 København K<br />

T 72 20 50 00<br />

E bm@bm.dk<br />

www.bm.dk<br />

CVR 10172748<br />

EAN 5798000398566<br />

30. januar 2013<br />

J.nr. 2012-7661


melse anlægges en samlet vurdering, herunder af hvilken fleksibilitet man med rimelighed<br />

kan forlange af den ansatte. Ligeledes vil det spille en rolle, om der er tale<br />

om en generel ændring, som i lige så høj grad berører andre medarbejdere.<br />

Lovforslagets formulering ”en mindre gunstig behandling” har således ikke til hensigt<br />

at ændre den nuværende retstilstand.<br />

Venlig hilsen<br />

Mette Frederiksen<br />

2


DA<br />

5.12.2008 Den Europæiske Unions Tidende L 327/9<br />

EUROPA-PARLAMENTETS OG RÅDETS DIREKTIV 2008/104/EF<br />

af 19. november 2008<br />

om vikararbejde<br />

EUROPA-PARLAMENTET OG RÅDET FOR DEN EUROPÆISKE UNION<br />

HAR —<br />

under henvisning til traktaten om oprettelse af Det Europæiske<br />

Fællesskab, særlig artikel 137 stk. 2,<br />

under henvisning til forslag fra Kommissionen,<br />

under henvisning til udtalelse fra Det Europæiske Økonomiske<br />

og Sociale Udvalg ( 1 ),<br />

efter høring af Regionsudvalget,<br />

efter proceduren i traktatens artikel 251 ( 2 ), og<br />

ud fra følgende betragtninger:<br />

(1) Dette direktiv overholder de grundlæggende rettigheder<br />

og principperne i Den Europæiske Unions charter om<br />

grundlæggende rettigheder ( 3 ). Det har navnlig til formål<br />

at sikre fuld overholdelse af charterets artikel 31, ifølge<br />

hvilken enhver arbejdstager har ret til sunde, sikre og<br />

værdige arbejdsforhold og til en begrænsning af den<br />

maksimale arbejdstid, til daglige og ugentlige hvileperioder<br />

samt til årlig ferie med løn.<br />

(2) Desuden hedder det i punkt 7 i fællesskabspagten om<br />

arbejdstagernes grundlæggende arbejdsmarkedsmæssige<br />

og sociale rettigheder bl.a., at etableringen af det indre<br />

marked skal føre til en forbedring af arbejdstagernes leveog<br />

arbejdsvilkår inden for Det Europæiske Fællesskab.<br />

Dette skal opnås ved indbyrdes tilnærmelse på et<br />

stadigt stigende niveau af disse vilkår, bl.a. med hensyn<br />

til sådanne former for arbejde som tidsbegrænset ansættelse,<br />

deltidsansættelse, vikaransættelse og sæsonarbejde.<br />

( 1 ) EUT C 61 af 14.3.2003, s. 124.<br />

( 2 ) Europa-Parlamentets udtalelse af 21.11.2002 (EUT C 25 E af<br />

29.1.2004, s. 368), Rådets fælles holdning af 15.9.2008 og<br />

Europa-Parlamentets holdning af 22.10.2008 (endnu ikke offentliggjort<br />

i EUT).<br />

(3) Den 27. september 1995 konsulterede Kommissionen, jf.<br />

traktatens artikel 138, stk. 2, arbejdsmarkedets parter på<br />

fællesskabsplan om de mulige retningslinjer for en fællesskabsindsats<br />

vedrørende arbejdstidens fleksibilitet og<br />

arbejdstagernes sikkerhed i ansættelsen.<br />

(4) Efter denne konsultation mente Kommissionen, at en<br />

fællesskabsindsats var ønskelig, og den konsulterede yderligere<br />

den 9. april 1996 arbejdsmarkedets parter, jf. traktatens<br />

artikel 138, stk. 2, om indholdet af det påtænkte<br />

forslag.<br />

(5) I præambelen til den rammeaftale om tidsbegrænset<br />

ansættelse, som blev indgået den 18. marts 1999,<br />

angav de underskrivende parter, at de havde til hensigt<br />

at overveje nødvendigheden af en lignende aftale om<br />

vikaransættelse og besluttede ikke at medtage vikaransatte<br />

i direktivet om tidsbegrænset ansættelse.<br />

(6) De generelle tværfaglige organisationer, dvs. Sammenslutningen<br />

af Industri- og Arbejdsgiverorganisationer i<br />

Europa (Unice) ( 4 ), De Offentlige Arbejdsgiveres Europæiske<br />

Organisation (CEEP) og Den Europæiske Faglige<br />

Samarbejdsorganisation (EFS), meddelte ved en fælles<br />

skrivelse af 29. maj 2000 Kommissionen, at de ønsker<br />

at indlede den proces, der er omhandlet i traktatens<br />

artikel 139. De anmodede i en fælles skrivelse af<br />

28. februar 2001 Kommissionen om at forlænge fristen<br />

i artikel 138, stk. 4, med én måned. Kommissionen<br />

imødekom denne anmodning og forlængede forhandlingsperioden<br />

til den 15. marts 2001.<br />

(7) Den 21. maj 2001 erkendte arbejdsmarkedets parter, at<br />

deres forhandlinger om vikaransættelse ikke havde ført til<br />

en aftale.<br />

(8) I marts 2005 fandt Det Europæiske Råd det absolut<br />

nødvendigt, at der sættes ny gang i Lissabonstrategien,<br />

og at vækst og beskæftigelse udvælges som kerneprioriteter.<br />

Rådet godkendte de integrerede retningslinjer for<br />

vækst og beskæftigelse 2005-2008, der bl.a. tager sigte<br />

på at skabe større fleksibilitet kombineret med sikkerhed<br />

i beskæftigelsen og begrænse segmenteringen af arbejdsmarkedet<br />

samtidig med, at arbejdsmarkedsparternes rolle<br />

respekteres.<br />

( 3 ) EUT C 303 af 14.12.2007, s. 1. ( 4 ) Unice ændrede navn til BUSINESSEUROPE i januar 2007.


DA<br />

L 327/10 Den Europæiske Unions Tidende 5.12.2008<br />

(9) I overensstemmelse med Kommissionens meddelelse om<br />

den social- og arbejdsmarkedspolitiske dagsorden for<br />

perioden frem til 2010, som Det Europæiske Råd på<br />

mødet i marts 2005 udtrykte tilfredshed med, idet den<br />

bidrager til virkeliggørelsen af Lissabonstrategiens mål<br />

ved at styrke den europæiske sociale model, fandt Det<br />

Europæiske Råd, at for arbejdstagernes og virksomhedernes<br />

vedkommende vil nye former for tilrettelæggelse<br />

af arbejdet og mere forskelligartede aftalevilkår, der bedre<br />

kombinerer fleksibilitet og sikkerhed, bidrage til tilpasningsevnen.<br />

Endvidere gav Det Europæiske Råd på<br />

mødet i december 2007 sin tilslutning til de aftalte<br />

fælles principper for flexicurity, der er udtryk for en<br />

passende balance mellem fleksibilitet og sikkerhed på<br />

arbejdsmarkedet og hjælper både arbejdstagere og<br />

arbejdsgivere med at udnytte de muligheder, globaliseringen<br />

byder.<br />

(10) Inden for Den Europæiske Union er der store forskelle i<br />

brugen af vikaransættelse og i vikaransattes juridiske<br />

situation, status og arbejdsvilkår.<br />

(11) Vikararbejde opfylder ikke blot virksomhedernes fleksibilitetsbehov,<br />

men også de ansattes behov for at forene<br />

familie- og arbejdsliv. Det bidrager dermed til jobskabelse<br />

og til deltagelse og integration på arbejdsmarkedet.<br />

(12) Dette direktiv opstiller en ramme for beskyttelse af vikaransatte,<br />

som er ikke-diskriminerende, gennemsigtig og<br />

står i rimeligt forhold til formålet, samtidig med at den<br />

respekterer arbejdsmarkedernes og arbejdsmarkedsrelationernes<br />

forskellighed.<br />

(13) I Rådets direktiv 91/383/EØF af 25. juni 1991 om<br />

supplering af foranstaltningerne til forbedring af sikkerheden<br />

og sundheden på arbejdsstedet for arbejdstagere,<br />

der har et tidsbegrænset ansættelsesforhold eller et vikaransættelsesforhold<br />

( 1 ), fastsættes de gældende bestemmelser<br />

for vikaransatte, for så vidt angår sikkerhed og<br />

sundhed på arbejdspladsen.<br />

(14) De væsentlige arbejds- og ansættelsesvilkår for vikaransatte<br />

bør mindst svare til dem, der gælder for arbejdstagere,<br />

der er ansat direkte af brugervirksomheden til<br />

udførelse af det samme arbejde.<br />

(15) Arbejdsaftaler uden tidsbegrænsning er den almindelige<br />

form for ansættelsesforhold. For så vidt angår arbejdstagere,<br />

som er tilknyttet et vikarbureau via en tidsube­<br />

( 1 ) EFT L 206 af 29.7.1991, s. 19. ( 2 ) EFT L 18 af 21.1.1997, s. 1.<br />

grænset kontrakt, og som dermed nyder særlig beskyttelse,<br />

bør det sikres, at der kan afviges fra de bestemmelser,<br />

der gælder i brugervirksomheden.<br />

(16) For at tilgodese arbejdsmarkedernes og arbejdsmarkedsrelationernes<br />

forskellighed på en fleksibel måde kan<br />

medlemsstaterne tillade arbejdsmarkedets parter at fastsætte<br />

arbejds- og ansættelsesvilkårene, forudsat at den<br />

generelle beskyttelse af vikaransatte respekteres.<br />

(17) Under visse begrænsede omstændigheder bør medlemsstaterne<br />

endvidere, på grundlag af en aftale indgået<br />

mellem arbejdsmarkedets parter på nationalt plan,<br />

inden for visse grænser kunne fravige princippet om ligebehandling,<br />

forudsat at der sikres en passende beskyttelse.<br />

(18) Den forbedrede minimumsbeskyttelse af vikaransatte bør<br />

ledsages af en revision af eventuelle restriktioner eller<br />

forbud, som måtte være pålagt vikararbejde. Disse kan<br />

kun begrundes i almene hensyn til f.eks. beskyttelse af<br />

arbejdstagerne og krav til sundhed og sikkerhed på<br />

arbejdspladsen og i behovet for at sikre et velfungerende<br />

arbejdsmarked og forebygge misbrug.<br />

(19) Dette direktiv berører ikke arbejdsmarkedets parters<br />

uafhængighed eller forholdet mellem dem, herunder<br />

retten til at forhandle og indgå kollektive overenskomster<br />

i overensstemmelse med national lov og praksis under<br />

overholdelse af gældende fællesskabsret.<br />

(20) Bestemmelserne i dette direktiv vedrørende forbud mod<br />

eller restriktioner i anvendelsen af vikararbejdskraft<br />

berører ikke national lovgivning eller praksis, som<br />

forbyder, at strejkende arbejdstagere erstattes med<br />

vikarer.<br />

(21) Medlemsstaterne bør fastsætte administrative eller retslige<br />

procedurer til beskyttelse af vikaransattes rettigheder og<br />

bør fastsætte sanktioner, der er effektive, afskrækkende<br />

og står i et rimeligt forhold til overtrædelsens karakter,<br />

i tilfælde af tilsidesættelse af de forpligtelser, der følger af<br />

dette direktiv.<br />

(22) Dette direktiv bør gennemføres i overensstemmelse med<br />

traktatens bestemmelser om fri udveksling af tjenesteydelser<br />

og fri etableringsret, og berører ikke Europa-Parlamentets<br />

og Rådets direktiv 96/71/EF af 16. december<br />

1996 om udstationering af arbejdstagere som led i<br />

udveksling af tjenesteydelser ( 2 ).


DA<br />

5.12.2008 Den Europæiske Unions Tidende L 327/11<br />

(23) Målet for dette direktiv, nemlig at skabe en ramme for<br />

beskyttelse af vikaransatte, som er harmoniseret på<br />

fællesskabsplan, kan ikke i tilstrækkelig grad opfyldes af<br />

medlemsstaterne og kan derfor på grund af handlingens<br />

omfang eller virkninger bedre nås på fællesskabsplan ved<br />

at der indføres minimumsforskrifter, som gælder for hele<br />

Fællesskabet; Fællesskabet kan derfor træffe foranstaltninger<br />

i overensstemmelse med subsidiaritetsprincippet,<br />

jf., traktatens artikel 5. I overensstemmelse med proportionalitetsprincippet,<br />

jf. nævnte artikel, går dette direktiv<br />

ikke ud over, hvad der er nødvendigt for at nå dette mål<br />

—<br />

UDSTEDT FØLGENDE DIREKTIV:<br />

KAPITEL I<br />

GENERELLE BESTEMMELSER<br />

Artikel 1<br />

Anvendelsesområde<br />

1. Dette direktiv finder anvendelse på arbejdstagere, som har<br />

indgået en arbejdsaftale eller et ansættelsesforhold med et vikarbureau<br />

og udsendes til brugervirksomheder for midlertidigt at<br />

udføre arbejdsopgaver under disses tilsyn og ledelse.<br />

2. Dette direktiv gælder for offentligretlige og privatretlige<br />

virksomheder, som er vikarbureauer eller brugervirksomheder,<br />

der udøver en økonomisk aktivitet, uanset om de opererer med<br />

gevinst for øje.<br />

3. Medlemsstaterne kan efter høring af arbejdsmarkedets<br />

parter bestemme, at dette direktiv ikke skal gælde for arbejdsaftaler<br />

og ansættelsesforhold, der er indgået inden for rammerne<br />

af et specifikt offentligt eller offentligt støttet program, som<br />

vedrører erhvervsuddannelse, integration på arbejdsmarkedet<br />

eller omskoling.<br />

Artikel 2<br />

Formål<br />

Dette direktiv har til formål at beskytte vikaransatte og forbedre<br />

kvaliteten af vikararbejde ved at sikre, at princippet om ligebehandling,<br />

som fastsat i artikel 5, gælder for vikaransatte, og<br />

ved at anerkende vikarbureauer som arbejdsgivere samtidig med,<br />

at der tages hensyn til behovet for at etablere passende rammer<br />

for anvendelsen af vikararbejde med henblik på at bidrage effektivt<br />

til at skabe arbejdspladser og til at udvikle fleksible former<br />

for arbejde.<br />

Artikel 3<br />

Definitioner<br />

1. I dette direktiv forstås ved:<br />

a) »arbejdstager«: enhver person, som i den pågældende<br />

medlemsstat er beskyttet som arbejdstager i medfør af de<br />

nationale arbejdsretlige bestemmelser<br />

b) »vikarbureau«: enhver fysisk eller juridisk person, som i overensstemmelse<br />

med national lovgivning indgår en arbejdsaftale<br />

eller et ansættelsesforhold med vikaransatte med henblik<br />

på at udsende dem til brugervirksomheder for midlertidigt at<br />

udføre arbejdsopgaver under disses tilsyn og ledelse<br />

c) »vikaransat«: en arbejdstager, som har indgået en arbejdsaftale<br />

eller et ansættelsesforhold med et vikarbureau med det<br />

formål at blive udsendt til en brugervirksomhed for midlertidigt<br />

at udføre arbejdsopgaver under dennes tilsyn og ledelse<br />

d) »brugervirksomhed«: enhver fysisk eller juridisk person, for<br />

hvem og under hvis tilsyn og ledelse en vikaransat midlertidigt<br />

udfører en arbejdsopgave<br />

e) »udsendelse«: den periode, hvor den vikaransatte udstationeres<br />

i brugervirksomheden for midlertidigt at udføre<br />

arbejdsopgaver under dennes tilsyn og ledelse<br />

f) »væsentlige arbejds- og ansættelsesvilkår«: arbejds- og ansættelsesvilkår<br />

fastsat i henhold til love og administrative<br />

bestemmelser, kollektive overenskomster og/eller andre<br />

bindende generelle bestemmelser, der gælder i brugervirksomheden,<br />

vedrørende:<br />

i) arbejdstidens længde, overarbejde, pauser, hvileperioder,<br />

natarbejde, ferie og helligdage<br />

ii) aflønning.<br />

2. Dette direktiv berører ikke national lovgivning for så vidt<br />

angår definitionen af aflønning, arbejdsaftale, ansættelsesforhold<br />

eller arbejdstager.<br />

Medlemsstaterne må ikke undtage arbejdstagere, arbejdsaftaler<br />

og ansættelsesforhold fra dette direktivs anvendelsesområde<br />

udelukkende med den begrundelse, at der er tale om deltidsansatte,<br />

arbejdstagere i et tidsbegrænset ansættelsesforhold eller<br />

personer, der har indgået en arbejdsaftale eller et ansættelsesforhold<br />

med et vikarbureau.


DA<br />

L 327/12 Den Europæiske Unions Tidende 5.12.2008<br />

Artikel 4<br />

Revision af restriktioner eller forbud<br />

1. Forbud mod og restriktioner i anvendelsen af vikararbejde<br />

kan kun begrundes i almene hensyn til især beskyttelse af vikaransatte<br />

og krav til sundhed og sikkerhed på arbejdspladsen eller<br />

i behovet for at sikre et velfungerende arbejdsmarked og forebygge<br />

misbrug.<br />

2. Senest den 5. december 2011 tager medlemsstaterne efter<br />

høring af arbejdsmarkedets parter i overensstemmelse med national<br />

lovgivning, kollektive overenskomster og praksis eventuelle<br />

restriktioner og forbud vedrørende anvendelsen af vikararbejde<br />

op til revision for at afgøre, om de er begrundet ud fra de<br />

hensyn, der er anført i stk. 1.<br />

3. Hvis sådanne restriktioner og forbud er fastsat i kollektive<br />

overenskomster, kan den i stk. 2 omhandlede revision udføres<br />

af de arbejdsmarkedsparter, der har forhandlet den relevante<br />

overenskomst.<br />

4. Stk. 1, 2 og 3 berører ikke nationale krav til vikarbureauer<br />

for så vidt angår registrering, udstedelse af tilladelse, godkendelse,<br />

finansielle garantier eller tilsyn.<br />

5. Medlemsstaterne underretter Kommissionen om resultaterne<br />

af den i stk. 2 og stk. 3 omhandlede revision senest<br />

den 5. december 2011.<br />

KAPITEL II<br />

ARBEJDS- OG ANSÆTTELSESVILKÅR<br />

Artikel 5<br />

Princippet om ligebehandling<br />

1. De væsentlige arbejds- og ansættelsesvilkår, der gælder for<br />

vikaransatte under deres udsendelse til en brugervirksomhed,<br />

skal mindst svare til dem, der ville være gældende, hvis de<br />

vikaransatte havde været ansat direkte af denne virksomhed til<br />

udførelse af samme arbejdsopgave.<br />

Når første afsnit finder anvendelse, skal de regler, der gælder i<br />

brugervirksomheden, vedrørende:<br />

a) beskyttelse af gravide og ammende kvinder samt af børn og<br />

unge, og<br />

b) ligebehandling af mænd og kvinder og foranstaltninger til<br />

bekæmpelse af forskelsbehandling på grund af køn, race<br />

eller etnisk oprindelse, religion eller tro, handicap, alder<br />

eller seksuel orientering<br />

overholdes som fastsat ved lov, administrative bestemmelser,<br />

kollektive overenskomster og/eller andre generelle bestemmelser.<br />

2. Med hensyn til aflønning kan medlemsstaterne efter<br />

høring af arbejdsmarkedets parter bestemme, at det i stk. 1<br />

fastsatte princip kan fraviges, når den vikaransatte har en tidsubegrænset<br />

arbejdsaftale med et vikarbureau og aflønnes i perioderne<br />

mellem udsendelserne.<br />

3. Medlemsstaterne kan efter høring af arbejdsmarkedets<br />

parter give disse mulighed for på det relevante niveau og på<br />

betingelser, som medlemsstaterne fastsætter, at videreføre eller<br />

indgå kollektive overenskomster, hvorved der, samtidig med at<br />

den generelle beskyttelse af vikaransatte respekteres, kan<br />

indføres ordninger vedrørende vikaransattes arbejds- og ansættelsesvilkår,<br />

som kan afvige fra dem, der er omhandlet i stk. 1.<br />

4. Forudsat at der sikres en passende beskyttelse af vikaransatte,<br />

kan medlemsstater, hvor der ikke findes en lovbestemt<br />

procedure for at erklære kollektive overenskomster alment<br />

gældende eller ikke findes en lovbestemt procedure eller<br />

praksis for at udvide deres bestemmelser til alle lignende virksomheder<br />

i en bestemt branche eller et bestemt geografisk<br />

område, efter høring af arbejdsmarkedets parter på nationalt<br />

plan og på grundlag af en aftale indgået mellem disse indføre<br />

ordninger vedrørende de væsentlige arbejds- og ansættelsesvilkår,<br />

der fraviger princippet i stk. 1. Sådanne ordninger kan<br />

omfatte en frist for overholdelse af princippet om ligebehandling.<br />

De ordninger, der omhandles i dette stykke, skal være i overensstemmelse<br />

med fællesskabslovgivningen og skal være<br />

tilstrækkelig præcise og tilgængelige, så de pågældende brancher<br />

og virksomheder kan identificere og overholde deres forpligtelser.<br />

Navnlig skal medlemsstaterne ved anvendelsen af<br />

artikel 3, stk. 2, præcisere, om de erhvervstilknyttede sociale<br />

sikringsordninger, herunder pensions- og sygesikringsordninger<br />

eller medarbejderaktieordninger, indgår i de væsentlige arbejdsog<br />

ansættelsesvilkår i stk. 1. Sådanne ordninger berører heller<br />

ikke aftaler på nationalt, regionalt eller lokalt niveau eller på<br />

brancheplan, som er mindst lige så gunstige for arbejdstagerne.<br />

5. Medlemsstaterne træffer passende foranstaltninger i overensstemmelse<br />

med national lov og/eller praksis med henblik på<br />

at forebygge misbrug ved anvendelsen af denne artikel og<br />

navnlig forebygge successive udsendelser, der har til formål at<br />

omgå dette direktivs bestemmelser. De underretter Kommissionen<br />

om de trufne foranstaltninger.


DA<br />

5.12.2008 Den Europæiske Unions Tidende L 327/13<br />

Artikel 6<br />

Adgang til beskæftigelse, kollektive faciliteter og<br />

efteruddannelse<br />

1. Vikaransatte skal informeres om eventuelle ledige stillinger<br />

i brugervirksomheden, så de har samme mulighed for at opnå<br />

fast beskæftigelse som andre arbejdstagere i den pågældende<br />

virksomhed. Dette kan ske ved et generelt opslag på et passende<br />

sted i den virksomhed, for hvilken og under hvis tilsyn den<br />

vikaransatte udfører en arbejdsopgave.<br />

2. Medlemsstaterne træffer de nødvendige foranstaltninger til<br />

at sikre, at eventuelle klausuler, der forbyder eller reelt forhindrer,<br />

at der efter en udsendelses ophør indgås en arbejdsaftale<br />

eller et ansættelsesforhold mellem brugervirksomheden og den<br />

vikaransatte, er ugyldige eller kan erklæres ugyldige.<br />

Dette stykke berører ikke ordninger, i henhold til hvilke vikarbureauer<br />

modtager en rimelig betaling for tjenester, som er ydet<br />

brugervirksomheder i forbindelse med udsendelse, ansættelse og<br />

uddannelse af vikaransatte.<br />

3. Vikarbureauer må ikke kræve betaling af arbejdstagere<br />

som modydelse for at sørge for, at de kan blive ansat i en<br />

brugervirksomhed eller kan indgå en arbejdsaftale eller et ansættelsesforhold<br />

med en brugervirksomhed efter at have været<br />

udsendt til den pågældende virksomhed.<br />

4. Uden at dette i øvrigt berører artikel 5, stk. 1, har vikaransatte<br />

adgang til brugervirksomhedens kollektive faciliteter,<br />

navnlig kantine, børnepasnings- og transportfaciliteter, på<br />

samme vilkår som arbejdstagere, der er ansat direkte af virksomheden,<br />

medmindre forskelsbehandlingen er objektivt<br />

begrundet.<br />

5. Medlemsstaterne træffer passende foranstaltninger eller<br />

fremmer dialogen mellem arbejdsmarkedets parter i overensstemmelse<br />

med nationale traditioner og praksis med henblik på:<br />

a) at forbedre vikaransattes adgang til uddannelsesaktiviteter og<br />

børnepasningsfaciliteter i vikarbureauerne, herunder også i<br />

perioderne mellem udsendelser, for at fremme deres karrieremuligheder<br />

og øge deres beskæftigelsesegnethed<br />

b) at forbedre vikaransattes adgang til uddannelsesaktiviteter for<br />

arbejdstagere i brugervirksomhederne.<br />

Artikel 7<br />

Vikaransattes repræsentation<br />

1. Vikaransatte indgår på betingelser, som fastlægges af<br />

medlemsstaterne, i beregningen af den tærskel, over hvilken<br />

der ifølge fællesskabslovgivningen og national lovgivning samt<br />

kollektive overenskomster skal etableres organer til repræsentation<br />

af arbejdstagerne i vikarbureauet.<br />

2. Medlemsstaterne kan bestemme, at vikaransatte på betingelser,<br />

som fastlægges af medlemsstaterne, indgår i beregningen<br />

af den tærskel, over hvilken der ifølge fællesskabslovgivningen<br />

og national lovgivning samt kollektive overenskomster skal<br />

etableres organer til repræsentation af arbejdstagerne i brugervirksomheden,<br />

på samme måde som hvis de havde været ansat<br />

direkte af brugervirksomheden for samme periode.<br />

3. De medlemsstater, der benytter sig af muligheden i stk. 2,<br />

er ikke forpligtet til at gennemføre bestemmelserne i stk. 1.<br />

Artikel 8<br />

Information af arbejdstagerrepræsentanterne<br />

Med forbehold af strengere og/eller mere specifikke nationale<br />

bestemmelser og fællesskabsbestemmelser om information og<br />

høring, navnlig i Europa-Parlamentets og Rådets direktiv<br />

2002/14/EF af 11. marts 2002 om indførelse af en generel<br />

ramme for information og høring af arbejdstagerne i Det Europæiske<br />

Fællesskab ( 1 ), skal brugervirksomheden give passende<br />

oplysninger om sin anvendelse af vikaransatte, når den giver<br />

oplysninger om beskæftigelsessituationen i virksomheden til<br />

de organer til repræsentation af arbejdstagerne, som er oprettet<br />

i overensstemmelse med den nationale lovgivning og fællesskabslovgivningen.<br />

KAPITEL III<br />

AFSLUTTENDE BESTEMMELSER<br />

Artikel 9<br />

Minimumskrav<br />

1. Dette direktiv er ikke til hinder for, at medlemsstaterne<br />

kan anvende eller indføre love eller administrative bestemmelser,<br />

som er gunstigere for arbejdstagerne, eller kan tilskynde<br />

arbejdsmarkedets parter til eller give dem mulighed for at indgå<br />

kollektive overenskomster, som er gunstigere for arbejdstagerne.<br />

2. Gennemførelsen af dette direktiv kan under ingen<br />

omstændigheder udgøre en tilstrækkelig begrundelse for en<br />

forringelse af det generelle beskyttelsesniveau for arbejdstagerne<br />

på de områder, der er omfattet af dette direktiv. Dette er ikke til<br />

hinder for, at medlemsstaterne og/eller arbejdsmarkedets parter<br />

på baggrund af ændrede forhold kan vedtage love og administrative<br />

bestemmelser eller overenskomstmæssige bestemmelser,<br />

som afviger fra de bestemmelser, der var gældende på tidspunktet<br />

for vedtagelsen af dette direktiv, forudsat at minimumskravene<br />

i dette direktiv overholdes.<br />

( 1 ) EFT L 80 af 23.3.2002, s. 29.


DA<br />

L 327/14 Den Europæiske Unions Tidende 5.12.2008<br />

Artikel 10<br />

Sanktioner<br />

1. Medlemsstaterne påser, at der kan træffes passende foranstaltninger,<br />

hvis et vikarbureau eller en brugervirksomhed ikke<br />

overholder dette direktiv. De sørger navnlig for, at der findes<br />

passende administrative eller retslige procedurer til at sikre, at de<br />

forpligtelser, der følger af dette direktiv, kan håndhæves.<br />

2. Medlemsstaterne fastsætter regler for sanktioner, som skal<br />

anvendes i tilfælde af overtrædelse af nationale bestemmelser,<br />

der er vedtaget til gennemførelse af dette direktiv, og træffer alle<br />

nødvendige foranstaltninger til at sikre, at sanktionerne iværksættes.<br />

Sanktionerne skal være effektive, stå i et rimeligt forhold<br />

til overtrædelsen og have en afskrækkende virkning. Medlemsstaterne<br />

giver senest den 5. december 2011 Kommissionen<br />

meddelelse om disse bestemmelser. Medlemsstaterne giver<br />

omgående Kommissionen meddelelse om enhver senere<br />

ændring af disse bestemmelser. Medlemsstaterne sørger<br />

navnlig for, at arbejdstagerne og/eller deres repræsentanter har<br />

de fornødne midler til at sikre håndhævelsen af de forpligtelser,<br />

der følger af dette direktiv.<br />

Artikel 11<br />

Gennemførelse<br />

1. Medlemsstaterne sætter de nødvendige love og administrative<br />

bestemmelser i kraft for at efterkomme dette direktiv senest<br />

den 5. december 2011 eller påser, at arbejdsmarkedets parter<br />

fastsætter de nødvendige bestemmelser ved overenskomst, idet<br />

medlemsstaterne træffer alle nødvendige foranstaltninger for til<br />

enhver tid at kunne garantere, at formålet med dette direktiv<br />

bliver opfyldt. De underretter straks Kommissionen herom.<br />

2. Disse love og bestemmelser skal ved vedtagelsen indeholde<br />

en henvisning til dette direktiv eller skal ved offentliggørelsen<br />

ledsages af en sådan henvisning. De nærmere regler for denne<br />

henvisning fastlægges af medlemsstaterne.<br />

Artikel 12<br />

Revision foretaget af Kommissionen<br />

Senest den 5. december 2013 tager Kommissionen i samråd<br />

med medlemsstaterne og arbejdsmarkedets parter på europæisk<br />

plan anvendelsen af dette direktiv op til revision med henblik på<br />

om nødvendigt at forelægge ændringsforslag.<br />

Artikel 13<br />

Ikrafttræden<br />

Dette direktiv træder i kraft på dagen for offentliggørelsen i Den<br />

Europæiske Unions Tidende.<br />

Artikel 14<br />

Adressater<br />

Dette direktiv er rettet til medlemsstaterne.<br />

Udfærdiget i Strasbourg, den 19. november 2008.<br />

På Europa-Parlamentets vegne<br />

H.-G. PÖTTERING<br />

Formand<br />

På Rådets vegne<br />

J.-P. JOUYET<br />

Formand


UfR ONLINE U.2012.1782H<br />

U.2012.1782H<br />

Godtgørelse efter ligebehandlingsloven til afskediget gravid<br />

kvinde, selv om arbejdsgiveren ikke var bekendt med<br />

graviditeten.<br />

Personspørgsmål 3.<br />

En kvinde A blev 1. marts 2008 ansat hos et privat firma P som socialog<br />

sundhedshjælper med tre måneders prøvetid. I begyndelsen af<br />

april blev hun afskediget under henvisning til for meget sygefravær.<br />

Det kunne lægges til grund, at der var tale om graviditetsrelateret<br />

sygdom, men der var uenighed om, hvorvidt P var klar over dette på<br />

opsigelsestidspunktet. A mente, at afskedigelsen var sket i strid med<br />

ligebehandlingsloven, og at hun skulle tilkendes godtgørelse svarende<br />

til 6 måneders løn. Højesteret udtalte, at ligebehandlingslovens § 9<br />

efter sit formål må forstås således, at den omfatter afskedigelse på<br />

grund af sygefravær, der skyldes graviditet, selv om arbejdsgiveren<br />

på afskedigelsestidspunktet hverken var eller burde være bekendt<br />

med graviditeten. En pligt for arbejdsgiveren til at betale godtgørelse<br />

må dog i denne særlige situation være betinget af, at arbejdsgiveren<br />

ikke omgør sin beslutning om afskedigelse efter at være blevet bekendt<br />

med graviditeten. Da P ikke havde omgjort beslutningen om afskedigelse<br />

efter at være blevet bekendt med A's graviditet, var A berettiget<br />

til godtgørelse svarende til 6 måneders løn. Højesteret stadfæstede<br />

herved landsrettens dom.[1]<br />

H.D. 20. februar 2012 i sag 48/2010 (1. afd.)<br />

Plejeringen v/ Torben Pasgaard (adv. Niels L. Johansen, Vejle)<br />

mod<br />

A (adv. Jacob Sand, Aarhus).<br />

Retten i Koldings dom 15. april 2009, BS 17-1927/2008.<br />

Stævningen er modtaget af retten den 11. august 2008.<br />

Påstande og tvisten.<br />

Sagsøgeren, A, har nedlagt påstand om, at sagsøgte, Torben Pasgaard,<br />

PlejeRingen, skal betale en efter rettens skøn fastsat godtgørelse, dog<br />

ikke over 108.076,80 kr., med procesrente fra den 11. august 2008, til<br />

betaling sker.<br />

Sagsøgte har nedlagt påstand om frifindelse.<br />

Tvisten angår spørgsmålet, om A er berettiget til godtgørelse efter<br />

ligebehandlingslovens § 9, hvorefter graviditet ikke er legitim afskedigelsesgrund.<br />

Sagens oplysninger:<br />

Denne dom er udfærdiget i medfør af RPL § 218 a, stk. 2, og indeholder<br />

derfor ikke en fuldstændig sagsfremstilling.<br />

Den 1. marts 2008 blev A ansat hos PlejeRingen som social- og<br />

sundhedshjælper. Af ansættelsesaftalen fremgår, at A blev ansat med<br />

3 måneders prøvetid, og at funktionærloven var gældende for ansættelsesforholdet.<br />

Ved brev af 4. april 2008 indkaldte PlejeRingens indehaver, Torben<br />

Pasgaard, A til en samtale mandag den 7. april 2008 om ansættelsesforholdet.<br />

I brevet hedder det:<br />

»I ansættelsesperioden 1. marts til dato, har vi desværre oplevet et<br />

væsentligt fravær, idet du gentagne gange har meddelt, at du ikke møder<br />

ind på dine vagter.<br />

Dit ansættelsesforhold er endnu omfattet af prøvetidsbestemmelser,<br />

og vi ser med stort alvor på dit fravær og det pres der følgelig lægges<br />

på såvel virksomhedens kolleger som vore kunder.<br />

Med baggrund i dit ustabile fremmøde, og den usikkerhed det medfører,<br />

indkaldes du til en samtale mandag den 7. april 2008 kl. 11.00.<br />

Til samtalen kan medbringes en bisidder efter eget ønske.«<br />

Mødet den 7. april 2008 blev ikke gennemført, idet A ikke var på<br />

arbejde som følge af sygdom.<br />

Ved brev ligeledes af 7. april 2008 opsagde Torben Pasgaard A med<br />

den begrundelse, at A tilbagevendende havde udvist ustabil arbejdsindsats.<br />

I en følgeskrivelse til opsigelsen hedder det:<br />

»Med beklagelse, har jeg fundet det nødvendigt at opsige dit ansættelsesforhold<br />

i PlejeRingen.<br />

På baggrund af dit fravær igen i fredags, den 4. april har jeg udfærdiget<br />

et brev, hvori jeg indkaldte dig til samtale d.d.<br />

Brevet lå jf. normal procedure i din bakke, hvorfor du ikke tidligere<br />

har modtaget den.<br />

Brevet vedlægges for god ordens skyld sammen med din opsigelse.«<br />

I sagen er der (som bilag D) fremlagt et skærmprint vedrørende opsigelse<br />

af A. Printet indeholder bl.a. følgende angivelser:<br />

»Oprettet 7. april 2008 kl. 10:05:08<br />

Ændret 7. april 2008 kl. 10:05:08<br />

Åbnet 26. august 2008 kl. 08:36:53«<br />

Forklaringer.<br />

Der er afgivet partsforklaringer af A og Torben Pasgaard samt vidneforklaring<br />

af Helle Madsen.<br />

1783<br />

A har forklaret, at hun er uddannet social- og sundhedshjælper, og<br />

at hun før ansættelsen hos PlejeRingen havde arbejde i Vorbasse inden<br />

for sit fag.<br />

Hos PlejeRingen bestod hendes arbejdsopgaver i, at hun dagligt<br />

kørte ud til 4 eller 5 borgere, hos hvem hun fortrinsvist gjorde rent.<br />

Den ugentlige arbejdstid var på 32 timer som dagvagter med begyndelsestidspunkt<br />

kl. 8.00. Hun var glad for sit arbejde. Den 24. marts 2008<br />

og de følgende 2 dage var hun sygemeldt på grund af opkastninger og<br />

kvalme. Den 25. marts 2008 tog hun en graviditetstest, som var positiv,<br />

og den 26. marts konstaterede hendes læge, at hun var gravid. På det<br />

tidspunkt fortalte hun ikke sin chef, Torben Pasgaard, at hun var gravid.<br />

I forbindelse med 2 tidligere graviditeter, havde hun også haft opkastog<br />

kvalmeanfald, men de ophørte, da hun var 3 måneder henne i<br />

graviditeterne. Den 3. april 2008 var hun ikke på arbejde på grund af<br />

barns første sygedag. Den 4. april 2008 mødte hun på arbejdet til<br />

sædvanlig tid, selvom hun havde kvalme. Kl. 10.43 talte hun i telefonen<br />

med Torben, fordi hun på grund af opkastanfald var blevet forsinket<br />

på sin rute. Kl. 11.17 ringede hun til Torben og fortalte, at hun måtte<br />

tage hjem. Hun afleverede nogle nøgler til en kollega, og hun kørte<br />

herefter lige hjem. Hun så derfor ikke, hvad der lå af post i hendes<br />

bakke. I telefonen sagde Torben ikke noget om, at hun var indkaldt til<br />

samtale den følgende mandag. Weekenden den 5.-6. april 2008 lå hun<br />

syg. Mandag den 7. april 2008 fik hun tidligt om morgenen en sms fra<br />

Torben, som spurgte, om hun kunne møde tidligt på arbejde. Hun<br />

svarede via sms, at hun ikke kunne komme tidligere, fordi hun stadig<br />

var syg. Omkring middagstid ringede hun til Torben og fortalte, at hun<br />

var syg. Torben virkede noget sur, og han spurgte til hendes mange<br />

sygedage. Hun fortalte herefter, at hun var gravid, og at hendes kvalme<br />

og hyppige opkast under 2 tidligere graviditeter var gået over efter 3<br />

måneder. Hele samtalen varede nok 5 minutter, og de aftalte, at de<br />

skulle tale sammen den følgende dag. Tirsdag den 8. april 2008 talte<br />

hun med Torben i telefonen. Torben fortalte, at hun var opsagt, og<br />

spurgte, om hun havde fået post, hvilket hun bekræftede. Før opsigelsen<br />

havde hun ikke fået påtaler.<br />

Torben Pasgaard har forklaret, at han er indehaver af PlejeRingen,<br />

der er privatleverandør af plejeydelser. PlejeRingen er et relativt lille<br />

foretagne med 16 ansatte, og arbejdspladsen er derfor sårbar, hvis en<br />

ansat sygemelder sig meget. I begyndelsen var A meget glad for sit<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 1


UfR ONLINE U.2012.1782H<br />

arbejde, men glæden aftog efter de første uger, fornemmede han. Det<br />

gav sig udtryk i fravær. Han lavede derfor brevet, hvori A blev indkaldt<br />

til samtale den 7. april 2008. Som anden post skulle brevet lægges i<br />

A's bakke. Fredag den 4. april 2008 talte han 2 gange i telefonen med<br />

A som forklaret af hende. Senere på dagen hørte han fra en anden ansat,<br />

at A alligevel havde besluttet sig for at blive på arbejde, og han var<br />

ikke i tvivl om, at A ville møde ind mandag morgen. Da han modtog<br />

A's sms om, at hun ikke kunne møde tidligt mandag, besluttede han<br />

sig for at opsige hende, fordi hun havde været fraværende på grund af<br />

sygdom 5 gange. Samme morgen mellem kl. 8.00 og 9.00 fik han sin<br />

sekretær, Helle Madsen, til at lave et udkast til en opsigelsesskrivelse.<br />

Skærmprintet, sagens bilag D, viser, at udkastet til opsigelsesskrivelsen<br />

er modtaget på hans computer samme dag kl. 10.05. På det tidspunkt<br />

vidste han ikke, at A var gravid. Sagens bilag 3 og E er henholdsvis<br />

det fremsendeldelsesbrev og den opsigelse, han sendte til A. Midt på<br />

dagen den 7. april 2008 blev han ringet op af A. Han sagde, at det ikke<br />

kunne gå mere, og at A ville få et brev den følgende dag. Længere<br />

henne i samtalen sagde A, at hun havde symptomer på at være gravid.<br />

Han spurgte direkte A, om hun var gravid, og han fik det svar, at hun<br />

skulle til lægeundersøgelse. Afskedigelsen af A var alene begrundet i<br />

hendes ustabile arbejdsindsats. Han beskæftiger i dag 2 ansatte, som<br />

er gravide.<br />

Helle Madsen har forklaret, at hun har fridag om mandagen, men at<br />

hun mandag den 7. april 2008 omkring kl. 8.00 om morgenen blev<br />

ringet op hjemme af Torben Pasgaard. Hun var knap nok stået op, men<br />

Torben bad hende lave et udkast til en opsigelse af A. Hun gik med<br />

det samme i gang med arbejdet. Skærmprintet, bilag D, viser, det første<br />

udkast, som hun om formiddagen sendte til Torbens computer.<br />

Procedure (parternes argumentation).<br />

Sagsøgeren har til støtte for sin påstand anført, at det følger af ligebehandlingslovens<br />

§ 9, at en arbejdsgiver ikke må afskedige en lønmodtager<br />

på grund på lønmodtagerens graviditet. Ved afskedigelsen af en<br />

gravid påhviler det arbejdsgiveren at bevise, at afskedigelsen ikke er<br />

begrundet i graviditet, og denne bevisbyrde er ikke løftet. Det følger<br />

herefter af ligebehandlingslovens § 16, at sagsøgte skal betale en<br />

godtgørelse, som uanset det kortvarige ansættelsesforhold bør udmåles<br />

til 6 måneders løn.<br />

Sagsøgte har til støtte for sin påstand anført, at afskedigelsen af<br />

sagsøgeren ikke har været usaglig efter ligebehandlingsloven, da afskedigelsen<br />

alene var begrundet i sagsøgerens ustabile arbejdsindsats. Da<br />

beslutningen om afskedigelsen blev truffet, var sagsøgte end ikke bekendt<br />

med sagsøgerens graviditet, og graviditeten kan allerede derfor<br />

ikke have været bestemmende for opsigelsen. Sagsøgeren er derfor<br />

ikke berettiget til godtgørelse efter ligebehandlingsloven.<br />

Rettens begrundelse og resultat:<br />

Efter ligebehandlingslovens § 9 må en arbejdsgiver ikke afskedige en<br />

lønmodtager, fordi denne er gravid.<br />

1784<br />

Det følger af lovens § 16, stk. 4, at bevisbyrden for, at afskedigelsen<br />

ikke har været begrundet i lønmodtagerens graviditet, påhviler arbejdsgiveren.<br />

Omvendt må det efter almindelige bevisbyrderegler antages,<br />

at lønmodtageren har bevisbyrden for, at arbejdsgiveren kendte til<br />

graviditeten på det tidspunkt, hvor beslutningen om afskedigelse blev<br />

truffet.<br />

Op til afskedigelsen den 7. april 2008 havde A i flere omgange sygedage.<br />

Det er forklaret af A, at hun i en telefonsamtale den 7. april 2008<br />

om eftermiddagen fortalte Torben Pasgaard, at hun var gravid, og der<br />

er ikke grundlag for at statuere, at Torben Pasgaard før dette tidspunkt<br />

havde kendskab til eller formodning om graviditeten.<br />

Efter forklaringerne fra Torben Pasgaard og Helle Madsen, sammenholdt<br />

med skærmprintet fremlagt som bilag D, finder retten det tilstræk-<br />

keligt sikkert bevist, at beslutningen om at opsige A reelt blev truffet<br />

den 7. april 2008 om morgenen.<br />

På denne baggrund kan retten ikke lægge til grund, at afskedigelsen<br />

af A var begrundet i hendes graviditet, og PlejeRingen frifindes derfor<br />

for det fremsatte godtgørelseskrav.<br />

PlejeRingen har ikke været bistået af advokat ved sagens behandling<br />

i retten.<br />

- - -<br />

Vestre Landsrets dom 11. januar 2010 (13. afd.), B-0986-09<br />

(Karen Foldager, Lisbeth Parbo, Michael Thuesen (kst.)).<br />

Retten i Kolding har den 15. april 2009 afsagt dom i 1. instans (- - -<br />

).<br />

Påstande<br />

For landsretten har appellanten, A, gentaget sin påstand for byretten.<br />

Indstævnte, PlejeRingen ved Torben Pasgaard, har påstået dommen<br />

stadfæstet og har subsidiært påstået frifindelse mod betaling af et<br />

mindre beløb.<br />

Supplerende sagsfremstilling<br />

Der er for landsretten fremlagt en lægeattest af 30. april 2008, hvoraf<br />

bl.a. fremgår under rubrikken for »Almindelige graviditetsoplysninger«,<br />

at A var plaget af kvalme/opkast den første tid, at hendes første fraværsdag<br />

var den 3. april 2008, og at det forventede fødselstidspunkt var<br />

den 13. november 2008. Under rubrikken »Sygdom i forbindelse med<br />

graviditeten« er det anført, at A havde været i konsultationen »1. gang<br />

26.3.08 vedr. grav. symptomer«, og at sygdommen medførte fuld uarbejdsdygtighed.<br />

Om sygemeldingens forventede varighed er det anført: »er startet ca<br />

21/4«.<br />

Forklaringer<br />

A har supplerende forklaret, at hun i marts 2008 var 28 år. Hun var<br />

gift og havde 2 drenge på 5 og 6 år. Hun var de første 3 uger glad for<br />

sit arbejde og havde ikke noget sygefravær. Hun arbejdede ikke i weekender<br />

eller på helligdage, men havde 2. påskedag, den 24. marts 2008,<br />

accepteret at tage en ekstravagt. Hun måtte imidlertid melde sig syg<br />

på grund af kvalme. Hun regnede med, at hun måske var gravid, selv<br />

om det ikke var planlagt. Da hun var hos lægen den 26. marts 2008,<br />

blev det konstateret, at hun var gravid. Hun gik til læge for at få noget<br />

mod kvalmen, så hun kunne passe sit arbejde, men det kunne hun ikke<br />

få.<br />

Den 4. april 2008 ringede hun til Torben Pasgaard kl. 10.43, i forbindelse<br />

med at hun var blevet forsinket på sin rute, fordi hun kastede op<br />

og måtte stoppe mange gange. Det fortalte hun Torben, og de talte om,<br />

om hun ville fortsætte. Hun sagde, at hun ville prøve, men ringede igen<br />

til Torben kl. 11.17 for at sige, at hun var nødt til at tage hjem. Efter<br />

aftale med Torben afleverede hun sine nøgler til en kollega uden at<br />

være på kontoret. Under samtalerne med Torben spurgte han ikke om,<br />

hvad der var årsagen til, at hun kastede op. De ansatte mødtes normalt<br />

i frokostpausen på kontoret, hvor de talte om, hvordan dagen var gået.<br />

Torben var typisk til stede, og det samme gjaldt Janne Lykke, der var<br />

Torbens kæreste og ansat som teamleder. Også Helle Madsen var normalt<br />

til stede.<br />

Den 7. april 2008 opfattede hun sig som fortsat sygemeldt, da hun<br />

havde sygemeldt sig om fredagen. Den 7. april om morgenen vidste<br />

en kollega, Randi, at hun var gravid, men hun skrev en sms til hende<br />

om, at hun ikke skulle fortælle om deres samtale fredag, hvor hun<br />

havde fortalt Randi om graviditeten. Randi kan ikke huske deres samtale,<br />

og derfor er hun ikke indkaldt som vidne i dag. Først under sin<br />

samtale med Torben den 7. april ved middagstid fortalte hun, at hun<br />

var gravid. De talte ikke under samtalen om, at hun var sagt op.<br />

Af de 4½ dag, hun var fraværende inden opsigelsen, skyldtes de 3½<br />

dag graviditetsbetinget sygdom, og 1 dag blev hun hjemme på grund<br />

af barnets første sygedag. Hun fødte den 28. november 2008. Undfan-<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 2


UfR ONLINE U.2012.1782H<br />

gelsestidspunktet er beregnet til den 6. februar 2008. Hun ville have<br />

været berettiget til løn under barsel ved fortsat ansættelse i PlejeRingen.<br />

Efter opsigelsen startede hun på sin gamle arbejdsplads den 19. maj<br />

2008.<br />

Torben Pasgaard har supplerende forklaret, at han fredag den 4.<br />

april 2008 blev ringet op af A, der fortalte, at hun var dårlig og nok<br />

ville tage hjem, hvis hun ikke fik det bedre. Hun sagde ikke, hvad der<br />

var galt. A havde det lidt bedre, da han talte med hende anden gang,<br />

og ville derfor fortsætte. Ved frokosttid fik han af en af A's kolleger<br />

at vide, at A var taget hjem, og at kollegaen havde fået hendes nøgler.<br />

Han havde i løbet af formiddagen besluttet at have en samtale med A<br />

om hendes fravær og lavede et brev herom, som han lagde i<br />

1785<br />

hendes bakke. Han mener, han gjorde det om formiddagen.<br />

Janne Lykke er drifts- og kundeansvarlig i hans virksomhed. Hun<br />

modtog en sygemelding fra en medarbejder mandag morgen og sendte<br />

derfor en sms til bl.a. A om at møde 1 time tidligere. A vendte tilbage<br />

med en sms om, at hun var syg. På det tidspunkt besluttede han endeligt<br />

at afslutte samarbejdet med A, og det fortalte han Janne Lykke. Som<br />

noget af det første den morgen kontaktede han herefter Helle Madsen,<br />

der er firmaets lønbogholder. Han mener, at han talte med Helle før<br />

den registrerede samtale kl. 9.32. Hvis han har ringet via firmaets hovedtelefon,<br />

vil opkaldet ikke være registreret på den fremlagte<br />

opkaldsliste. Både han og Helle lavede udkast til en opsigelse. Helle<br />

mailede et forslag til ham. Bilag D er fra hans computer, og det udkast<br />

til opsigelse, der er vist, er hans, men indeholder muligvis bidrag fra<br />

Helle. Det var ham, der gjorde opsigelsen færdig, printede den ud og<br />

underskrev den. Selve opsigelsen fremgår af ekstrakten side 29. Det<br />

brev, der er gengivet i byrettens dom på side 2 midt for, er det brev,<br />

han sendte sammen med den oprindelige mødeindkaldelse, som han<br />

havde lagt i A's bakke, og opsigelsen. Opsigelsen blev lavet om formiddagen<br />

og var gjort færdig, før A ringede sidst på formiddagen for at<br />

fortælle, hvornår hun forventede at komme tilbage. Under samtalen<br />

fortalte han, at han havde lavet en opsigelse, som hun ville modtage<br />

med posten dagen efter. Hun gav udtryk for, at det var, hvad hun havde<br />

frygtet. Hun fortalte derefter, at hun måske var gravid, og at hun ville<br />

vide mere dagen efter, når hun havde været til læge. A havde ikke i<br />

forbindelse med sine sygemeldinger sagt, at de skyldtes graviditet. Han<br />

har ikke tidligere set den nu fremlagte lægeattest.<br />

Under samtalen kl. 12.49 med Helle informerede han Helle om<br />

samtalen med A, og at han havde fortalt A om opsigelsen.<br />

Janne Lykke har forklaret, at hun er drifts- og kundeansvarlig. Hun<br />

og Torben Pasgaard er kærester. Det er hende, der har kundekontakten<br />

og planlægger det daglige arbejde. Hun modtager også sygemeldinger<br />

og arbejder videre med dem. Hun har ikke hørt noget om, at A's fravær<br />

var graviditetsbetinget. Meget tidligt den 7. april om morgenen fik hun<br />

en sygemelding fra en medarbejder og kontaktede i den forbindelse A<br />

pr. sms for at høre, om hun kunne møde tidligere. Hun fik en sms som<br />

svar, hvorefter A havde været syg om natten og derfor ikke kom på<br />

arbejde. Hun snakkede med Torben, der var meget oppe at køre over,<br />

at A nu igen havde sygemeldt sig, og over måden, det var sket på. Hun<br />

vidste allerede da, at Torben havde besluttet at afskedige A på grund<br />

af hendes ustabilitet. Torben havde allerede fredag den 4. april sagt, at<br />

det ikke kunne blive ved med at gå. Hun har ikke været involveret i<br />

formuleringen eller formidlingen af opsigelsen. Hun fik kendskab til<br />

A's graviditet den 7. april sidst på formiddagen i forbindelse med Torbens<br />

telefonsamtale med A, som hun overværede.<br />

Eva Thomasen har forklaret, at hun er faglig medarbejder ved FOA<br />

i Vejen og har været sagsbehandler på A's sag. Hun deltog i den forbindelse<br />

i et møde den 23. juni 2008, der foregik i PlejeRingens lokaler.<br />

Hun har modtaget opsigelsen (ekstrakten side 29), følgebrevet, gengivet<br />

i byrettens dom side 2 midt for, og indkaldelsen til mødet den 7. april.<br />

Dokumenterne har hun fået fra A og FOAs Vejle-afdeling. Hun har<br />

ikke set bilag D før i forbindelse med byrettens dom. Under mødet den<br />

23. juni drøftede de navnlig, hvornår Torben Pasgaard havde lavet<br />

opsigelsen til A. De bad om at få lov til at se firmaets computer for at<br />

se mailkorrespondancen mellem Torben og Helle, men det kunne ikke<br />

lade sig gøre, fordi computeren ikke var der. Torben fortalte, at han<br />

allerede havde sendt opsigelsen om formiddagen.<br />

Helle Madsen har supplerende forklaret, at hun nu er controller og<br />

ikke længere arbejder i PlejeRingen, hvor hun arbejdede med administrative<br />

opgaver og bogholderi. Den 7. april 2008 blev hun kontaktet<br />

meget tidligt om morgenen af Torben på sin mobiltelefon. Hun tror<br />

ikke, at den registrerede samtale kl. 9.32 var deres første samtale den<br />

dag. Torben kan have ringet fra virksomhedens fastnettelefon. Hun<br />

havde også en arbejdsmobil, hvis nummer hun ikke husker i dag. Under<br />

samtalen aftalte de, at hun skulle lave et udkast til opsigelse, da han<br />

havde besluttet at opsige A. Hun gik i gang ret hurtigt derefter. Hun<br />

skrev på sin egen computer og sendte udkastet pr. mail til Torben, nok<br />

omkring kl. 9. De talte frem og tilbage mange gange i købet af den<br />

dag, men hun husker ikke nærmere om de enkelte samtalers indhold.<br />

Hun var ikke i tvivl om, at Torben havde besluttet, at A skulle siges<br />

op. Begrundelsen kendte hun, for de havde talt om det flere gange før.<br />

Det var Torben selv, der gjorde opsigelsen færdig. Det var hende, der<br />

foreslog, at han sendte mødeindkaldelsen fra om fredagen med. Hun<br />

hørte første gang om A's graviditet, efter at opsigelsen var lavet. Det<br />

kom som en overraskelse. Hun så kopi af opsigelse, mødeindkaldelse<br />

og følgebrev, da hun kom på kontoret den følgende dag.<br />

Procedure<br />

Parterne har i det væsentlige gentaget deres anbringender for byretten.<br />

A har for landsretten navnlig henvist til, at det følger af EF-Domstolens<br />

praksis, at det for spørgsmålet, om ligebehandlingslovens § 9 er<br />

tilsidesat, er uden betydning, om arbejdsgiveren på afskedigelsestidspunktet<br />

var bekendt med den ansattes graviditet, hvis den pågældendes<br />

fravær skyldes graviditetsbetinget sygdom.<br />

1786<br />

PlejeRingen ved Torben Pasgaard har navnlig henvist til, at det efter<br />

bevisførelsen må lægges til grund, at han ikke kendte til den ansattes<br />

graviditet, da han traf beslutningen om at afskedige hende.<br />

Landsrettens begrundelse og resultat:<br />

Det fremgår af Torben Pasgaards brev af 7. april 2008, at opsigelsen<br />

af A var begrundet i hendes tilbagevendende ustabile arbejdsindsats,<br />

herunder at hun ikke var kommet på arbejde samme morgen. I overensstemmelse<br />

med opsigelsens indhold og Torben Pasgaards forklaring<br />

lægges det således til grund, at det var A's fravær, der begrundede opsigelsen.<br />

Efter indholdet af den for landsretten fremlagte lægeerklæring og<br />

A's forklaring anser landsretten det for bevist, at afskedigelsen af A<br />

skete, mens hun var gravid, og at det fravær, som begrundede opsigelsen<br />

af hende, skyldtes graviditetsbetinget sygdom bortset fra en enkelt dag.<br />

Ved ligebehandlingsloven har Danmark implementeret bl.a. ligebehandlingsdirektivet<br />

76/207/EØF, og spørgsmålet om, hvorvidt afskedigelsen<br />

af A er sket i strid med ligebehandlingslovens § 9, må herefter<br />

vurderes i lyset af bl.a. EF-Domstolens praksis. I EF-Domstolens dom<br />

af 22. april 1997 i sagen: Nils Draehmpaehl mod Urania Immobilienservice<br />

OHG er der taget stilling til et præjudidicielt spørgsmål om,<br />

hvorvidt ligebehandlingsdirektivets artikel 2, stk. 1, og artikel 3, stk.<br />

1, er til hinder for lovbestemmelser, hvorefter godtgørelse for forskelsbehandling<br />

er betinget af culpa hos arbejdsgiveren. Præmis 21 og 22<br />

har følgende indhold:<br />

»21 Det maa i den forbindelse fremhaeves, . . . at direktivet ikke<br />

indeholder bestemmelse om ansvarsfrihedsgrunde for den, der udoever<br />

forskelsbehandling, og godtgoerelse for skade som foelge heraf er ikke<br />

efter direktivet betinget af, at der foreligger culpa, uanset hvor let der<br />

kunne foeres bevis herfor.<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 3


UfR ONLINE U.2012.1782H<br />

22 . . . saafremt en medlemsstat vaelger at sanktionere en tilsidesaettelse<br />

af forbuddet mod forskelsbehandling paa grundlag af en ordning<br />

med civilretligt ansvar, er direktivet, navnlig dets artikel 2, stk. 1, og<br />

artikel 3, stk. 1, til hinder for nationale lovbestemmelser, hvorefter tilkendelse<br />

af godtgoerelse for skade som foelge af forskelsbehandling<br />

paa grundlag af koen i forbindelse med en ansaettelse er betinget af<br />

culpa.«<br />

På denne baggrund må afskedigelsesforbuddet i ligebehandlingslovens<br />

§ 9 forstås således, at det er uden betydning, om det efter bevisførelsen<br />

kan lægges til grund, at Torben Pasgaard ikke kendte til A's<br />

graviditet, da han den 7. april 2008 traf den endelige beslutning om at<br />

afskedige hende. Afskedigelsen på grund af det graviditetsbetingede<br />

sygdomsfravær må herefter anses for sket i strid med ligebehandlingslovens<br />

§ 9, og A har derfor krav på godtgørelse efter ligebehandlingslovens<br />

§ 16, stk. 2. Godtgørelsen fastsættes i overensstemmelse med<br />

sædvanlig praksis til et beløb, svarende til 6 måneders løn, jf. ligebehandlingslovens<br />

§ 16, stk. 3.<br />

A's påstand, der ubestridt svarer til 6 måneders løn, tages derfor til<br />

følge.<br />

Efter sagens udfald skal PlejeRingen ved Torben Pasgaard betale<br />

sagsomkostninger til A. Ved sagsomkostningsafgørelsen tager landsretten<br />

bl.a. hensyn til, at der først under anken er fremlagt en lægeerklæring,<br />

som dokumenterer, at A's fravær i det væsentlige har skyldtes<br />

graviditetsbetinget sygdom. Der tilkendes derfor kun sagsomkostninger<br />

for sagens behandling i landsretten, mens sagens omkostninger for<br />

byretten ophæves. Sagsomkostningerne for landsretten fastsættes under<br />

hensyn til størrelsen af det tilkendte beløb, sagens omfang og hovedforhandlingens<br />

varighed til 32.900 kr., hvoraf 2.900 kr. er til dækning<br />

af retsafgift og 30.000 kr. til dækning af udgifter inkl. moms til advokatbistand.<br />

- - -<br />

Højesterets dom.<br />

I tidligere instanser er afsagt dom af Retten i Kolding den 15. april<br />

2009 og af Vestre Landsrets 13. afdeling den 11. januar 2010.<br />

I pådømmelsen har deltaget fem dommere: Peter Blok, Lene Pagter<br />

Kristensen, Niels Grubbe, Jens Peter Christensen og Michael Rekling.<br />

Påstande<br />

Appellanten, Plejeringen ved Torben Pasgaard, har påstået frifindelse.<br />

Indstævnte, A, har påstået stadfæstelse. Hun har endvidere nedlagt<br />

påstand om, at de sagsomkostninger, som hun er blevet tilkendt ved<br />

landsrettens dom, forhøjes.<br />

Anbringender<br />

Plejeringen ved Torben Pasgaard har anført, at afskedigelsen af A<br />

alene var begrundet i hendes sygefravær, og at han ikke vidste eller<br />

burde vide, at A var gravid, da han traf beslutningen om at afskedige<br />

hende. Graviditeten kan derfor ikke have været bestemmende for opsigelsen,<br />

og A er derfor ikke berettiget til godtgørelse efter ligebehandlingsloven.<br />

Den afgørelse fra EU-Domstolen, som landsretten har henvist til i<br />

sin dom, vedrører en situation, hvor en virksomhed havde indrykket<br />

en annonce om ansættelse af en kvindelig assistent. Denne situation<br />

kan ikke sammenlignes med nærværende sag, og dommen er derfor<br />

uden præjudikatsværdi. Ligebehandlingsloven er udarbejdet på baggrund<br />

af EU-direktiver, herunder direktiv 92/85/EØF af 19. oktober<br />

1992 om iværksættelse af sikkerheden og sundheden under arbejdet<br />

for arbejdstagere, som er gravide, som lige har født, eller som ammer.<br />

1787<br />

Af direktivets artikel 10 fremgår, at medlemsstaterne træffer de nødvendige<br />

foranstaltninger til at forbyde afskedigelse af arbejdstagere<br />

som defineret i artikel 2, og af artikel 2 fremgår, at definitionen af en<br />

gravid arbejdstager er »enhver arbejdstager, som er gravid, og som<br />

underretter arbejdsgiveren om sin tilstand i overensstemmelse med<br />

national lovgivning og/eller praksis.« Der er hverken i ligebehandlingsloven<br />

eller i EU-direktiver grundlag for at pålægge arbejdsgiveren et<br />

objektivt ansvar.<br />

A har anført, at det følger af ligebehandlingslovens § 9, at en arbejdsgiver<br />

ikke må afskedige en lønmodtager på grund af lønmodtagerens<br />

graviditet. Ved afskedigelsen af en gravid påhviler det arbejdsgiveren<br />

at bevise, at afskedigelsen ikke er begrundet i graviditet, og denne bevisbyrde<br />

er ikke løftet. Det må udledes af EU-Domstolens praksis, at<br />

det er uden betydning, om arbejdsgiveren var bekendt med den ansattes<br />

graviditet, når afskedigelsen er begrundet i fravær, og fraværet skyldes<br />

graviditetsbetinget sygdom.<br />

Det er ubestridt, at opsigelsen skyldtes hendes fravær, og at dette<br />

fravær i det væsentlige skyldtes graviditetsbetinget sygdom. Det ligger<br />

dermed fast, at hun blev opsagt på grund af graviditetsbetinget sygdom.<br />

I modsætning til direktiv 92/85/EØF af 19. oktober 1992, der er et<br />

direktiv angående arbejdsmiljø, indeholder de generelle direktiver om<br />

ligebehandling ved beskæftigelse intet krav om, at arbejdstageren skal<br />

have underrettet arbejdsgiveren om sin graviditet, før beskyttelsen efter<br />

direktiverne finder anvendelse. Det fremgår af EU-Domstolens praksis,<br />

at en arbejdsgiver hverken helt eller delvis må inddrage graviditetsbetinget<br />

sygefravær ved begrundelsen af en opsigelse, jf. dom af 30. juni<br />

1998 i sagen Mary Brown mod Rentokil Ltd. (sag C-394/96), præmis<br />

24, 25 og 28. Domstolen har efterfølgende bekræftet denne praksis ved<br />

bl.a. dom af 8. september 2005 i sagen North Western Health Board<br />

mod Margaret McKenna (sag C-191/03), præmis 54, og ved dom af<br />

26. februar 2008 i sagen Sabine Mayr mod Bäckerei und Konditorei<br />

Gerhard Flöckner OHG (sag C-506/06), præmis 33.<br />

Det følger af EU-Domstolens dom af 22. april 1997 i sagen Nils<br />

Draehmpaehl mod Urania Immobilienservice OHG (sag C-180/95),<br />

præmis 21 og 22, at EU-retten er til hinder for, at der i nationale bestemmelser<br />

indfortolkes et krav om culpa fra arbejdsgiverens side som<br />

betingelse for, at den ansatte er beskyttet, jf. også landsrettens dom.<br />

Subsidiært har A anført, at vurderingen af Torben Pasgaards viden<br />

skal foretages på det faktiske opsigelsestidspunkt, der var den 8. april<br />

2008, og at Torben Pasgaard på dette tidspunkt kendte til hendes<br />

graviditet.<br />

Mere subsidiært har A anført, at Torben Pasgaard senest på tidspunktet<br />

for telefonsamtalen med hende den 4. april 2008 vidste eller burde<br />

vide, at hendes sygdom var graviditetsbetinget.<br />

A har til støtte for sin påstand om forhøjelse af sagsomkostningerne<br />

henvist til sagens principielle karakter.<br />

Højesterets begrundelse og resultat<br />

Efter § 9 i lov om ligebehandling af mænd og kvinder med hensyn til<br />

beskæftigelse og barselsorlov m.v. må en arbejdsgiver »ikke afskedige<br />

en lønmodtager, fordi denne har fremsat krav om udnyttelse af retten<br />

til fravær eller har været fraværende efter § 7, eller i øvrigt på grund<br />

af graviditet, barsel eller adoption.«<br />

Højesteret finder, at bestemmelsen efter sit formål må forstås således,<br />

at den omfatter afskedigelse på grund af sygefravær, der skyldes<br />

graviditet, selv om arbejdsgiveren på afskedigelsestidspunktet hverken<br />

var eller burde være bekendt med graviditeten. En pligt for arbejdsgiveren<br />

til at betale godtgørelse efter lovens § 16, stk. 2, må dog i denne<br />

særlige situation være betinget af, at arbejdsgiveren ikke omgør sin<br />

beslutning om afskedigelse efter at være blevet bekendt med graviditeten.<br />

Den anførte retstilstand må antages at være forenelig med EU-reglerne<br />

og EU-Domstolens praksis.<br />

Det var A's fravær, der begrundede opsigelsen, og fraværet skyldtes<br />

i det væsentlige graviditetsbetinget sygdom. Efter det foran anførte,<br />

og da Torben Pasgaard ikke omgjorde beslutningen om afskedigelse<br />

efter at være blevet bekendt med A's graviditet, har han handlet i strid<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 4


UfR ONLINE U.2012.1782H<br />

med ligebehandlingslovens § 9 på en sådan måde, at A har krav på<br />

godtgørelse efter lovens § 16, stk. 2.<br />

Af de grunde, der er anført af landsretten, tiltræder Højesteret, at<br />

godtgørelsen til A er fastsat til et beløb svarende til 6 måneders løn,<br />

jf. ligebehandlingslovens § 16, stk. 3.<br />

Højesteret finder ikke tilstrækkeligt grundlag for at forhøje de<br />

sagsomkostninger, som A er blevet tilkendt ved landsrettens dom.<br />

Højesteret stadfæster herefter dommen.<br />

Thi kendes for ret:<br />

Landsrettens dom stadfæstes.<br />

I sagsomkostninger for Højesteret skal Plejeringen ved Torben<br />

Pasgaard betale 30.000 kr. til A.<br />

De idømte beløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms<br />

afsigelse. Sagsomkostningsbeløbene forrentes efter rentelovens<br />

§ 8 a.<br />

1. U 2004.2701 H, Rådets direktiv 76/207/EØF af 9. februar 1976, Rådets direktiv<br />

92/85/EØF af 19. oktober 1992, Rådets direktiv 2002/73/EF, Rådets<br />

direktiv 2006/54/EF, EF-Domstolens dom af 22. april 1997 i sag C-180/95<br />

(Nils Draehmpaehl), EF-Domstolens dom af 30. juni 1998 i sag C-394/96<br />

(Mary Brown), EF-Domstolens dom af 8. september 2005 i sag C-191/03<br />

(Margaret McKenna), EF-Domstolens dom af 26. februar 2008 i sag C-<br />

506/06 (Sabine Mayr), Agnete Andersen m.fl.: Ligestillingslovene, 6. udg.<br />

(2008), s. 109-10, 121-22 og 165-66, Mikael Marstal: Lønmodtagernes beskyttelse<br />

mod opsigelse ved graviditet, barsel og adoption (201 l), s. 68-70,<br />

og Lars Svenning Andersen m.fl.: Funktionærret, 4. udg. (2011), s. 755-62.<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 5


Ansættelsesret - Ligebehandlingsloven - Afskedigelse efter<br />

barsel<br />

Østre Landsrets dom af 27. november 2012<br />

16. afd., sag B-3850-11<br />

[virksomhed1]<br />

(advokat Lene Damkjær Christensen)<br />

mod<br />

HK Danmark som mandatar for<br />

[person1]<br />

(advokat Michael Møllegaard Jessen)<br />

Tidligere instans:<br />

Frederiksberg Byrets dom af 21. november 2011<br />

Afsagt af dommerne:<br />

Kaspar Linkis, Finn Morten Andersen og Gry Berdiin<br />

Resume<br />

Sagen vedrørte spørgsmålet, om [virksomhed1]s opsigelse af [person1] var usaglig og i strid med ligebehandlingsloven. Landsretten<br />

tiltrådte af de grunde, der var anført af byretten, at der ikke forelå omstændigheder, der gjorde, at bevisbyrdereglen i ligebehandlingslovens<br />

§ 16, stk. 4, fandt anvendelse. Landsretten lagde til grund, at det i 2009 var besluttet, at [virksomhed1], som hidtil havde haft til huse på to<br />

adresser, skulle samles på én adresse. Det var endvidere besluttet, at én af medarbejderne i receptionen skulle afskediges. Det forhold, at<br />

beslutningen om, hvem der skulle afskediges, blev truffet 13 dage efter, at [person1] var vendt tilbage fra barsel, kunne ikke i sig selv føre til,<br />

at bevisbyrdereglen i ligebehandlingslovens § 16 a finder anvendelse. At de nedennævnte sagsbehandlerstillinger på samme tid blev<br />

opslået ledige kunne ikke føre til et andet resultat. Herefter, og da det efter bevisførelsen ikke kunne lægges til grund, at beslutningen om at<br />

afskedige [person1] ikke var begrundet i en saglig vurdering af, hvem af hende, [person2] og [person3], virksomheden bedst kunne<br />

undvære, uden at det indgik, at [person1] kort forinden var vendt tilbage fra barsel, frifandtes [virksomhed1]. Den omstændighed, at der på<br />

samme tid blev opslået sagsbehandlerstillinger som elevadministrativ medarbejder og som sekretariatsmedarbejder/SU-koordinator, som<br />

[person1] ikke blev skønnet egnet til at bestride, kunne ikke føre til en antagelse om, at [person1] blev afskediget på grund af den afholdte<br />

barsel. Landsretten bemærkede i den forbindelse, at der efter oplysningerne om hendes uddannelsesmæssige baggrund og<br />

arbejdsmæssige kompetence ikke var grundlag for at tilsidesætte den foretagne skønsmæssige vurdering.<br />

Frederiksberg Rets dom af 21. november 2011 (BS K-3514/2010) er anket af [virksomhed1] med påstand som for byretten om frifindelse.<br />

Indstævnte, [person1], har principalt nedlagt påstand om, at [virksomhed1] tilpligtes til indstævnte at betale 382.419,60 kr. med tillæg af<br />

sædvanlig procesrente, subsidiært et mindre beløb.<br />

Forklaringer<br />

UDEN STATUS<br />

Der er i landsretten afgivet supplerende forklaringer af sekretariatsleder [person4] og [person1]. Der er endvidere afgivet forklaring af<br />

afdelingsleder [person5].<br />

Sekretariatsleder [person4] har supplerende forklaret blandt andet, at byretsdommerens gengivelse af hendes forklaring er uklar og ikke<br />

helt dækkende.<br />

Det var overvejelser om sammenlægning af de 2 receptioner, som blev påbegyndt i 2008. I 2009 påbegyndtes overvejelser om at<br />

sammenlægge hele [virksomhed1]. Der var dog usikkerhed forbundet med flyttedatoen, idet der skulle foretages en del ombygning. I<br />

[adresse1], hvor hun havde ansvaret for receptionen, var der 2 fuldtids ansatte. Hun er usikker på, hvor mange der var ansat i receptionen<br />

på [adresse2], som hun først fik ansvaret for i maj 2009. Hun havde ikke ansvaret for elevadministration, kantine og pedelmedarbejdere.<br />

Hun mener dog, at en pedel blev opsagt før flytningen. Da det ikke er hendes ansvarsområde, kan hun dog ikke sige noget nærmere herom.<br />

[person6] var fra 1. maj 2009 til 1. april 2010 ansat som barselsvikar for [person1], men vikariatet blev forlænget, da det ret sent blev klart, at<br />

[person1] ikke kom tilbage i marts 2010. En studievejleder opsagde sin stilling. Da man ikke ville ansætte en ny studievejleder, blev<br />

[person6] tilbudt en tidsbegrænset ansættelse med henblik på varetagelse af en del af studievejlederens opgaver. Hun tiltrådte denne<br />

stilling, da [person1] kom tilbage. Hun fik senere en ny fast stilling.<br />

Det blev ikke overvejet at afskedige [person7], idet hun var ansat i en tidsbegrænset ansættelse, [person1], [person3] og [person2] var de<br />

eneste hun kunne afskedige. [person1] kom tilbage fra barsel den 10. juni 2010 og fredag den 11. juni blev der afholdt et afdelingsmøde<br />

med [person1] og [person2] fra receptionen i [adresse1] samt [person7], [person3] og [person8] fra receptionen på [adresse2]. Mødet<br />

havde været planlagt i et stykke tid, men det var vidnets vurdering, at det skulle afvente, at [person1] kom tilbage og kunne deltage. På<br />

mødet orienterede hun om, at "alt blev kastet i luften", og de enkelte medarbejdere blev bedt om at give besked om, hvad de kunne byde<br />

ind med. Hun havde da allerede fået besked på, at der skulle ske driftsbesparelser. I den følgende uge holdt hun individuelle møder med<br />

medarbejderne. Hun spurgte hver enkelt, om den pågældende var villig til at gå ned i tid, således at eventuelle afskedigelser kunne undgås.<br />

Det var kun [person1], som var indstillet på at gå ned i tid.<br />

[person2] var en vigtig medarbejder, idet kun som den eneste kunne journalisere. Hun havde løbende deltaget i kurser heri. Der var aldrig<br />

blevet fundet tid til at indføre [person1] i denne vigtige opgave. [person2] var tillige driftssikker og god til at tale med folk og til at tage sig af<br />

eleverne. Hun gik på med krum hals. Vidnet mener, at [person2] fik et kvalifikationstillæg, som var større end [person1]s.<br />

[person3], som vidnet selv havde ansat, var en moden og pligtopfyldende dame. Hun var i sommeren 2009 uddannet som receptionist på<br />

[virksomhed1]. Hun var lidt skrap, men det var også en af hendes opgaver at få styr på receptionen på [adresse2]. Selvom hun var syg,<br />

havde hun i vidt omfang passet sit arbejde. Da [person3] gik i behandling for sin sygdom, måtte hun dog indse, at hun ikke kunne arbejde på<br />

fuld tid. Hun blev raskmeldt den 28. juni 2010, hvor hun begyndte i [by1]. Hun var på arbejde i 2 uger, hvorefter hun holdt 2 ugers ferie og<br />

arbejdede herefter uden problemer til den 28. august 2010.<br />

[person8] var kun ansat i et flexjob på 20 timer, og det var derfor ikke på tale at afskedige hende. Det er holdningen på [virksomhed1], at<br />

den har et vist socialt ansvar.


[person1] havde arbejdet på tilfredsstillende vis. Selvom det ikke fremgår af referatet af PUS samtalen, så blev der dog talt om, at hun skulle<br />

forbedre sig. Receptionen skulle have ansvar for yderligere administrative opgaver, herunder bestilling af kontorartikler og toner til printere<br />

samt bestilling af teknikere. Endvidere skulle receptionen varetage ansvar for info-bord, mødebooking, biler og<br />

elevtilfredshedsundersøgelser. Vidnet mente, at det var [person3] og [person2], der var bedst til at varetage disse yderligere opgaver.<br />

[person1]s uddannelse som sundhedsservicesekretær var i vidt omfang en uddannelse som receptionist. Det er dog en uddannelse, som<br />

kun varer 1 - 11/2 år, hvorimod en uddannelse som receptionist på [virksomhed1] tager 3 1/2 år.<br />

Afgørelsen, om hvem der skulle afskediges, blev først truffet efter drøftelse på et chefmøde den 22. juni 2010. Hun mener ikke, at [person1]s<br />

overståede barselsorlov og muligheden for en senere barsel blev drøftet. Det var ikke et problem. Hun var i sin tid blevet fastansat, selvom<br />

hun kunne tænkes på et tidspunkt at ville gå på barsel.<br />

Hun overvejede, om [person1] kunne varetage én af de 2 stillinger, som blev opslået som henholdsvis sekretariatsmedarbejder/SUkoordinator<br />

og som elevadministrativ medarbejder. Stillingen som SU-koordinator er en stilling, som kræver en meget høj grad af<br />

præcision, og at den ansvarlige er i stand til at sætte sig ind i lovgivningen på området. Stillingen som elevadministrativ medarbejder<br />

forudsætter sproglige evner, som [person1] helt åbenbart ikke var i besiddelse af. [person6] var initiativrig, omhyggelig og velformuleret. Hun<br />

var endvidere meget omgængelig og arbejdede meget struktureret, hvilket var vigtigt i omgangen med elever og ved stillingsopslag.<br />

[person1] havde som ansat i receptionen udført nogle opgaver for elevadministrationen, men tilbagemeldingen havde været, at der havde<br />

været for mange fejl i hendes arbejde. Dette havde vidnet løbende drøftet med [person1]. Derfor var det vidnets vurdering, at hun ikke kunne<br />

bestride nogen af de opslåede stillinger. Hun kan ikke svare på, hvorfor det ikke er berørt i referatet af samtalen med [person1].<br />

Det blev ikke overvejet at overflytte [person1] til en anden tidsbegrænset ansættelse, og [person1] foreslog det ikke selv.<br />

[person1] har supplerende forklaret blandt andet, at hun var en del yngre end de andre ansatte i de to receptioner. Hun er derfor den eneste<br />

for hvem det blev aktuelt at afholde barselsorlov. Hun har i april 2012 født en datter, men det var ikke i juni 2010 på tale, at hun skulle på<br />

barsel igen efter sin første fødsel. Hun mener, at hun udviste initiativ, og det blev da heller ikke påtalt, at hun manglede initiativ. Da hun bad<br />

om andre arbejdsopgaver, blev der givet udtryk for, at det var dejligt, at hun var interesseret i at påtage sig yderligere opgaver. Hun er ikke<br />

bekendt med, at hun skulle have lavet fejl i sit arbejde. Det er ikke blevet påtalt.<br />

Da hun kom tilbage fra barsel den 10. juni 2010 var stemningen noget trykket. Det var allerede ved julefrokosten 2009 blevet meddelt<br />

henover bordet af en lærer på [virksomhed1], at der skulle afskediges en receptionsmedarbejder. De andre frygtede ikke en fyring i<br />

forbindelse med de individuelle samtaler. Det gjorde hun selv, og derfor mener hun, at det forud må være besluttet, at det var hende, der<br />

skulle afskediges. Hun havde været på barsel i 12 måneder, og de øvrige kunne derfor have vænnet sig til, at hun ikke var der.<br />

Hun var meget interesseret i deltidsarbejde. Dette havde hun også sagt under PUS-samtalen, inden hun gik på barsel. Spørgsmålet blev<br />

dog udskudt til, når hun kom tilbage fra barsel. Under en samtale, inden hun skulle vende tilbage fra barsel, fik hun dog at vide, at det ikke<br />

kunne lade sig gøre.<br />

Hun fik at vide, at hun havde færre kvalifikationer end [person2], og hun blev overrumplet over, at det var hende, der blev afskediget, idet hun<br />

jo havde været med ude og bese de nye lokaler.<br />

Hun følte sig godt rustet til at varetage opgaverne med elevadministration, som hun havde beskæftiget sig lidt med. Hun mener, at hun efter<br />

lidt oplæring ville kunne varetage de opgaver, som er beskrevet i stillingsopslaget. Hun havde i forvejen varetaget opgaverne med<br />

registrering. Han havde tidligere beskæftiget sig med dokumentbehandling af betalinger fra kommuner. Telefonisk servicering og ad hoc<br />

opgaver er receptionsarbejde. Det undrede hende, at man opslog denne stilling, samtidig med at man valgte at afskedige hende.<br />

Stillingen som sekretariatsmedarbejder/SU-koordinator blev besat med den medarbejder, som havde vikarieret for hende. Hun havde<br />

erfaring med mødebooking og mener også, at hun besidder de krævede kvalifikationer. Hun havde i hvert tilfælde aldrig fået at vide, at hun<br />

ikke skulle være serviceminded, fleksibel, eller at hun ikke skulle have gode samarbejdsevner.<br />

Hun mener, at hun kan "holde humøret højt - også når der er travlt, og hun ville også være interesseret i biblioteksarbejde. Hun mener derfor<br />

også, at hun ville have kunnet varetage opgaven som sekretariatsmedarbejder.<br />

Afdelingsleder [person5] har forklaret, at hun i 2000 blev ansat i det daværende videncenter på [virksomhed1]. Hun var i perioden fra<br />

september 2008 til udgangen af november 2011 afdelingsleder i elevafdelingen. Hun er nu studiekoordinator på [virksomhed2]. Opgaverne<br />

i afdelingen, der havde ca. 10 medarbejdere, bestod i registrering og optagelse af elever samt registrering af data til brug for indberetning<br />

til de bevilgende myndigheder samt administration af kursusbeviser. Det var målet, at alle medarbejdere i afdelingen skulle kunne det<br />

samme.<br />

[person1] havde løst opgaver for elevadministrationen, herunder pakkeopgaver og registrering af fravær m.v. Det var opgaver, som ind<br />

imellem blev løst af medarbejderne i receptionen. Vidnet svarede derfor positivt på en henvendelse fra [person1] i april 2009 om yderligere<br />

opgaver. Det er vidnets natur at optræde venligt og høfligt over for andre, derfor svarede hun venligt på henvendelsen. Hun havde også på<br />

det tidspunkt hårdt brug for bistand.<br />

Det var dog ikke altid med det helt bedste resultat, at [person1] havde løst opgaver for elevadministrationen. "Hvis hun fik 5 opgaver, var der<br />

i hvert tilfælde 3 opgaver, som gik galt". Hun husker navnlig én situation, hvor [person1] havde skullet udsende eksamensbeviser med<br />

følgebreve, men havde parret dem forkert. Sådan en fejl kan opstå, men [person1] burde selv have løst den i stedet for at komme til hende.<br />

Hertil kom, at der havde været andre situationer, hvor [person1] ikke havde klaret opgaver tilfredsstillende. Hun konstaterede, at [person1]<br />

ikke var struktureret og ikke var i stand til selv at rette fejl. Det måtte [person1] også selv have indset, når hun blev præsenteret for fejlene.<br />

Hun nævnte det for [person4], så denne kunne påtale det overfor [person1]. Hun havde ikke oplevet, at andre af medarbejderne i<br />

receptionen havde problemer med de opgaver, de skulle løse for elevadministrationen. [person2] og [person8] havde klaret opgaverne fint.<br />

En medarbejder i elevadministrationen havde opsagt sin stilling i forbindelse med flytningen. Derfor blev en stilling slået op. Vidnet havde<br />

behov for hurtigt at finde en medarbejder. Derfor havde hun også antennerne ude, men hun anså ikke nogen af medarbejderne i receptionen<br />

for mulige emner til den opslåede stilling. Den havde et helt andet niveau, som kræver selvstændighed og specialviden. Den pågældende<br />

skal være i stand til at læse lovtekst. De opgaver, som var blevet varetaget af receptionen, bestod i fraværsregistrering samt pakning og<br />

kopiering og lignende opgaver. Disse opgaver var kun en lille del af opgaverne i elevadministrationen. Hertil kom, at det var vigtigt med en<br />

medarbejder, som havde erfaring og som fra dag ét kunne indtræde i stillingen. Hun valgte at ansætte [person9], som havde vikarieret i en<br />

stilling, efter at hun havde været kontorelev i afdelingen. Da funktionen kræver specialviden, bliver stillingen aflønnet i løngruppe 3.<br />

Procedure<br />

Parterne har for landsretten i det væsentlige gentaget deres anbringender for byretten og har procederet i overensstemmelse hermed, idet<br />

[virksomhed1] dog har gjort gældende, at en eventuel godtgørelse i overensstemmelse med byrettens dom skal udmåles til 9 måneders løn.<br />

Landsrettens begrundelse og resultat<br />

Af de grunde, der er anført af byretten, tiltrædes det, at der ikke foreligger omstændigheder, der gør, at bevisbyrdereglen i<br />

ligebehandlingslovens § 16, stk. 4, finder anvendelse.<br />

Det lægges til grund, at det i 2009 var besluttet, at [virksomhed1], som hidtil havde haft til huse på to adresser, skulle samles på én adresse.<br />

Det var endvidere besluttet, at én af medarbejderne i receptionen skulle afskediges.


Det forhold, at beslutningen om, hvem der skulle afskediges, blev truffet 13 dage efter, at [person1] var vendt tilbage fra barsel, kan ikke i sig<br />

selv føre til, at bevisbyrdereglen i ligebehandlingslovens § 16 a finder anvendelse. At de nedennævnte sagsbehandlerstillinger på samme<br />

tid blev opslået ledige kan ikke føre til et andet resultat.<br />

Herefter, og da det efter bevisførelsen ikke kan lægges til grund, at beslutningen om at afskedige [person1] ikke var begrundet i en saglig<br />

vurdering af, hvem af hende, [person2] og [person3], virksomheden bedst kunne undvære, uden at det indgik, at [person1] kort forinden var<br />

vendt tilbage fra barsel, frifindes [virksomhed1].<br />

Den omstændighed, at der på samme tid blev opslået sagsbehandlerstillinger som elevadministrativ medarbejder og som<br />

sekretariatsmedarbejder/SU-koordinator, som [person1] ikke blev skønnet egnet til at bestride, kan ikke føre til en antagelse om, at<br />

[person1] blev afskediget på grund af den afholdte barsel. Landsretten bemærker i den forbindelse, at der efter oplysningerne om hendes<br />

uddannelsesmæssige baggrund og arbejdsmæssige kompetence ikke er grundlag for at tilsidesætte den foretagne skønsmæssige<br />

vurdering.<br />

HK som mandatar for [person1] skal betale sagsomkostninger for begge retter til [virksomhed1] med i alt 65.000 kr. Ud over til retsafgift på i<br />

alt 5.820 kr. dækker beløbet udgifter til advokatbistand. Ved fastsættelsen af beløbet til dækning af udgifterne til advokatbistand er der ud<br />

over sagens værdi taget hensyn til sagens omfang og varighed.<br />

T h i k e n d e s f o r r e t:<br />

[virksomhed1] frifindes.<br />

I sagsomkostninger for begge retter skal indstævnte, [person1] betale 65.000 kr. til appellanten [virksomhed1].<br />

Det idømte betales inden 14 dage efter denne doms afsigelse.<br />

Sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8 a.


Ansættelsesret - Ligebehandlingsloven - Afskedigelse efter<br />

barsel<br />

Frederiksberg Byrets dom af 21. november 2011<br />

Sag BS K-3514/2010<br />

HK Danmark<br />

s.m.f. [person1]<br />

mod<br />

[virksomhed1]<br />

Senere instans:<br />

Østre Landsrets dom af 27. november 2012<br />

Afsagt af dommer:<br />

Finn Haargaard<br />

Sagens baggrund og parternes påstande<br />

Sagen vedrører spørgsmålet, om sagsøger, [person1], er berettiget til godtgørelse efter ligebehandlingsloven.<br />

Sagsøgerens påstand er at sagsøgte, [virksomhed1], tilpligtes at betale til sagsøgeren principalt kr. 382.419,60, subsidiært et mindre beløb<br />

efter rettens skøn forrentet med sædvanlig procesrente fra sagens anlæg den 23. december 2010 til betaling sker.<br />

Sagsøgtes påstand er frifindelse.<br />

Oplysningerne i sagen<br />

Denne dom indeholder ikke en fuldstændig sagsfremstilling, jf. retsplejelovens § 218 a, stk. 2.<br />

Sagsøger, der er uddannet sundhedsservicesekretær, blev pr. 8. november 2007, ansat som receptionist hos sagsøgte i et tidsbegrænset<br />

vikariat. Hun overgik pr. 1. september 2008 til fastansættelse.<br />

Sagsøger afholdt barselsorlov i perioden 1. maj 2009- 10. juni 2010.<br />

Ved sagsøgers tilbagekomst stod sagsøgte foran en flytning som følge af, at to afdelinger med hver deres reception skulle sammenlægges<br />

og pr. 28. juni 2010 placeres fysisk et tredje sted med kun en reception.<br />

I begge afdelinger var receptionen bemandet med 2-3 medarbejdere. I sagsøgers reception var ansat en vikar for en langtidssyg fastansat.<br />

Der blev afholdt afdelingsmøde den 11. juni 2010 og medarbejderne i de 2 receptioner blev den 16. juni 2010 forespurgt, om de var villige til<br />

at gå ned i tid for at undgå afskedigelser.<br />

Samme dag og den 21. juni 2010 opslog sagsøger 2 interne stillinger ledige til besættelse som henholdsvis elevadministrativ medarbejder<br />

og sekretariatsmedarbejder/SU-koordinator.<br />

De nye lokaler blev besigtiget den 22. juni 2010.<br />

I brev af 23. juni 2010 meddelte sagsøgte sagsøger, at man påtænkte at opsige hende pr. 31. oktober 2010.<br />

Den vikar, der havde været ansat i sagsøgers reception, fik pr. 30. juni 2010 forlænget sit vikariat.<br />

Sagsøger blev opsagt ved brev af 23. juli 2010. Opsigelsen var begrundet i nednormeringer.<br />

Forklaringer<br />

Der er under hovedforhandlingen afgivet forklaring af sagsøger og af sagsøgtes sekretariatsleder [person2].<br />

Parternes synspunkter<br />

UDEN STATUS<br />

Parterne har under hovedforhandlingen uddybet anbringenderne i deres respektive påstandsdokumenter, hvori anføres:<br />

Sagsøger<br />

Det gøres som hovedanbringende gældende, at sagsøger er opsagt i strid med ligebehandlingslovens § 9. Sagsøger var netop kommet<br />

tilbage fra sin første barsel, og der var udsigt til at hun skulle på barsel igen. Sagsøger kom tilbage den 10. juni 2010, og allerede den 23.<br />

juni 2010 fik sagsøger at vide, at hun var påtænkt opsagt (bilag 6), og sagsøger blev faktisk også opsagt den 21. juli 2010 (bilag 9). Der er<br />

således en klar formodning for, at sagsøgte allerede under sagsøgers barsel besluttede sig for at afskedige sagsøger.<br />

Det gøres supplerende gældende, at sagsøgte uden besvær kunne have omplaceret sagsøger i en stilling som elevadministrativ<br />

medarbejder (bilag 4) eller i en stilling som sekretariatsmedarbejder/SU-koordinator (bilag 5). Sagsøger kunne have varetaget en af disse<br />

stillinger uden eller med kort efteruddannelse/oplæring. Det gøres tillige gældende, at sagsøgte tidligere havde spurgt sagsøger om hun var<br />

interesseret i en stilling i elevadministrationen, hvilket viser, at sagsøger rent faktisk var kvalificeret til stillingen i elevadministrationen (bilag<br />

4).<br />

Det gøres gældende, at sagsøger derved har påvist faktiske omstændigheder, der giver anledning til at formode, at der er udøvet direkte<br />

eller indirekte forskelsbehandling, hvorfor det påhviler sagsøgte at bevise, at ligebehandlingsprincippet ikke er blevet krænket, jf.<br />

ligebehandlingslovens § 16a.<br />

..."<br />

Sagsøgte<br />

"...<br />

Til støtte for frifindelsespåstanden gøres i første række gældende, at afskedigelsen af [person1] (PM) alene var en konsekvens af


sammenlægningen af [virksomhed1] aktiviteter i Valby, og at [person1] var den blandt de tre fastansatte receptionister, der havde de<br />

smalleste kompetencer, og som derfor bedst kunne undværes fremadrettet.<br />

I tilknytning hertil gøres det gældende, at det ved vurderingen af en afskedigelses saglighed alene er forholdene på<br />

afskedigelsestidspunktet, der kan tillægges betydning. Det er således uden betydning for sagen, at [person3]s kræftsygdom senere viste<br />

sig at få et dødeligt udfald, idet sygdommen i juni 2010 så ud til at være stagneret.<br />

I forlængelse heraf gøres det videre gældende, at afskedigelsen var sagligt begrundet i uddannelsesmæssige, faglige og personlige<br />

kompetencer.<br />

I forhold til omplacering i en af stillingerne som henholdsvis elevadministrativ medarbejder (bilag 4) og sekretariatsmedarbejder/SUkoordinator<br />

(bilag 5) gøres det gældende, at [person1] ikke har den uddannelsesmæssige baggrund til at varetage disse stillinger, ligesom<br />

hun ingen praktisk erfaring har med denne type af opgaver.<br />

Stillingerne er også indplaceret i løngruppe 3, idet begge stillinger, i modsætning til stillinger omfattet af løngruppe 1 og 2, er<br />

specialiststillinger (bilag 14). De få og lettere administrative opgaver, som [person1] rent faktisk varetog i receptionen, er af en helt anden<br />

karakter end de opgaver, som varetages i de to ovennævnte stillinger.<br />

I tillæg hertil gøres det gældende, at der ikke er noget grundlag for at tilsidesætte sekretariat leder [person2]s ledelsesmæssige skøn over,<br />

at [person1] ikke uden væsentlig ulempe for [virksomhed1] kunne omplaceres i en af de pågældende stillinger.<br />

Sammenfattende gøres det således gældende, at intet i sagen understøtter HK's antagelse af, at [person1]'s barsel har haft indflydelse på<br />

afskedigelsen. Det bemærkes, at [person1] på tidspunktet for afskedigelsen var tilbage fra barsel og at hun havde genoptaget sit arbejde<br />

på fuld tid.<br />

Vedrørende fordelingen af bevisbyrden gøres det særskilt gældende, at HK ikke har påvist omstændigheder, der giver anledning til at<br />

formode, at der i forbindelse med afskedigelsen af [person1], herunder beslutningen om ikke at genplacere hende i en højere stilling, er<br />

udøvet direkte eller indirekte forskelsbehandling. Ligebehandlingslovens § 16a finder derfor ikke anvendelse, hvorfor det påhviler HK at<br />

påvise, at afskedigelsen var begrundet i barselsorlov.<br />

Såfremt retten måtte finde, at sådanne faktiske omstændigheder er påvist, at den delte bevisbyrde i ligebehandlingslovens § 16a aktiveres,<br />

gøres det subsidiært gældende, at [virksomhed1] i overensstemmelse med det ovenfor anførte har godtgjort, at barselsorloven ikke havde<br />

indflydelse på beslutningen om af afskedige [person1].<br />

Endelig gøres det gældende, at HK's krav på godtgørelse svarende til 15 måneders løn ikke har støtte i gældende ret, idet godtgørelsen i<br />

sager om forskelsbehandling grundet barsel kun i helt særlige tilfælde fastsættes til mere end 9 måneders løn.<br />

..."<br />

Rettens begrundelse og afgørelse<br />

Sagsøger vendte tilbage til arbejdspladsen den 10. juni 2010 efter endt barsel. Retten kan ikke lægge til grund, at sagsøgtes beslutning om<br />

at opsige sagsøger er truffet på noget tidspunkt forud for mødet den 16. juni 2010, hvor medarbejderne, bortset fra sagsøgeren, svarede<br />

benægtende på sagsøgtes forespørgsel, om de var villige til at gå ned i arbejdstid for derigennem at undgå afskedigelse af en af de<br />

medarbejdere, der var tilknyttet de 2 receptioner, der skulle sammenlægges. Den omvendte bevisbyrderegel i ligebehandlingslovens § 16,<br />

stk. 4, finder derfor ikke anvendelse i sagen.<br />

Når imidlertid henses til, at sagsøgte allerede den 23. juni 2010, 13 dage efter sagsøgers genoptagelse af arbejdet efter endt barsel,<br />

meddelte sagsøger, at hun var påtænkt opsagt, finder retten, at sagsøger har påvist faktiske omstændigheder, der giver grund til at<br />

formode, at sagsøgtes opsigelse var begrundet i sagsøgerens barsel. Det påhviler herefter sagsøgte at bevise, at beslutningen om at<br />

opsige sagsøger hverken helt eller delvis var begrundet i sagsøgers barsel, jf. ligebehandlingslovens § 16a.<br />

Retten finder efter en samlet vurdering ikke, at sagsøgte har løftet denne bevisbyrde. Der er herved navnlig lagt vægt på, at sagsøger,<br />

uanset hun ikke var uddannet som receptionist, en længere periode forud for afholdelse af barsel havde bestridt arbejdsopgaverne i<br />

receptionen på tilfredsstillende vis samt på, at den vikar, der var ansat for den sygdomsramte [person3], den 30. juni 2010 fik forlænget sit<br />

tidsbegrænsede vikariat.<br />

Retten lægger herefter til grund, at sagsøgtes opsigelse af sagsøgeren i hvert fald delvist var begrundet i sagsøgers barsel, og at sagsøgte<br />

herved handlet i strid med princippet i ligebehandlingslovens § 9.<br />

Der tilkommer herefter sagsøger en godtgørelse efter ligebehandlingslovens § 16, stk. 2, jf. stk. 3. Efter en samlet vurdering af sagens<br />

omstændigheder og ansættelsesforholdets længde finder retten, at godtgørelsen passende kan fastsættes til 9 måneders løn, inkl.<br />

arbejdsgivers pensionsbidrag, i alt kr. 229.451,76.<br />

Sagsomkostningerne i sagen fastsættes til kr. 36.000,00, som sagsøgte skal betale til sagsøger til dækning af sagsøgers udgifter til<br />

advokat og retsafgift af det vundne beløb.<br />

Thi kendes for ret:<br />

[virksomhed1], tilpligtes inden 14 dage at betale til sagsøgeren, [person1], kr. 229.451,76, der forrentes med sædvanlig procesrente fra<br />

sagens anlæg den 23. december 2010 til betaling sker.<br />

Inden samme frist betaler sagsøgte sagsomkostninger til sagsøgeren med kr. 36.000,00.<br />

Bilag<br />

Den 8. december 2011 kl. 11:00 blev retten sat i Retssal K, Blegdamsvej af dommer Finn Haargaard. Protokolfører var [person4].<br />

Redegørelse<br />

i henhold til retsplejelovens § 218 a, stk. 3.<br />

Der er i sagen BS K-3514/2010:<br />

HK Danmark<br />

...<br />

[adresse1]<br />

2600 Glostrup<br />

mod<br />

...<br />

[adresse2]<br />

2500 Valby<br />

under hovedforhandlingen afgivet følgende forklaringer:<br />

Sagsøger [person1] har forklaret, at hun er uddannet sundhedsservicesekretær. Hun valgte bl.a. uddannelsen fordi, den giver adgang til at<br />

arbejde i receptioner. Det var derfor ikke nogen overraskelse, da sagsøgte placerede hende i receptionen. Hun havde dog ikke tænkt sig at<br />

tage receptionistuddannelsen. Ved ansættelsessamtalen blev dette heller ikke diskuteret. Efter en periode blev hun fastansat og fik


lønforhøjelse. Hun var nu overassistent. Hendes arbejdsgiver sagde, at de var glade for hendes arbejde i receptionen, og de gav ikke udtryk<br />

for, at hun ikke var på niveau med sine receptionskolleger Hun har heller ikke flet påpeget, at hun skulle have begået fejl i sit arbejde. Under<br />

en personudviklingssamtale i april 2009 bad hun om administrative opgaver og større ansvarsområde. [person5], der holdt samtalen med<br />

sagsøgeren, var glad for, at sagsøgeren var engageret. På det tidspunkt fik hun ikke brugt hele sin uddannelse i receptionen, hvor der bl.a.<br />

ikke var nogen sekretæropgaver. [person5] henviste sagsøgeren til at henvende sig til [person6], som var leder af elevadministrationen.<br />

De opgaver, der fremgår af [person6]s mail af 4. februar 2011 (bilag e), er alle opgaver, som sagsøger kunne have varetaget. Mailen er<br />

skrevet, efter at [person6] havde fået information om sagsøgerens ønsker. Der var flere i receptionen, så sagsøgeren kunne godt forlade<br />

omstillingsbordet - i hvert fald om eftermiddagen, hvor der ikke var så mange henvendelser. Dette ville muliggøre kopieringsopgaver.<br />

Pakkeopgaver er ikke svært, og sagsøgeren ville kunne bestride dette job. Arkiveringen ville hun også kunne varetage, bare det ikke skete<br />

om morgenen, hvor der var travlt i receptionen, ligesom sagsøgeren sagtens ville have kunnet foretage renskrivning. Hun ville også have<br />

kunnet beskæftiget sig med andre opgaver. [person6] blev glad, da sagsøgeren henvendte sig til hende (bilag D, mailkorrespondance af<br />

24. april 2009).<br />

Da sagsøgeren vendte tilbage efter barsel, blev der ikke talt om, hvilke opgaver hun kunne påtage sig i elevadministrationen, og det blev<br />

heller ikke nævnt under samtalen den 16. juni 2010. Da sagsøgeren kom tilbage fra barsel, blev [person7] ansat som SU koordinator.<br />

Vedrørende stillingsopslagene (bilag 4 og 5) mener sagsøgeren, at hun ville have været kvalificeret til en af disse stillinger. Det ville give<br />

sagsøgeren de opgaver, hun havde efterspurgt. Hun søgte ikke, da det fremgik, at der var en intern ansøger. Det var [person8], der netop<br />

var færdiguddannet elev, som fik stillingen, der var opslået ledig i bilag 4. Da sagsøgeren den 23. juni 2010 fik af vide, at hun var påtænkt<br />

opsagt, tænkte hun fortsat ikke på at søge denne stilling, selv om hun vurderede, at hun måske havde en chance, fordi hun tidligere havde<br />

varetaget nogen opgaver for elevadministrationen udmærket. Sagsøgeren kunne måske også have varetaget den som bilag 5 opslåede<br />

stilling, men det var hun ikke helt så sikker på, som den anden stilling. Hun søgte heller ikke denne stilling, bl.a. fordi hun vidste, at hun var<br />

påtænkt opsagt.<br />

Under samtalen den 16. juni 2010 fortalte [person9], at det kunne blive nødvendigt at afskedige en medarbejder. Sagsøgeren blev spurgt,<br />

om hun var villig til at gå ned i tid, og det var hun. De andre medarbejdere var imidlertid ikke villige til det. De nye lokaler blev besigtiget den<br />

22. juni 2010 af [person9], [person10], som var en vikar fra [...afdelingen] og sagsøgeren. Sagsøgeren så frem til at komme til at arbejde i<br />

de nye lokaler, men dagen efter fik hun af vide, at hun var påtænkt opsagt. Bilag 6 er referatet af det fremlagte referat fra samtalen den<br />

pågældende dag. "Den anden", som der henvises til i referatet, var [person11]. Det vil sige, at valget stod mellem sagsøgeren eller<br />

[person11]. Sagsøgeren følte ikke, at [person11] var bedre end sagsøgeren, da [person11] skulle have hjælp til receptionsopgaverne, en<br />

hjælp som sagsøgeren ikke behøvede. Sagsøgeren fik uopfordret udleveret en tjenesteattest af [person9]. Det undrede sagsøgeren sig<br />

over, da hun endnu ikke var opsagt på det tidspunkt.<br />

I [adresse3] var receptionen som nævnt bemandet med [person11] og sagsøgeren. I [...afdelingen] var [person12] og [person3] placeret i<br />

receptionen. [person3] var langtidssyg og [person10] vikarierede for [person3]. Sagsøgeren undrede sig over, at det ikke var [person10],<br />

der skulle afskediges. Sagsøgeren havde været villig til at overtage [person10]s vikariat. [person10] stoppede før jul og blev aflast af en ny<br />

receptionist, [person13], som imidlertid ikke var uddannet til dette job. Hun var uddannet i sprog. På dette tidspunkt var [person3] afgået ved<br />

døden.<br />

Det er sagsøgerens opfattelse, at sagsøgte havde vænnet sig til, at sagsøgeren ikke var der under sin barsel, og at det var derfor, at hun<br />

blev afskediget.<br />

[person2] har forklaret, at hun blev ansat som sekretariatsleder i 2005 med ansvar for bl.a. receptionen i [adresse3]. Vidnet var<br />

sagsøgerens nærmeste chef. Sagsøgte havde hovedsæde i [adresse3], hvor der arbejdede 2 fuldtidsmedarbejdere i receptionen. Der var<br />

også en afdeling på [adresse4], hvor der var 2 fuldtidsreceptionister samt en flexmedarbejder. Der blev i receptionerne varetaget helt<br />

almindelige receptionsopgaver, bl.a. ad hoc opgaver. Det blev på et tidspunkt besluttet, at slå afdelingerne sammen, idet huslejeudgifterne<br />

var for høje. Sammenlægningen ville give mere plads og driftsbesparelser. Planlægningen startede i 2008, og den nye ejendom blev købt<br />

pr. 1. januar 2010, hvorefter en ombygning gik i gang. På et SU-møde den 8. februar 2010 blev det oplyst, at flytningen ville starte 30. juni<br />

2010 og forløbe i 2 etaper, men det var på daværende tidspunkt ikke sikkert, bl.a. fordi man manglede en byggetilladelse, og man var ikke<br />

var sikker på, at alle kunne og burde flytte samtidig. Lokalerne i [adresse3] var ejet af sagsøgte, mens der på [adresse4] var tale om lejede<br />

lokaler.<br />

På et nyt SU-møde den 18. maj 2010 var det klart, at der skulle flyttes samtidigt. Det betød, at man nu vidste, at der kunne undværes en<br />

receptionist. Der skete afskedigelser i elevadministrationen, i kantinen og af pedelmedarbejdere, men sidstnævnte var ikke vidnets<br />

ansvarsområde.<br />

Da sagsøger kom tilbage efter barsel, begyndte hun at varetage de samme opgaver, som hun hidtil havde gjort. [person7] blev tilbudt<br />

ansættelse i en ikke genbesat ledig stilling i et vikariat til den 30. juni 2010. Det vil sige indtil flytningen skulle starte. Hun tog ikke sine<br />

receptionsopgaver med sig.<br />

Vedrørende eventuelle alternative opgaver for sagsøgeren oplyser vidnet, at SU-funktionen var blevet digitaliseret. Det var derfor uklart, hvor<br />

meget arbejde, der ville være med denne funktion. Den 25. marts 2010 mailede vidnet til receptionen om aflastning af SU-afdelingen, bl.a.<br />

hvornår man ville modtage sin pinkode, og hvordan man skulle bruge den, og den mail kunne medarbejderne i receptionen eventuelt svare<br />

på.<br />

Ved valget af hvem, der bedst kunne undværes, måtte vidnet lægge vægt på, at sagsøgeren fungerede udmærket. som receptionist, hvilket<br />

også fremgår af udtalelsen, der bl.a. blev lavet, fordi sagsøgerens tillidsrepræsentant bad om det. Sagsøgerens uddannelse var kortere end<br />

receptionsuddannelsen, og den havde ikke indbygget praktik. Efter vidnets opfattelse, manglede sagsøgeren initiativ og ansvarsfølelse.<br />

Hun forbedrede sig, men ikke i tilstrækkelig grad. Det blev nævnt under PUS-samtalen, og derefter blev det bedre. Sagsøgeren lavede fejl i<br />

fraværsregistreringen, da hun sad med interne servicefunktioner og manglede i det hele taget præcision. Alternativerne til afskedigelse var<br />

[person3]. som var langtidssyg, [person11] og [person10]. [person3] så på beslutningstidspunktet ud til at være i bedring, eller i hvert fald var<br />

sygdommen stagnerende. Det viste sig desværre efterfølgende ikke at holde stik. [person11] var ikke receptionsuddannet, men havde<br />

været ansat hos sagsøgte i 17 år i forskellige funktioner, de sidste 6-7 år i receptionen. Hun havde som den eneste ansvar for journalisering.<br />

[person10] var vikaransat i en tidsbegrænset stilling til den 30. juni 2010. Den blev forlænget derefter på et tidspunkt, hvor sagsøgeren<br />

havde bedt om at blive fritstillet, og hvor sagsøgte stadig havde brug for en medarbejder i den funktion. Den nye receptionist, [person13], var<br />

uddannet som receptionist, og var i øvrigt bachelor i sprog. Hun blev i øvrigt først ansat efter [person3] var afgået ved døden. På et<br />

fællesmødet blev det nævnt, at der skulle foretages besparelser. Den 16. juni 2010 var der møde mellem vidnet og sagsøgeren. Vidnet fik<br />

det indtryk, at sagsøgeren kunne varetage telefon og postfunktionerne, men det var ikke nok, fordi receptionen også skulle have andre<br />

arbejdsfunktioner, som nu var blevet implementeret. De talte om det i nogen tid. Det lå klart, at det var nødvendigt at afskedige en af de<br />

medarbejder, der arbejdede i receptionen. Vidnet traf den endelige beslutning kort inden den 22. juni 2010, og valget faldt på sagsøgeren.<br />

Vedrørende de nye stillingsopslag (bilag 4 og 5) var det vidnets vurdering, at sagsøgeren ikke havde de fornødne kompetencer, og det var<br />

også derfor, at hun ikke blev tilbudt nogen af stillingerne. Der var heller ikke andre relevante stillinger hos sagsøgte, som man kunne tilbyde<br />

sagsøgeren. Man ansatte en kontoruddannet i den som bilag 4 opslåede stilling, og [person7], der sad som barselsvikar for sagsøgeren, fik<br />

den som bilag 5 opslåede stilling. [person7] er uddannet serviceøkonom internt hos sagsøgte og er i øvrigt kontoruddannet fra<br />

shippingbranchen.<br />

Allerede i foråret 2010 var det klart, at der skulle ske nednormering med en fuldtidsstilling. Da vidnet imidlertid ikke vidste, hvornår flytningen<br />

skulle finde sted, havde hun derfor brug for, at der ikke skete opsigelser helt frem til ultimo 2010.<br />

Kopi af denne redegørelse er sendt til parternes advokater.


Retten hævet.


UfR ONLINE U.2012.2602H<br />

U.2012.2602H<br />

Ikke formodning om, at A i strid med ligebehandlingslovens<br />

§ 2 ikke var blevet tilbudt en ledig stilling, fordi hun var i<br />

fertilitetsbehandling.<br />

Personspørgsmål 3.<br />

A blev fra den 1. oktober 2006 ansat i et barselsvikariat som salgsassistent<br />

i et supermarked S. I december 2006 oplyste hun S om, at hun<br />

skulle påbegynde fertilitetsbehandling. I hendes ansættelsesperiode<br />

havde der været en del ledige stillinger, og fra foråret 2007 havde<br />

hun givet udtryk for, at hun var interesseret i en de ledige stillinger.<br />

A blev imidlertid ikke tilbudt ny ansættelse, da hendes vikariat udløb<br />

ved udgangen af august 2007. Det blev lagt til grund, at A var uden<br />

forudgående erfaring fra butikserhvervet, og at S foretrak andre ansøgere<br />

til de ledige stillinger. A havde herefter ikke påvist faktiske<br />

omstændigheder, der gav anledning til at formode, at det var på grund<br />

af den fertilitetsbehandling, hun havde påbegyndt, at hun ikke fik<br />

tilbudt en af de ledige stillinger, og A havde ikke godtgjort, at ligebehandlingslovens<br />

§ 2 var blevet overtrådt. Højesteret stadfæstede hermed<br />

landsrettens dom.[1]<br />

H.D. 9. maj 2012 i sag 347/2010 (2. afd.)<br />

HK Danmark som mandatar for A (adv. Ulla Jacobsen, Aarhus)<br />

mod<br />

Dansk Erhverv som mandatar for Dansk Supermarked A/S (adv. Lars<br />

Alexander Borke, Kbh.).<br />

Retten i Århus' dom 23. juni 2009, BS 12-2092/2008.<br />

Denne sag drejer sig om, hvorvidt sagsøgte har overtrådt ligebehandlingslovens<br />

§ 2, fordi sagsøgeren, der var ansat hos sagsøgte i en tidsbegrænset<br />

vikarstilling, ikke efterfølgende blev fastansat hos sagsøgte<br />

i en anden tilsvarende stilling, samt udmåling af en eventuel godtgørelse<br />

i medfør af lovens § 14.<br />

Sagsøgeren tiltrådte den 1. oktober 2006 et barselsvikariat i sagsøgtes<br />

varehus i Middelfart. Vikariatet udløb »senest ved udgangen af august<br />

måned 2007«. Stillingen indebar ansættelse som salgsassistent i varehusets<br />

diverseafdeling med fast arbejdstid.<br />

Det fremgår af sagsøgers ansættelsesbevis, at parterne havde aftalt<br />

en prøvetid på 3 måneder med et opsigelsesvarsel på 14 dage. Dette<br />

blev ikke aktuelt, og sagsøger fratrådte stillingen ved tidsfristens udløb.<br />

Sagsøgers ønsker om fast ansættelse i varehuset blev ikke imødekommet.<br />

Det er hendes opfattelse, at ansættelsesforholdet forløb tilfredsstillende,<br />

og at den manglende ansættelse i anden stilling alene skyldtes<br />

hendes deltagelse i fertilitetsbehandling med henblik på graviditet.<br />

Dette har sagsøgte bestridt og hævdet, at sagsøgeren ikke var i besiddelse<br />

af de fornødne evner og kompetencer til at bestride en stilling af<br />

samme beskaffenhed på tilfredsstillende vis, hvorfor man valgte ikke<br />

at tilbyde hende en ny stilling ved det tidsbegrænsede vikariats udløb.<br />

Parternes påstande<br />

Sagsøgeren har påstået sagsøgte tilpligtet at betale kr. 175.751,91<br />

med tillæg af sædvanlig procesrente heraf fra den 2. august 2008, til<br />

betaling sker.<br />

Sagsøgte har påstået frifindelse, subsidiært frifindelse mod betaling<br />

af et efter rettens skøn fastsat mindre beløb end det påstævnte.<br />

Oplysningerne i sagen<br />

Der er under domsforhandlingen afgivet forklaring af sagsøgeren og<br />

af vidnerne<br />

• personalechef Charlotte Ærtshøj Lind<br />

• varehuschef Tonny Drachmann Nielsen<br />

• tidligere driftschef Lars Michael Tørngreen og<br />

• afdelingschef Ulrik Frederiksen<br />

A har blandt andet forklaret, at hun bor i Middelfart, og at hun oprindeligt<br />

søgte vikariatstillingen hos sagsøgtes radio/tv-afdeling, men kort<br />

efter ringede Tonny Drachmann Nielsen til hende og bad om en samtale<br />

meget hurtigt, hvilket skete et par dage efter. Der var kun de to til<br />

stede, og Tonny sagde, at der var en ledig vikarstilling, som han syntes,<br />

hun passede bedre ind i. Herefter udfyldte hun en profiltest - et almindeligt<br />

A4-ark, der skulle afkrydses, men Tonny gik meget op i, at besvarelsen<br />

var dækkende. Hun fik resultatet af testen med det samme i<br />

mundtlig form. Nogle af de stillede spørgsmål angik hendes kvalifikationer<br />

og spørgsmål om, hvorvidt hun var arbejdsom og lignende. Hun<br />

var ikke uddannet som salgsassistent, meningen var, at hun skulle oplæres.<br />

Hun har tidligere siddet i lufthavns-check-in og været rejseleder.<br />

Få dage senere havde hun en samtale med Ulrik Frederiksen, for at<br />

man kunne se, om kemien passede. Det gjorde den, og man fik en rigtig<br />

god snak. Få dage senere startede hun i sit job. Det foregik i starten<br />

ved, at hun blev oplært af den pige, som hun skulle erstatte, og som<br />

hun herefter fulgte som »føl«. Hun blev<br />

2603<br />

salgsassistent inden for et område, der bestod i salg af lys, lykønskningskort<br />

og lignende, herunder en del sæsonvarer - jul og påske m.v. Trine<br />

var medarbejder inden for parfume, og Ulrik Frederiksen var afdelingschef<br />

og havde at gøre med bøger. Det var altså en blandet afdeling,<br />

men der var ikke noget i vejen for, at man hjalp hinanden eller gik<br />

hinanden til hånde med de forskellige opgaver.<br />

Sagsøgeren syntes ret hurtigt, at hun trivedes godt, at hun klarede sit<br />

arbejde og havde det godt med kolleger og kunder. Naturligvis var der<br />

mange ting, hun skulle lære, og som for hende var ganske nyt, ikke<br />

mindst fordi julen stod for døren, men hun syntes, at det gik godt.<br />

På et tidspunkt i december 2006 meddelte hun Tonny, at hun skulle<br />

påbegynde behandling for barnløshed, og håbede, at hun havde mulighed<br />

for at få fri i forbindelse med undersøgelser og behandlinger på<br />

sygehuset. Hun husker ikke, om hun underrettede Ulrik på tilsvarende<br />

vis. Tonnys reaktion var, at det lød spændende, og at der ikke skulle<br />

være problemer i forbindelse med det omtalte fravær.<br />

Ca. 14 dage før udløbet af prøvetiden på 3 måneder, inden for hvilken<br />

hun kunne være opsagt med 14 dages varsel, henledte hun Ulriks opmærksomhed<br />

på fristen - hun tror faktisk, at Ulrik glemte det, og tog<br />

også dette til indtægt for, at det hele kørte rigtigt godt. Noget egentligt<br />

møde om fortsættelse efter prøvetiden kom således ikke i stand, men<br />

sagsøgeren spurgte på et tidspunkt Ulrik, om hun kunne få lov til at<br />

blive i stillingen, hvilket ifølge Ulrik var en ren selvfølge, der overhovedet<br />

ikke gav anledning til diskussion.<br />

Sagsøgeren har opfattet det sådan, at det var lidt af en tillidssag eller<br />

en ansvarstildeling, at hun fra første færd fik tildelt den ene af afdelingens<br />

2 telefoner, der typisk blev anvendt til opkald fra kundeservice<br />

eller fra kassen, hvis der var problemer med f.eks. priser eller hjembestillinger<br />

af varer. Ofte kom hun direkte i kontakt med den pågældende<br />

kunde. Hendes kollega Trine var mere erfaren end hun og knalddygtig.<br />

På et tidspunkt i foråret 2007 sagde hun til Ulrik, at hun var interesseret<br />

i at fortsætte i Føtex Middelfart efter barselsvikariatets udløb.<br />

Ulrik sagde, at han nok skulle huske dette, men at man måtte vente og<br />

se, om der på det tidspunkt var ledige stillinger.<br />

I forsommeren 2007 stod butikken til en udvidelse med delikatesse<br />

og bager og en ny quick food-afdeling, og i den anledning opstod der<br />

mange nye stillinger, der ikke krævede særlige kvalifikationer eller<br />

uddannelse. Hun har mange gange over for de pågældende afdelingsledere<br />

givet udtryk for, at hun godt kunne tænke sig ansættelse i en af<br />

disse nye stillinger, hvilket hun også har sagt til både Tonny og Ulrik.<br />

Det var hendes opfattelse, at hendes meldinger blev modtaget positivt<br />

i starten, men det var, som om tingene pludselig ændrede sig.<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 1


UfR ONLINE U.2012.2602H<br />

På et tidspunkt hen på sommeren meddelte Tonny hende på kontoret,<br />

at han ikke ville have, at hun gik og talte med afdelingslederne om<br />

mulig ansættelse. Der var også noget med en mail, som hun på mærkelig<br />

vis ikke fik, og som vedrørte de nyoprettede stillinger i huset. På et<br />

senere møde, hvor også Lars Michael Tørngreen var til stede, blev hun<br />

skældt ud »nu stopper det - jeg vil ikke have du render rundt i huset<br />

og prøver at søge en stilling.« På forespørgsel meddelte Tonny, at<br />

»afgørelsen er truffet«. Hun fik ikke nogen begrundelse. Sådan var det<br />

bare. Hun har heller ikke senere fået nogen begrundelse.<br />

Hun synes, hun har fået megen ros bl.a. af Ulrik, og hun har aldrig<br />

hørt påtaler eller kritik af sit arbejde. Heller ikke egentlige tilrettevisninger,<br />

naturligvis har hun trukket på andre i forbindelse med sin oplæring,<br />

men der har aldrig været løftede pegefingre. Den dag i dag taler<br />

hun stadig med Ulrik, og Trine er hendes nære veninde. Afdelingschefen<br />

Allan Riis fra radio/tv/isenkram-afdelingen ville gerne have haft<br />

hende ansat. Da billedet tegnede sig, begyndte hun at søge ansættelse<br />

uden for huset, bl.a. i Fredericia. Ulrik formidlede en kontakt til Føtex<br />

i Odense, hvor han selv tidligere havde været ansat og fortsat havde<br />

kontakter. Hun mener, at han har anbefalet hende der, men hun fik ingen<br />

stilling. Hun søgte den heller ikke.<br />

En af hendes arbejdsopgaver var at udskifte prisskilte anbragt på<br />

hylderne ved de pågældende varer. Der havde været mange fejl i huset,<br />

og der blev derfor indført en stikprøvekontrol, som Ulrik foretog i<br />

hendes afdeling, men som Lars Michael også tog del i. Hun har kun<br />

begået en enkelt fejl, fordi der var tale om en ekstra vare, og hun har<br />

fået ros for sin beskedne fejlprocent.<br />

Det er ikke rigtigt, at hun ikke har turdet kontakte indkøbsafdelingen<br />

- med henblik på fejl ved varerne eller ved leverancerne. Noget andet<br />

er, at det i starten var svært for hende at vide, hvad hun egentlig skulle<br />

sige. Der var klart tale om et startproblem, og hun gjorde, som hun fik<br />

besked på, omend uden jubel.<br />

På et tidspunkt havde hun fået en tid til foretagelse af en mindre<br />

operation i marts 2007, men havde ikke fået skrevet tidspunktet ned<br />

og blev med dags varsel klar over, at det skulle foregå »i morgen!«,<br />

og at hun efterfølgende skulle være sygemeldt 1 uge. Hun talte med<br />

Ulrik, om hun skulle aflyse operationen, og Ulrik har åbenbart straks<br />

ringet til Tonny, som beordrede hende til at komme på kontoret, hvor<br />

han gav hende en stor skideballe. »Det kan man ikke«, sagde han.<br />

Sagsøgeren var meget ulykkelig over sin forglemmelse og sørgede for,<br />

at operationen blev aflyst. Den blev gennemført i december samme år.<br />

2604<br />

Den 28. august 2007 fandt hun ud af, at hun var gravid. Hun fandt<br />

et vikariat i SuperBrugsen, hvor hun skulle fylde varer op, hvilket varede<br />

fra oktober 2007 til april 2008. Hun er p.t. arbejdsløs.<br />

Forespurgt, om hun havde forestillet sig en egentlig oplæringstid,<br />

forklarede sagsøgeren, at hun mener, hun kunne klare de fleste rutiner<br />

efter en måneds tids forløb. Hendes fertilitetsbehandling voldte heller<br />

ikke nogen problemer. Forespurgt, om fertilitetsbehandlingen er blevet<br />

fremdraget som et moment imod hendes fortsatte ansættelse, siger<br />

sagsøgeren, at det ikke direkte har været tilfældet. Imidlertid oplyste<br />

en af afdelingslederne, at han havde talt med Tonny om hendes eventuelle<br />

ansættelse i hans afdeling, og tilføjede, »jeg var ikke klar over,<br />

at det var derfor, man ikke ønskede at ansætte dig!«.<br />

Som vidne har Charlotte Ærtshøj Lind forklaret, at hun har bopæl i<br />

Skanderborg og været ansat i Dansk Supermarked i ca. 12 år og ikke<br />

direkte har været involveret i sagsøgerens sag. Det samlede antal ansatte<br />

er 33.500 fordelt på ca. 18.000 kvinder og 15.500 mænd. Gennemsnitlig<br />

barsel udgør ca. 450 personer, maksimalt, heraf 1/3 mænd. Et Føtexvarehus<br />

har ca. 100-150 ansatte og ca. 2 i snit på barsel. Vidnets stillingsbetegnelse<br />

er aktuelt personalechef.<br />

Sagsøgte har vedrørende barsel, herunder fertilitetsbehandling, en<br />

koncernpolitik, der i høj grad tager hensyn til kvinden og hendes privatliv<br />

i forbindelse med graviditeten, og som støtter hendes projekt. I<br />

den forbindelse sker der en arbejdspladsvurdering, og der beskrives<br />

pågældendes rettigheder inden for overenskomsten samt retningslinjer<br />

og informationer med hensyn til den pågældende situation. Forretningens<br />

omkostninger i forbindelse med barsel er faktisk særdeles begrænsede,<br />

dels på grund af barselsfonden, dels på grund af den kommunale<br />

refusion. Særlig med hensyn til fertilitetsbehandling aftales det fornødne<br />

med kommunen, der refunderer sagsøgtes løn under sygdom.<br />

Ansættelsesaftalens bestemmelse om prøvetid er en standardbestemmelse,<br />

og efterfølgende finder der normalt en samtale sted eventuelt<br />

en evaluering.<br />

Som vidne har Tonny Drachmann Nielsen forklaret, at han har været<br />

ansat i Dansk Supermarked-koncernen i 14 år, aktuelt som varehuschef<br />

i Føtex i Hobro. Han husker A's ansættelsestid i barselsvikariatet, og<br />

at der i forbindelse med ansættelsen blev udført en personaleanalyse,<br />

hvis indhold han dog ikke erindrer. Meningen med denne test er at<br />

fremdrage et generelt adfærdsmønster hos den pågældende, den pågældendes<br />

styrker og det modsatte og således det, man bør være opmærksom<br />

på i ansættelsesforløbet. Det er klart, at analysen ikke viser,<br />

hvordan dette vil forløbe, den er et »rekrutteringsværktøj.«<br />

A's afdeling bestod af en halv snes personer, heraf 3 fastansatte,<br />

nemlig Ulrik, en assistent, A og et antal ungarbejdere/deltidsbeskæftigede.<br />

Vidnet fik indtryk af, at A fungerede fint socialt - hun var en rar,<br />

vellidt person med god kundekommunikation. På den anden side var<br />

der visse ting, der faldt hende svært i det daglige. Hun var således ikke<br />

glad for lukke/weekend-vagter, uanset at dette havde nøje sammenhæng<br />

med, hvordan afdelingen og samarbejdet fungerede. Han husker også,<br />

at hun en fredag blev opmærksom på, at hun stod foran en operation -<br />

vidnet bebrejdede hende, at hun ikke havde sagt det før, hvilket hun<br />

sagde, hun havde glemt. Operationen blev herefter aflyst. Vidnet måtte<br />

forklare hende, at de var en lille enhed, og at alle måtte tage slæbet.<br />

Dette var også møntet på, at A havde svært ved at nå sit daglige arbejde.<br />

Hele omdrejningspunktet var den ugentlige kundeavis, der skulle være<br />

klar mandag morgen med de forskellige varetilbud. Det er hans opfattelse,<br />

at A havde svært ved af overskue situationen og få tingene til at<br />

falde på plads i den forbindelse, og at det blev klart, at A aldrig kunne<br />

forestå varebestillingen til avisen, når hun samtidig skulle passe sine<br />

øvrige arbejdsopgaver.<br />

Tildeling af telefon er ikke nogen speciel tillidssag. Den ene har Ulrik<br />

fast på afdelingen, og en af de andre har de øvrige ansatte, herunder<br />

også ungarbejdere, kunnet betjene.<br />

Vidnet har ikke decideret meddelt sagsøgeren en advarsel, men har<br />

som sagt et par gange selv haft kontakt med hende for at præcisere, at<br />

hun var nødt til at bakke kollegerne op og tage sin del af slæbet. Han<br />

mener, at en advarsel har været på sin plads, men hun var jo i et tidsbegrænset<br />

ansættelsesforløb, hvorfor han fandt, at det ikke tjente noget<br />

formål. Tilsvarende overvejelser gjorde sig gældende med hensyn til<br />

prøvetiden, hvor Ulrik havde en snak med A, der gerne ville fortsætte<br />

ansættelsesforholdet i huset. På det tidspunkt var A jo ikke så langt fra<br />

start, og man fandt det hensigtsmæssigt, at hun fortsatte arbejdsforløbet<br />

frem for at skulle opstarte med en ny medarbejder og en ny introfase<br />

- den mest hensigtsmæssige løsning for forretningens drift. Han husker<br />

ikke, om det var hans eller Ulriks vurdering. Han mener, at der var<br />

opstået 3-4 ledige stillinger på det pågældende tidspunkt, herunder i<br />

forbindelse med en forestående totalrenovering af varehuset. Hans<br />

vurdering var imidlertid omkring dette tidspunkt, at sagsøgerens arbejdsindsats<br />

ikke havde været tilfredsstillende, og at det samme gjaldt<br />

måden, hun agerede på. Der var kun tale om en faglig kvalitetsvurdering.<br />

På et tidspunkt omkring begyndelsen af august 2007 var han bekendt<br />

med, at A havde haft henvendelse til så og sige alle afdelingschefer<br />

om ansættelse, og han fandt anledning til at bede hende om at afstå<br />

herfra. A var nok ikke helt enig med ham. Vidnet måtte meddele<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 2<br />

2605


UfR ONLINE U.2012.2602H<br />

hende, at hendes faglige kvalifikationer var utilstrækkelige, og herunder<br />

skitserede han de problemstillinger, han har berørt ovenfor.<br />

Sidst på året 2006 havde sagsøgeren givet besked om sin forestående<br />

fertilitetsbehandling - en sådan har så godt som ingen økonomisk betydning<br />

for varehuset og heller ikke nogen synderlig driftsmæssig betydning,<br />

selvom det naturligvis kræver, at man finder, og herunder<br />

måske oplærer, en vikar. Denne problematik er en almindelig del af<br />

koncernens hverdag. Særligt med hensyn til fertilitetsbehandling vil<br />

en besked herom i god tid medføre rige muligheder for, at man kan<br />

planlægge sig ud af problematikken. Vidnet må bestemt fastholde, at<br />

sagsøgerens fertilitetsbehandling har været uden indflydelse på bedømmelsen.<br />

Der er udelukkende lagt vægt på de faglige kvalifikationer, de<br />

personlige egenskaber og personlige færdigheder, herunder den ansattes<br />

engagement, og om pågældende har et godt »drive«.<br />

Vidnets samarbejde med Lars Michael Tørngreen var desværre ikke<br />

godt ret tidligt fra starten, og på et tidspunkt var det nødvendigt at degradere<br />

Tørngren fra driftschef til driftsleder. Siden valgte Tørngren<br />

at søge væk.<br />

Vidnets kontakt med A var for så vidt sporadisk, som den primært<br />

gik via Ulrik, som han havde en del samtaler med om A. Bortset fra<br />

samtalen i marts om operationen og i august om, at hun ikke fik stillingen,<br />

har der ikke været andre egentlige samtaler mellem dem sådan<br />

»med døren lukket«. Det er korrekt, at et antal job er opslået og besat<br />

i perioden fra 1. januar-30. september 2007 - alle slags job, nogle, der<br />

krævede faglig uddannelse, andre, der ikke gjorde, men alene gjorde<br />

oplæring nødvendig.<br />

Problemstillingerne vedrørende A kan sammenfattes derhen, at ud<br />

over de nævnte 2 samtaler var der grundlag for kritik af hendes arbejdstempo,<br />

at det var nødvendigt med ekstra hænder, når hun ikke kunne<br />

overkomme eller nå tingene, herunder på et tidspunkt, at hun ikke<br />

kunne klare tunge løft, fordi hun muligvis havde rygproblemer, samt<br />

nogle holdningsmæssige forhold, herunder weekend- og lukkevagter<br />

samtidig med at overkomme arbejdet.<br />

Som vidne har Lars Michael Tørngreen forklaret, at han bor i Årslev<br />

og aktuelt er filialleder hos Aldi. Han var tidligere ansat fra den 1. januar<br />

2007 som distriktschef hos sagsøgte i Føtex i Middelfart frem til<br />

august 2008. Det sidste halve års tid dog som salgsleder. Grunden<br />

hertil og til, at han forlod arbejdet, var, at han og Tonny Drachmann<br />

Nielsen ikke kunne enes.<br />

Som driftschef havde vidnet kontrol og opfølgning i afdelingerne,<br />

herunder i forhold til de enkelte medarbejdere. Han har ikke haft noget<br />

direkte samarbejde med A, men det var hans opfattelse, at hun var en<br />

sød pige, og hans indtryk, at hun fuldt ud levede op til stillingskravene.<br />

Ros er ikke noget, man uddeler i Dansk Supermarked, men der var<br />

heller ikke grundlag for kritik af A, der passede sit arbejde og overholdt<br />

sine deadlines, ligesom der heller ikke var bemærkninger til hendes<br />

fejlprocenter vedrørende kontroloptælling og priskontrol efter ændret<br />

mærkning, der sker jævnligt. Alt i alt vil han betegne A som en gennemsnitlig<br />

medarbejder, og det var hans indtryk, at også Ulrik var af<br />

den opfattelse. Hun var fuldt ud på højde med de øvrige salgsansatte.<br />

Han var klar over, at hun gik til fertilitetsbehandling, og at hun havde<br />

ønske om at fortsætte sit ansættelsesforhold i huset efter udløbet af vikaransættelsen.<br />

Hun spurgte vidnet, om han mente, der var mulighed<br />

herfor, hvortil vidnet svarede, at han var uden direkte indflydelse herpå.<br />

Da han nævnte det over for Tonny, greb denne omgående telefonen<br />

og anmodede A om at komme til stede og gav hende en overhaling.<br />

Vidnet husker, at det skete en fredag i august. Han husker ikke, om<br />

Tonny gav nogen begrundelse for sin vrede, men hans reaktion og udbrud<br />

gjorde i hvert fald indtryk på vidnet. Han forstod herefter situationen<br />

sådan, at det ikke stod til diskussion, at A skulle fratræde uden<br />

nyansættelse. Den beslutning var taget. Han har ikke hørt det sagt, men<br />

han tror, og det er hans indtryk, at den egentlige baggrund har været<br />

et forsøg på at slippe for ansættelsen på grund af A's eventuelle gravi-<br />

ditet og de dermed forbundne udgifter og ulemper ved at skaffe vikar.<br />

Efter hans bedømmelse ville A, hvis valget stod mellem hende og en<br />

udefrakommende ansøger med samme faglige kvalifikationer, blive<br />

foretrukket, bl.a. fordi hun kendte huset, og hun kendte rutinerne.<br />

Som vidne har Ulrik Frederiksen forklaret, at han er fra Middelfart<br />

og var og er ansat som afdelingschef hos sagsøgte i Middelfart. Han<br />

har været ansat i Dansk Supermarked i 10 år. Louise skulle barsle, og<br />

A vikariere for hende. A var en rigtig sød pige og forholdet til kollegerne<br />

og kunderne var helt i orden. I mange henseender fungerede hun<br />

også udmærket fagligt, men på visse punkter kneb det, bl.a. med bestilling<br />

af avisvarer, et arbejdsområde, som man valgte ikke at give hende.<br />

A havde det også svært med bestilling af varer over telefonen, idet hun<br />

ikke så gerne ville ringe til indkøbsafdelingen, hvilket var en nødvendighed.<br />

A kunne ikke lide at tale med folk, hun ikke kendte. Enden på<br />

det blev, at vidnet stort set overtog denne arbejdsopgave. Et andet<br />

problem med A var, at hun på trods af grundig indlæring glemte ting<br />

undervejs. Ting, som hun havde lært og muligvis skrevet ned eller lært<br />

på kursus. Vidnet synes ikke, at det er noget tillidshverv at bære den<br />

ene af de 2 telefoner, en opgave, der lige så vel kunne betjenes af Trine<br />

i parfumeafdelingen. Sammenlignet med andre nyansatte er det vidnets<br />

bedømmelse, at hun efter et halvt års tid burde have været fuldt oplært<br />

i sine<br />

2606<br />

arbejdsopgaver, og at det ikke var tilfældet. A optrådte også tit meget<br />

nervøs. Hvis han f.eks. havde bedt om en samtale med hende »om lidt«.<br />

Forespurgt, om det hjalp på A's arbejdsindsats, når han havde nævnt<br />

kritikpunkterne for hende, bekræftede vidnet dette. Vidnet var glad,<br />

da Louise kom tilbage. De to piger var meget forskellige. Louise var<br />

fuld af initiativ, aktivitet og gåpåmod, hvilket medførte, at vidnet rent<br />

ud sagt slap for at overtage en del af de arbejdsopgaver, som han havde<br />

været nødt til at overtage fra A. Man fandt det ikke nødvendigt at give<br />

hende advarsler, da der var tale om en tidsbegrænset periode, så dette<br />

savnede idé. Vidnet var selv ret grøn i ansættelsen og drøftede mangt<br />

og meget med varehuschefen, som han brugte som en slags sparringspartner.<br />

Da A i juli/august var blevet klar over, at hun ikke ville få ansættelse<br />

i vidnets afdeling, spurgte hun vidnet, om hun kunne håbe på anden<br />

ansættelse i huset. Vidnet sagde, at dette måske kunne tages op til<br />

overvejelse, når der viste sig stillinger, men at det i øvrigt ikke var en<br />

beslutning, han kunne træffe. Vidnet har ikke talt referencer vedrørende<br />

A med andre afdelingschefer. Forespurgt mener vidnet ikke, at sagsøgeren<br />

kunne have opnået ansættelse på grund af de påpegede forhold<br />

og sagsøgerens almindelige usikkerhed. Det er rigtigt, at han talte med<br />

Anja i Odense, fordi A gerne ville ansættes der. Vidnet gjorde Anja<br />

opmærksom på, at der var en hel del ting, som A ikke var så god til.<br />

Vidnet følte, at denne oplysning var nødvendig af hensyn til samarbejdet<br />

mellem butikkerne.<br />

Vidnet så ikke noget problem i A's fertilitetsbehandling. Behandlingen<br />

ville ikke forhindre hende i at arbejde hverken planlægningsmæssigt<br />

eller i ansættelsessituationen, hvor det, der lægges vægt på, er spørgsmålet<br />

om evnen til at arbejde selvstændigt og varetage sine arbejdsopgaver.<br />

Normalt ser vidnet altid den udarbejdede profiltest, som ikke er<br />

noget ansættelsesværktøj, men mere en almindelig oplysning om ansøgerens<br />

person ud over samtalen. Han husker, at A's profiltest var god<br />

nok. Med hensyn til prøvetid er det nok muligt, at det ikke blev til nogen<br />

egentlig samtale herom - i hvert fald havde vidnet ikke nogen indvendinger<br />

imod, at hun fortsatte i stillingen. Forespurgt, om der var noget,<br />

som A ikke var specielt god til, forklarede vidnet, at der var en arbejdsopgave,<br />

som hun aldrig fik tildelt, nemlig at tage stilling til, hvor<br />

mange varer der skulle annonceres i deres avis, som ville udkomme 3<br />

uger senere - varer, der skulle bestilles i afdelingen.<br />

Parternes synspunkter<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 3


UfR ONLINE U.2012.2602H<br />

Parterne har i det væsentlige henholdt sig til deres sålydende anbringender<br />

i påstandsdokumenterne:<br />

Sagsøgeren har til støtte for sin påstand anført,<br />

at sagsøger ikke blev (fast) ansat hos sagsøgte efter den tidsbegrænsede<br />

stillings (barselsvikariatet) udløb pr. 31. august 2007, på grund<br />

af at hun over for sagsøgte havde oplyst, at hun deltog i fertilitetsbehandling,<br />

at der følgelig foreligger en overtrædelse af ligebehandlingslovens<br />

§ 2, jf. § 14, hvorfor der skal tilkendes sagsøger en godtgørelse, hvilken<br />

godtgørelse passende kan fastsættes til 9 måneders løn, svarende til<br />

det påstævnte beløb.<br />

Det gøres gældende,<br />

at sagsøger har påvist faktiske omstændigheder, jf. ligebehandlingslovens<br />

§ 16a, der giver anledning til at formode, at der er udøvet direkte<br />

eller indirekte forskelsbehandling, henset til at sagsøger var i et fertilitetsbehandlingsforløb,<br />

jf. det som bilag 2 fremlagte udskrift af journalblad<br />

for Odense Universitetshospital for perioden 3.1.2007 til 20.1.2007<br />

samt kontinuation af 28.09.2007 og 18.10.2007,<br />

at sagsøger ikke under ansættelsen har modtaget påtaler eller advarsler<br />

over arbejdets udførelse eller adfærd i øvrigt, ligesom sagsøger ikke<br />

har modtaget graverende kritik heraf, tværtimod,<br />

at der i løbet af sommeren/efteråret 2007 blev besat op mod 20 nye<br />

stillinger hos Føtex Middelfart, herunder nogle i form af faste ansættelser<br />

og nogle i form af tidsbegrænsede ansættelser,<br />

at sagsøger umiddelbart opfyldte de uddannelsesmæssige forudsætninger<br />

for at bestride hovedparten af de opslåede ledige stillinger. I<br />

stillingsopslagene blev det angivet, at stillingerne ikke krævede særlige<br />

forkundskaber, idet den fornødne oplæring ville finde sted under ansættelsen,<br />

at det herefter påhviler sagsøgte at bevise, at ligebehandlingsprincippet<br />

ikke er blevet krænket,<br />

at denne bevisbyrde ikke er løftet.<br />

Sagsøgte har til støtte for sin påstand anført,<br />

at der ikke består en pligt for en arbejdsgiver til at tilbyde en ny<br />

stilling til en tidsbegrænset ansat medarbejder, når kontrakten udløber<br />

som aftalt,<br />

at det henhører under en arbejdsgivers frie skøn at udvælge, hvilke<br />

medarbejdere der findes kompetente til ansættelse,<br />

at sagsøgte vurderede, at sagsøger ikke besad de nødvendige kompetencer<br />

og evner til ansættelse, hvorfor hun ikke blev tilbudt en ny stilling,<br />

at sagsøgte ved udøvelsen af sit skøn ikke har inddraget sagsøgers<br />

fertilitetsbehandlinger, men alene har vurderet hendes kvalifikationer,<br />

og<br />

at det forhold, at sagsøger undergik fertilitetsbehandlinger på tidspunktet<br />

for den tidsbegrænsede ansættelses ophør, ikke giver sagsøgte<br />

en særlig pligt til at ansætte sagsøger i eventuelle stillinger, der måtte<br />

blive ledige.<br />

Sagsøgte har endvidere gjort gældende,<br />

at sagsøger ikke har påvist særlige momenter, der skulle give en<br />

formodning for, at sagsøger har handlet i<br />

2607<br />

strid med ligebehandlingsloven, idet det forhold, at sagsøger undergik<br />

fertilitetsbehandling på tidspunktet for den tidsbegrænsede ansættelseskontrakts<br />

udløb, ikke i sig selv kan medføre en formodning for brud<br />

på ligebehandlingsloven, og<br />

at der derfor ikke påhviler sagsøgte en bevisbyrde for, at ligebehandlingsloven<br />

ikke er overtrådt.<br />

For det tilfælde, at retten måtte finde, at der påhviler sagsøgte en<br />

bevisbyrde, gøres det gældende,<br />

at sagsøgte har dokumenteret, at der er foretaget et sagligt skøn baseret<br />

på sagsøgers kvalifikationer,<br />

at sagsøgte således ikke har handlet i strid med ligebehandlingsloven,<br />

og<br />

at sagsøger derfor ikke har ret til en godtgørelse i medfør af ligebehandlingsloven.<br />

For det tilfælde, at retten måtte finde, at der er grundlag for at tilkende<br />

sagsøger en godtgørelse, gøres det til støtte for den subsidiære påstand<br />

gældende,<br />

at godtgørelsen bør fastsættes til et væsentligt lavere beløb end det<br />

påståede.<br />

Sagsøgeren har fremhævet, at hun efter bevisførelsen var velegnet<br />

og kvalificeret til en af de mange stillinger, og at sagsøgte har prøvet<br />

at undgå uomtvistelige udgifter og ulemper ved at lade hende »glide<br />

af« ved vikariatets ophør.<br />

Sagsøgte har fremhævet, at uanset om det lægges til grund, at alene<br />

sagsøgerens fertilitetsbehandling lægger den i lovens § 16a beskrevne<br />

bevisbyrde på sagsøgte - hvilket bestrides, idet det ligger uden for det<br />

ved bestemmelsen tilsigtede - er udgangspunktet for bedømmelsen arbejdsgiverens<br />

frie skøn, inden for det sagliges rammer, til at afskedige<br />

en medarbejder, der ikke er kvalificeret. Efter flere vidners udsagn var<br />

sagsøgerens niveau ikke tilfredsstillende. Grunden til, at dette ikke<br />

blev påtalt i form af advarsler, var, at hun ville fratræde ved vikariatets<br />

ophør. Hun var ikke stillet andet i udsigt. Profiltesten er et redskab og<br />

har som sådant ingen betydning for ansættelsesforholdet, og prøvetidsevaluering<br />

er heller ikke nogen indikation for en kvalifikationsbedømmelse.<br />

Rettens begrundelse og afgørelse:<br />

Det kan lægges til grund, at sagsøgte i december 2006 var gjort bekendt<br />

med sagsøgerens forestående fertilitetsbehandling med henblik på at<br />

opnå graviditet.<br />

Det kan videre lægges til grund, at sagsøgerens profil på ansættelsestidspunktet<br />

fandtes at passe godt til det arbejde, hun skulle udføre, og<br />

at hun heller ikke har modtaget tilrettevisninger af betydning. Det er<br />

ikke dokumenteret, at der er rettet berettiget væsentlig kritik eller påtale<br />

mod sagsøgeren i anledning af dennes udførelse af sit arbejde. Det er<br />

i den forbindelse ikke afgørende, at der var tale om et tidsbegrænset<br />

vikariat. Sagsøgeren blev heller ikke evalueret negativt ved prøvetidens<br />

udløb.<br />

Endelig kan det lægges til grund, at der i perioden fra 1. august til<br />

30. september 2007 blev ansat 4 personer, heraf 3 ufaglærte, i varehuset,<br />

og at der i sagsøgerens ansættelsesperiode som følge af strukturudbygninger<br />

nyoprettedes 20-30 stillinger, der skulle besættes af udefrakommende<br />

personer.<br />

Det er ubestridt, at sagsøgeren ikke modtog nogen begrundelse for,<br />

at hendes tilkendegivne ønsker om fastansættelse blev afvist.<br />

Under disse omstændigheder påhviler det i medfør af ligebehandlingslovens<br />

§ 16a sagsøgte at bevise, at årsagen til, at sagsøgeren ikke<br />

kom i betragtning som ansøger til en fast stilling, ikke skyldtes hendes<br />

fertilitetsbehandling, således at ligebehandlingsprincippet i lovens § 2<br />

ikke er krænket.<br />

Retten finder ikke, at dette bevis er ført.<br />

Sagsøgeren har herefter krav på en godtgørelse efter lovens § 14.<br />

Efter ansættelsesforholdets karakter og varighed fastsættes godtgørelsen<br />

til 117.000 kr. med tillæg af renter som nedenfor bestemt.<br />

Efter denne afgørelse skal sagsøgte endvidere betale sagsomkostninger,<br />

der fastsættes til 37.500 kr., der dækker sagsøgers udgift til advokatbistand<br />

inkl. moms, vidnegodtgørelse til Lars Michael Tørngreen<br />

på i alt 2.285,60 kr., udlagt af sagsøger, samt retsafgift i forhold til<br />

domsbeløbet.<br />

- - -<br />

Vestre Landsrets dom 25. maj 2010 (7. afd.), B-1421-09<br />

(Elisabeth Mejnertz, Henrik Estrup, Karin Skov Nilausen (kst.)).<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 4


UfR ONLINE U.2012.2602H<br />

Retten i Århus har den 23. juni 2009 afsagt dom i 1. instans (- - -).<br />

Påstande<br />

For landsretten har appellanten, Dansk Erhverv som mandatar for<br />

Dansk Supermarked A/S, påstået frifindelse, subsidiært betaling af et<br />

efter landsrettens skøn fastsat mindre beløb end påstået af indstævnte,<br />

HK Danmark som mandatar for A.<br />

HK Danmark som mandatar for A har nedlagt påstand om, at Dansk<br />

Supermarked tilpligtes til A yderligere at betale 58.751,91 kr. med tillæg<br />

af procesrente fra den 2. august 2008.<br />

HK Danmark som mandatar for A har subsidiært nedlagt påstand<br />

om, at Dansk Supermarked tilpligtes til A at betale et mindre beløb<br />

Godtgørelse efter ligebehandlingslovens § 14, 9 måneders løn<br />

a 19.527,99 kr.<br />

Heraf tilkendt ved den indankede dom<br />

Principal påstand<br />

Forklaringer<br />

Charlotte Ærthøj Lind har supplerende forklaret, at Dansk Supermarked<br />

har en grundholdning om, at kunden er gæst. Ansættelse i Dansk<br />

Supermarked kræver derfor, at man er udadvendt og serviceminded.<br />

Man skal endvidere være høflig og hurtig. Det gælder om, at kunden<br />

skal kunne føle sig tryg ved den betjening, man får. De ansatte får<br />

hurtigt ansvar, og de skal kunne samarbejde med de øvrige ansatte.<br />

Det kan godt lade sig gøre, at en ufaglært læres op, men det kræver, at<br />

den ansatte har de grundliggende kvalifikationer, som hun netop har<br />

redegjort for. Dansk Supermarked anvender test, men normalt kun i<br />

forhold til personer, som skal ansættes på driftslederniveau eller som<br />

elev. Den enkelte varehuschef kan dog derudover vælge at anvende<br />

test, f.eks. hvis en ansat gerne vil skifte område. Der er flere forskellige<br />

former for test, som varehuschefen kan vælge, herunder en profiltest.<br />

Den test, som A gennemgik, var en profiltest. Et testresultat gemmes<br />

i 5 år. Datatilsynet har givet tilladelse til at gemme testresultater i 5 år,<br />

og Dansk Supermarked har besluttet, at testresultater skal gemmes i<br />

alle de 5 år, som tilladelsen giver mulighed for. Selv om man er blevet<br />

ansat i Dansk Supermarked, bliver man vurderet, hver gang man søger<br />

et nyt job i Dansk Supermarked. A har, mens hun var ansat i Dansk<br />

Supermarked, modtaget forskellige former for undervisning. Den ansættelseskontrakt,<br />

som A fik, er en standardkontrakt for vikarer i Dansk<br />

Supermarked. Det er udgangspunktet, at en vikar skal fratræde, når<br />

den fastsatte periode er udløbet. Det sker, at en vikar får mulighed for<br />

at fortsætte i en anden stilling, når vikariatet er udløbet. Hendes bedste<br />

skøn er, at ca. 30'% af alle vikarer fortsætter ansættelsen i Dansk Supermarked,<br />

når deres vikariat udløber, enten i et nyt vikariat eller i en<br />

fast stilling. En salgsassistent i Dansk Supermarked kan både være<br />

faglært og ufaglært. En faglært salgsassistent har været gennem et 2årigt<br />

uddannelsesforløb.<br />

A har supplerende forklaret, at hun er uddannet klinikassistent og<br />

pædagogmedhjælper. Derudover er hun uddannet som »check-in-medarbejder«<br />

i både Kastrup og Billund Lufthavn. Inden hun blev ansat i<br />

Dansk Supermarked, skulle hun gennemgå en profiltest. Hun fik af<br />

Tonny Drachmann at vide, at det var afgørende for hendes mulighed<br />

for ansættelse, hvordan testen faldt ud. Ved ansættelsessamtalen med<br />

Tonny Drachmann blev hun spurgt om sine familieplaner. Hun svarede,<br />

at hun havde 2 katte, og at det var dem, hun gik op i lige nu. Da hun<br />

efterfølgende var til ansættelsessamtale med Ulrik Frederiksen, blev<br />

hun også spurgt, om hun planlagde at få børn, men hun gav ham<br />

»standardsvaret« om sine 2 katte. Den person ved navn Louise, som<br />

hun skulle vikariere for, var faglært. Hun havde ikke selv erfaring fra<br />

butikserhvervet. Inden hun tiltrådte, gennemgik hun et kursusforløb<br />

over et par dage. Hun orienterede et par dage før jul Tonny Drachmann<br />

om det planlagte fertilitetsforløb. I løbet af foråret 2007 blev hun bekendt<br />

med, at der var ledige stillinger i bl.a. afdelingen for frugt og<br />

fastsat efter landsrettens skøn, dog højere end 117.000 kr., med tillæg<br />

af procesrente fra den 2. august 2008.<br />

HK Danmark som mandatar for A har mere subsidiært påstået stadfæstelse<br />

og har mest subsidiært påstået Dansk Supermarked tilpligtet<br />

til A at betale et mindre<br />

2608<br />

beløb end 117.000 kr. fastsat efter landsrettens skøn med procesrente<br />

fra den 2. august 2008.<br />

Den principale påstand, som HK Danmark som mandatar for A har<br />

nedlagt, fremkommer således:<br />

175.751,91 kr.<br />

117.000,00 kr.<br />

58.751,91 kr.<br />

grønt og i kolonialafdelingen. Derudover var der en stilling på 30 timer<br />

om ugen i afdelingen for isenkram. Endvidere blev der opslået 20-30<br />

stillinger, som følge af at varehuset var ved at udvide. Det var stillinger,<br />

der blev opslået ledige, og der var tale om både faglærte og ufaglærte<br />

stillinger. Hun søgte en stilling i delikatessen skriftligt, mens hun<br />

mundtligt gav udtryk for, at hun også var interesseret i de andre stillinger.<br />

Ud over de stillinger, hun har nævnt, var der stort set også altid<br />

ledige stillinger i kasselinjen. Hun gav udtryk for, at hun var interesseret<br />

i en hvilken som helst stilling, blot hun fik lov til at blive. Hendes første<br />

fertilitetsbehandling begyndte i marts-april 2007. Derefter var der flere<br />

behandlinger sluttende med en behandling i august 2007. Den 25. juli<br />

2007 rundsendte Tonny Drachmann en mail om en række ledige, nyoprettede<br />

stillinger. Mailen blev via afdelingslederne sendt til alle ansatte<br />

i varehuset, undtagen hende. Hun talte med Ulrik Frederiksen<br />

om, at hun tænkte på at søge en stilling i Føtex i Bolbro, og han lovede<br />

at formidle en kontakt. Der var ikke lagt op til, at hun selv skulle ringe<br />

eller skrive til Føtex i Bolbro. Den forklaring om, at hun ikke var så<br />

glad for lukkevagter, som Tonny Drachmann har afgivet i byretten,<br />

kan hun slet ikke nikke genkendende til. Hun havde lukkevagter i<br />

samme omfang som alle andre. Hun kan heller ikke genkende Tonny<br />

Drachmanns forklaring om, at han et par gange havde en samtale med<br />

hende om de problemer, der ifølge Tonny Drachmann var. Hun har<br />

slet ikke haft den form for samtaler med Tonny Drachmann. Ved<br />

samtalen med Tonny Drachmann i august 2007 i forbindelse med udløbet<br />

af hendes vikariat fik hun at vide, at hun ikke passede ind i huset.<br />

Derudover fik hun ingen begrundelse for, at hun ikke kunne blive fastansat.<br />

Hun er ikke enig i den forklaring, som Ulrik Frederiksen har<br />

afgivet i byretten om, at hun havde problemer med bestilling af varer.<br />

Det var kun i begyndelsen, at hun ikke var så glad for at bestille varer,<br />

idet hun ikke vidste, hvad hun skulle bestille, men det lærte hun hurtigt.<br />

Det er rigtigt, at hun i begyndelsen var nervøs, idet hun kom fra en<br />

stilling på et hotel, hvor chefen ikke havde behandlet personalet godt.<br />

Nervøsiteten forsvandt dog hurtigt,<br />

2609<br />

efterhånden som hun lærte Ulrik Frederiksen at kende. Det er rigtigt,<br />

at den første stilling, hun søgte i Føtex i Middelfart, var en mellemlederstilling.<br />

Den samtale, som hun kom til hos Tonny Drachmann, var<br />

imidlertid ikke angående denne stilling, men angående den almindelige<br />

stilling, som hun endte med at få. Inden fik hun stillingen, var hun også<br />

til en samtale med den pågældende afdelingschef, Ulrik Frederiksen.<br />

Hun var godt klar over, at den stilling, som hun fik, var en tidsbegrænset<br />

vikarstilling, og hun blev ikke stillet i udsigt, at hun kunne forblive<br />

ansat, når vikariatet udløb. Ansøgningen om den stilling i delikatessen,<br />

som hun søgte skriftligt, blev sendt på mail til en person ved navn<br />

Thomas, som havde ansvaret for delikatessen. Hun har ikke en kopi<br />

af den pågældende mail. Mailen blev sendt til Thomas' private<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 5


UfR ONLINE U.2012.2602H<br />

mailadresse, som var den adresse, som Thomas oplyste. Da hun i december<br />

2006 fortalte Tonny Drachmann om sin fertilitetsbehandling,<br />

svarede han, at det lød spændende. Hun fik fri, i det omfang hun havde<br />

behov for, men det skulle varehuset jo også give hende. Der var ikke<br />

tale om, at der i løbet af hendes ansættelsesperiode blev taget opgaver<br />

fra hende. Da hun fratrådte sin stilling i Føtex, blev hun ansat i en<br />

virksomhed ved navn Instore, hvor hendes arbejde bestod i at køre<br />

rundt til en række SuperBrugs-forretninger for at fylde varer op. Hun<br />

fratrådte denne stilling, da hun blev gravid og blev sygemeldt som<br />

følge af bækkenløsning.<br />

Tonny Drachmann Nielsen har supplerende forklaret, at han har<br />

været ansat i Dansk Supermarked i 15 år. Efter at have været ansat som<br />

varehuschef i Føtex i Middelfart blev han varehuschef i Føtex i Aabenraa,<br />

hvor han fortsat er. Det er en misforståelse, når det i byrettens dom<br />

er anført, at han efter ansættelsen i Middelfart kom til Hobro. I Middelfart<br />

var der vel i alt 110 ansatte, herunder 7-8 afdelingschefer, som<br />

hver havde det umiddelbare ledelsesansvar for de øvrige ansatte i afdelingerne.<br />

I en periode fra den 1. januar 2007 og et halvt år frem gennemgik<br />

varehuset i Middelfart en stor ombygning. Varehuset var åbent,<br />

mens ombygningen fandt sted, så det var en meget travl periode. Den<br />

stilling, som A oprindelig søgte, var en lederstilling. Det var ham, der<br />

havde den første samtale med hende. Som han husker det, havde hun<br />

ikke talt med andre i varehuset før ham. Han fik et godt indtryk af A.<br />

Der blev også gennemført en test af hende. Testresultatet findes ikke<br />

mere. Det må være bortkommet i forbindelse med ombygningen. A<br />

fik ikke den lederstilling, som hun havde søgt, men blev i stedet tilbudt<br />

et vikariat som salgsassistent, som hun tog imod. Dansk Supermarked<br />

lægger ikke på nogen måde vægt på, om ansøgere til ledige stillinger<br />

er gravide eller i fertilitetsbehandlinger. Dansk Supermarked har rigtig<br />

mange kvindelige ansatte, og mange af dem bliver naturligvis gravide,<br />

hvilket man er vant til at håndtere. Da A meddelte, at hun var i fertilitetsbehandling,<br />

var hans reaktion, som den altid er i den slags situationer,<br />

at ønske hende hjertelig tillykke. Han havde igennem A's ansættelsesperiode<br />

mange samtaler med hendes afdelingsleder Ulrik Frederiksen.<br />

Ulrik Frederiksen var bl.a. utilfreds med, at hun var uvillig til at<br />

påtage sig weekendvagter. Der var bl.a. en episode, hvor A kom og<br />

sagde, at hun ikke kunne påtage sig en weekendvagt, fordi hun skulle<br />

opereres dagen efter. Han kaldte hende i den forbindelse op på kontoret,<br />

og de havde en alvorlig samtale. Man kan godt kalde det en påtale. A's<br />

fejlprocent var høj, helt op til 7 procent, hvor den normale fejlprocent<br />

er på ½. Han kan ikke huske fejlprocenten for de øvrige medarbejdere<br />

i Føtex i Middelfart, men A lå skidt. Han har ikke modtaget skriftlige<br />

ansøgninger fra A om ledige stillinger i varehuset, men han var bekendt<br />

med, at hun havde spurgt de enkelte afdelingschefer, om der var mulighed<br />

for, at hun kunne forblive ansat, når vikariatet udløb. Han har ikke<br />

den 25. juli 2007 sendt en e-mail til alle ansatte om ledige stillinger.<br />

Han kommunikerer normalt gennem afdelingscheferne. Det er rigtigt,<br />

at A aldrig har fået en advarsel, men det hænger også sammen med, at<br />

det ikke kunne betale sig at bruge tid på, da hun jo alligevel skulle<br />

fratræde, når hendes vikariat udløb. Han kan ikke erindre den telefonsamtale<br />

med Britt Grydholt fra HK Midt, der er nævnt i brev af 11.<br />

september 2007 fra HK Midt. Det skal nok passe, at der i perioden fra<br />

1. august 2007 til 30. september 2007 skete de 4 ansættelser i Føtex i<br />

Middelfart, der fremgår af bilag A. Han mener endda, at der skete en<br />

yderligere ansættelse i quick food-afdelingen. Derudover var der en<br />

del ledige stillinger som følge af ombygningen. Det skal nok passe, at<br />

der som anført i duplikken er sket ca. 20 ansættelser i varehuset i den<br />

periode, hvor A var ansat. Om tallet lige er 20, eller om det er 15 eller<br />

25, kan han dog ikke sige. De personer, der blev ansat, var både faglærte<br />

og ufaglærte. I forbindelse med den samtale, han havde med A i august<br />

2007, sagde han til hende, at hun ikke havde de faglige eller personlige<br />

kvalifikationer, som de ledige stillinger krævede.<br />

Ulrik Frederiksen har supplerende forklaret, at han har været ansat<br />

i Dansk Supermarked i 12 år. Han er i dag elektronikchef i et Føtexvarehus.<br />

Der er 8 ansatte i hans afdeling. Da han første gang talte med<br />

A, havde hun haft en samtale med Tonny Drachmann. Tonny Drachmann<br />

sagde, at A havde søgt en stilling som salgsleder, som hun ifølge<br />

Tonny Drachmann imidlertid ikke var egnet til. Tonny Drachmann<br />

mente i stedet, at hun var egnet til en stilling som salgsassistent, og<br />

han bad derfor vidnet tale med hende om ansættelse i vidnets afdeling.<br />

Under samtalen blev det gjort klart, at der var tale om en tidsbegrænset<br />

vikaransættelse. A modtog oplæring, både af ham og af Louise, som<br />

hun skulle afløse. Hun startede med nogle få opgaver, hvorefter<br />

2610<br />

der efterhånden blev fulgt op med flere opgaver. A's oplæringsperiode<br />

forløb okay. A har et godt hjerte, og hun er »god på gulvet«, det vil<br />

sige i forhold til kunderne. A skulle hver morgen sørge for prisskiltning.<br />

Hun begik imidlertid en del fejl, og det havde de flere samtaler om. A<br />

skulle også bestille varer hjem, men denne opgave varetog hun ikke,<br />

da hun ikke magtede det. Han havde også samtaler med A, fordi hun<br />

ikke magtede de systemmæssige opgaver, som hun skulle varetage.<br />

De aftalte derfor, at hun skulle have en »kinabog«, hvor hun kunne<br />

notere de anvisninger, som hun fik. Det hjalp imidlertid ikke. I starten<br />

fik A ingen lukkevagter, men det skulle hun have efterhånden. Der gik<br />

imidlertid længere tid end normalt, før hun fik sin første lukkevagt,<br />

idet hun ikke havde tilstrækkelige kundskaber, herunder evnen til at<br />

arbejde selvstændigt og tage initiativer, til at kunne bestride en lukkevagt.<br />

I den periode, hvor A var ansat, måtte vidnet derfor påtage sig<br />

flere opgaver end normalt. Problemet med A var, at der ikke skete de<br />

forbedringer, man kunne forvente. Vidnet var på det tidspunkt forholdsvis<br />

ny som afdelingschef, og han havde derfor en del samtaler med<br />

Tonny Drachmann om, hvordan han skulle håndtere problemerne med<br />

A. Han og Tonny Drachmann var enige om, at A ikke skulle tilbydes<br />

anden ansættelse, når hendes vikariat udløb. Han var bekendt med, at<br />

A var i fertilitetsbehandling, men det havde ingen indflydelse på beslutningen<br />

om ikke at tilbyde hende anden ansættelse. På et tidspunkt talte<br />

han med A om, at hun gerne ville søge en stilling i Føtex i Bolbro.<br />

Vidnet ringede til Anja Lukasiewietz i Føtex i Bolbro og talte med<br />

hende herom, og han gav i den forbindelse udtryk for, at han ikke<br />

kunne anbefale at ansætte A. Den person, som A skulle vikariere for,<br />

da hun blev ansat som vikar, var udlært salgsassistent. Hun havde vist<br />

et års anciennitet. De ansatte arbejder hver tredje weekend. Hvis man<br />

vil bytte en weekendvagt, bytter man med en anden i afdelingen. Det<br />

er ikke altid, at man skal have en vagt på et andet tidspunkt i stedet for<br />

den vagt, som man beder sig fri for. Det er rigtigt, at de fremlagte lønsedler<br />

viser, at A har været på arbejde en lørdag til efter kl. 15 i stort<br />

set alle de måneder, hun var ansat. Han kan ikke svare på, hvilke stillinger<br />

der blev ledige i Føtex i Middelfart i den periode, hvor A var<br />

ansat.<br />

Anja Lukasiewietz har forklaret, at hun i dag er ansat som afdelingschef<br />

i tekstilafdelingen i Bilka. I 2007 var hun ansat som afdelingschef<br />

i tekstilafdelingen i Føtex i Bolbro. Hun var samtidig souschef for varehuschefen,<br />

og det var derfor hende, der havde ansvaret for alle ansættelser<br />

under chefniveau i varehuset. Hun kender Ulrik Frederiksen. Det<br />

er et rent arbejdsmæssigt bekendtskab. I forsommeren 2007 blev hun<br />

ringet op af Ulrik Frederiksen, der fortalte, at han havde en medarbejder,<br />

der gerne ville søge en stilling i Føtex i Bolbro. Ulrik Frederiksen gav<br />

udtryk for, at han ikke kunne anbefale den pågældende, da han ikke<br />

syntes, at hun levede op til de krav til bl.a. stabilitet, som Dansk Supermarked<br />

stiller. Der var ingen ledige stillinger i Føtex i Bolbro på det<br />

tidspunkt. Det var ikke aftalt, at hun skulle tage kontakt til den pågældende<br />

medarbejder, og hun modtog ingen henvendelser fra hende.<br />

Lars Michael Tørngreen har supplerende forklaret, at han som<br />

driftschef var på niveau med afdelingscheferne og refererede til varehuschefen<br />

Tonny Drachmann. Som driftschef skulle han bl.a. føre<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 6


UfR ONLINE U.2012.2602H<br />

kontrol med de enkelte medarbejderes fejlprocenter. A var en gennemsnitlig<br />

medarbejder, der ikke havde en større fejlprocent end de øvrige.<br />

Han hørte ikke om, at der var utilfredshed med A's arbejde. Det var<br />

dog heller ikke nødvendigvis noget, han ville høre om. I forbindelse<br />

med det møde, som han har forklaret om i byretten, sagde Tonny Drachmann<br />

ikke noget om, at han var utilfreds med A's kvalifikationer.<br />

Efter mødet gav Tonny Drachmann besked til alle afdelingschefer om,<br />

at de ikke skulle tale med A om forlængelse af hendes ansættelse. Det<br />

opfattede han som en usædvanlig adfærd. Det er fortsat hans opfattelse,<br />

at det var på grund af fertilitetsbehandlingen og den deraf følgende<br />

mulige graviditet, at A ikke kunne forblive ansat. Der opstod i den<br />

pågældende periode en del ledige stillinger i forbindelse med ombygningen<br />

af varehuset. Der var også en del stillinger som følge af naturlig<br />

afgang. Flere af disse stillinger blev besat med ufaglærte. Der blev<br />

også løbende ansat kasseassistenter. En stilling som kasseassistent<br />

kræver ikke særlige faglige kvalifikationer.<br />

Procedure<br />

Parterne har i det væsentlige gentaget deres anbringender for byretten.<br />

Landsrettens begrundelse og resultat:<br />

A blev med virkning fra den 1. oktober 2006 ansat som salgsassistent<br />

i Føtex i Middelfart. Det fremgår af ansættelsesbeviset, at der var tale<br />

om et barselsvikariat, og at ansættelsen ophørte senest ved udgangen<br />

af august 2007.<br />

Da vikariatet udløb, blev A ikke tilbudt nyansættelse, selv om der<br />

ubestridt var eller i hendes ansættelsesperiode havde været en del ledige<br />

stillinger, og at hun klart havde givet udtryk for, at hun ønskede en af<br />

disse stillinger.<br />

Efter bevisførelsen for landsretten har HK Danmark som mandatar<br />

for A imidlertid ikke påvist faktiske omstændigheder, som giver anledning<br />

til at formode, jf. herved ligebehandlingslovens § 16 a, at det var<br />

på grund af den fertilitetsbehandling, som A havde påbegyndt, at hun<br />

ikke fik tilbudt en af de ledige stillinger.<br />

Der er herved lagt vægt på, at Dansk Supermarked er en stor virksomhed<br />

med mange kvindelige ansatte, og<br />

2611<br />

at man derfor er vant til at håndtere, at en ansat bliver gravid. Ifølge<br />

A's egen forklaring var varehuschefens reaktion da også positiv, da<br />

han i december 2006 blev informeret om den påbegyndte fertilitetsbehandling,<br />

og det er ubestridt, at A fik den frihed, som behandlingen<br />

nødvendiggjorde.<br />

Der er endvidere lagt vægt på, at A var uden forudgående erfaring<br />

fra butikserhvervet, og at hendes afdelingschef og varehuschefen har<br />

forklaret, at hun ikke gjorde de fremskridt, som man kunne forvente,<br />

og at de på flere punkter ikke var tilfredse med hendes indsats, og at<br />

det var derfor, at de lod de ledige stillinger besætte med andre ansøgere.<br />

Det kan i den forbindelse ikke tillægges betydning, at afdelingschefen<br />

eller varehuschefen ikke formelt påtalte de mangler ved A's indsats,<br />

som de fandt, at der var tale om, idet hun som midlertidigt ansat alligevel<br />

snart skulle fratræde.<br />

Da bevisbyrden ikke i medfør af ligebehandlingslovens § 16 a er<br />

blevet vendt, påhviler det A at bevise, at ligebehandlingsloven er blevet<br />

overtrådt. Denne bevisbyrde er efter det anførte ikke løftet, og landsretten<br />

tager derfor den påstand om frifindelse, som Dansk Erhverv som<br />

mandatar for Dansk Supermarked A/S har nedlagt, til følge.<br />

HK Danmark som mandatar for A skal betale sagsomkostninger for<br />

begge retter til Dansk Erhverv som mandatar for Dansk Supermarked<br />

A/S med i alt 74.670,40 kr. Beløbet omfatter 3.120 kr. til retsafgift,<br />

1.550,40 kr. i kørselsgodtgørelser til vidner og 70.000 kr. til dækning<br />

af udgifter til advokatbistand for begge retter. Landsretten har lagt vægt<br />

på sagens værdi, forløb og udfald.<br />

- - -<br />

Højesterets dom.<br />

I tidligere instanser er afsagt dom af Retten i Århus den 23. juni 2009<br />

og af Vestre Landsrets 7. afdeling den 25. maj 2010.<br />

I pådømmelsen har deltaget fem dommere: Peter Blok, Per Walsøe,<br />

Jytte Scharling, Jon Stokholm og Oliver Talevski.<br />

Påstande<br />

Appellanten, HK Danmark som mandatar for A, har nedlagt påstand<br />

om, at Dansk Supermarked A/S til A skal betale 100.000 kr., subsidiært<br />

et mindre beløb, med procesrente fra den 2. august 2008.<br />

Indstævnte, Dansk Erhverv som mandatar for Dansk Supermarked<br />

A/S, har påstået stadfæstelse, subsidiært betaling af et mindre beløb.<br />

Anbringender<br />

HK Danmark som mandatar for A har gentaget sine anbringender<br />

og navnlig anført, at der kun kan stilles få og små krav til karakteren<br />

af de faktiske omstændigheder, som skal give anledning til at formode,<br />

at der er udøvet direkte eller indirekte forskelsbehandling, således at<br />

bevisbyrden herefter påhviler arbejdsgiveren, jf. ligebehandlingslovens<br />

§ 16 a.<br />

I det foreliggende tilfælde har A påvist faktiske omstændigheder i<br />

et sådant omfang og af en sådan karakter, at der er skabt en formodning<br />

om, at hun i strid med ligebehandlingslovens § 2 ikke blev tilbudt en<br />

af de ledige stillinger, fordi hun var i fertilitetsbehandling.<br />

De faktiske omstændigheder, som i denne sag skal tillægges betydning,<br />

fremgår af byrettens præmisser. Hertil kommer, at Tonny Drachmann<br />

Nielsens forklaring om, at A ikke var glad for lukke-/weekendvagter,<br />

i det hele er tilbagevist ved de lønsedler, der er fremlagt i sagen.<br />

Heraf fremgår, at hun i hele ansættelsesperioden havde haft weekendog<br />

lukkevagter i sædvanligt omfang. Tonny Drachmann Nielsens forklaring<br />

om, at A havde en høj fejlprocent, er tilbagevist af Lars Michael<br />

Tørngreen, som har forklaret, at hun var en gennemsnitlig medarbejder,<br />

der ikke havde en større fejlprocent end de øvrige.<br />

Det må endvidere antages, at A ville passe godt ind i Dansk Supermarkeds<br />

ønskede profil, hvorefter en medarbejder ifølge Charlotte<br />

Ærthøj Linds forklaring skal være udadvendt og serviceminded. Såvel<br />

A's uddannelsesmæssige baggrund som erhvervserfaring dokumenterer<br />

dette.<br />

Dansk Supermarked har ikke oplyst, hvem der blev ansat i de ledige<br />

stillinger, hvilke kvalifikationer de havde, og særligt hvilke kriterier<br />

Dansk Supermarked brugte som grundlag for udvælgelsen. Den<br />

manglende gennemskuelighed hos Dansk Supermarked i forhold til<br />

kriterier for besættelsen af de mange stillinger er også et faktum, der<br />

indebærer, at Dansk Supermarked har bevisbyrden for, at ligebehandlingsprincippet<br />

ikke er krænket.<br />

Landsretten har ved bedømmelsen af, om der er påvist faktiske omstændigheder,<br />

som giver anledning til at formode, at ligebehandlingsprincippet<br />

er krænket, lagt vægt på, at Dansk Supermarked er en stor<br />

virksomhed. Det bestrides, at størrelsen af en virksomhed kan indgå i<br />

denne bedømmelse. Herved ville lønmodtagere i større virksomheder<br />

blive ringere beskyttet end lønmodtagere i mindre virksomheder.<br />

Dansk Supermarked har herefter bevisbyrden for, at ligebehandlingslovens<br />

§ 2 ikke er blevet krænket, og har ikke løftet denne bevisbyrde.<br />

Den manglende synliggørelse af ansættelseskriterierne stiller skærpede<br />

krav til beviset.<br />

Godtgørelsen efter ligebehandlingslovens § 14 bør fastsættes til<br />

100.000 kr. svarende til godt 5 måneders løn. Godtgørelsen skal være<br />

på et sådant niveau, at den udgør en betydelig, væsentlig og afskrækkende<br />

økonomisk byrde. Dansk Supermarkeds størrelse taler i den<br />

forbindelse for en høj godtgørelse.<br />

2612<br />

Dansk Erhverv som mandatar for Dansk Supermarked A/S har gentaget<br />

sine anbringender og navnlig anført, at A ikke har påvist faktiske<br />

omstændigheder, som giver anledning til at formode, at hendes fertilitetsbehandling<br />

under ansættelsen er tillagt betydning for hendes mulig-<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 7


UfR ONLINE U.2012.2602H<br />

hed for at opnå ansættelse efter udløbet af barselsvikariatet, jf. ligebehandlingslovens<br />

§ 16 a sammenholdt med § 2.<br />

A gav i december 2006 mundtlig orientering om, at hun skulle påbegynde<br />

behandling for barnløshed. Fertilitetsbehandlingerne, som blev<br />

indledt i begyndelsen af 2007, gav ikke anledning til problemer på arbejdspladsen,<br />

herunder med hensyn til muligheden for at opnå frihed<br />

i forbindelse med behandlingerne. Dansk Supermarked har en fast og<br />

gennemprøvet koncernpolitik i forhold til medarbejdere, der påbegynder<br />

fertilitetsbehandling, jf. Charlotte Ærthøj Linds forklaring. Det forhold,<br />

at A var i fertilitetsbehandling på tidspunktet for barselsvikariatets<br />

udløb, kan således ikke i sig selv medføre en formodning om, at ligebehandlingsloven<br />

er blevet krænket.<br />

A gav først i foråret 2007 udtryk for, at hun var interesseret i at<br />

fortsætte i Føtex i Middelfart, og hun gav ved efterfølgende ledige<br />

stillinger i et eller andet omfang mundtligt udtryk for interesse. Der er<br />

dog ikke fremlagt dokumentation for, at hun skriftligt har søgt nogen<br />

af stillingerne. Dansk Supermarked havde ikke pligt til at tilbyde hende<br />

en ny stilling i forbindelse med barselsvikariatets udløb. Dette gælder,<br />

selv om hun var i fertilitetsbehandling. Det hørte under Dansk Supermarkeds<br />

frie skøn at udvælge de medarbejdere, der skulle ansættes.<br />

Dansk Supermarked har ved udøvelsen af dette skøn alene inddraget<br />

A's faglige kvalifikationer. Det bestrides, at hun i kraft af sin ansættelse<br />

var bedre kvalificeret end udefrakommende ansøgere til de stillinger,<br />

der blev ledige under barselsvikariatet. Der henvises herved til Tonny<br />

Drachmann Nielsens og Ulrik Frederiksens forklaringer. Som det bl.a.<br />

fremgår af disse forklaringer, skal det forhold, at A under ansættelsen<br />

ikke modtog nogen skriftlig advarsel eller skriftlig påtale, ses, i sammenhæng<br />

med at hun var ansat i en tidsbegrænset periode.<br />

Det er rigtigt, at en virksomheds størrelse er uden betydning for, om<br />

bevisbyrden efter ligebehandlingslovens § 16 a er gået over på arbejdsgiveren.<br />

Det er heller ikke dette forhold, som landsretten har tillagt<br />

betydning. Der er lagt vægt på Dansk Supermarkeds koncernpolitik i<br />

forhold til medarbejdere, der er i fertilitetsbehandling eller gravide, og<br />

det er med rette, at dette forhold er inddraget i bevisbedømmelsen.<br />

Skulle Højesteret nå til, at A har påvist faktiske omstændigheder,<br />

der giver anledning til at formode, at ligebehandlingsprincippet er<br />

blevet krænket, har Dansk Supermarked bevist, at det ikke er tilfældet.<br />

Der er alene foretaget et sagligt skøn i forbindelse med Dansk Supermarkeds<br />

afvisning af A til de ledige stillinger under barselsvikariatet.<br />

En eventuel godtgørelse bør i overensstemmelse med Højesterets<br />

praksis fastsættes til et væsentligt mindre beløb end det, som A kræver.<br />

Supplerende sagsfremstilling<br />

Det fremgår af et journalblad fra Odense Universitetshospital, at A's<br />

fertilitetsbehandling blev påbegyndt i januar 2007.<br />

Af en oversigt over ansættelser i perioden 1. august 2007 til 30.<br />

september 2007 fremgår, at der i Føtex i Middelfart blev ansat 4 nye<br />

medarbejdere, hvoraf tre var ufaglærte.<br />

Retsgrundlaget<br />

I ligebehandlingslovens § 2 hedder det:<br />

»§ 2. Enhver arbejdsgiver skal behandle mænd og kvinder lige ved<br />

ansættelser, forflyttelser og forfremmelser.«<br />

Ligebehandlingslovens § 16 a har følgende ordlyd:<br />

»§ 16 a. Hvis en person, der anser sig for krænket, jf. §§ 2, 5, 9, og<br />

15, stk. 1, påviser faktiske omstændigheder, som giver anledning til at<br />

formode, at der er udøvet direkte eller indirekte forskelsbehandling,<br />

påhviler det modparten at bevise, at ligebehandlingsprincippet ikke er<br />

blevet krænket.«<br />

I de almindelige bemærkninger til § 16 a er anført bl.a. (lovforslag<br />

nr. 78, Folketingstidende 2000-2001, tillæg A, s. 1991):<br />

»Skærpede beviskrav kan undertiden udledes af retspraksis. I midten<br />

af 1980'erne udviklede der sig således en formodning om, at afskedigelser<br />

af gravide/barslende kvinder var begrundet i graviditeten eller<br />

barslen. Arbejdsgiveren havde således reelt bevisbyrden for, at afske-<br />

digelsen var begrundet i andre forhold. I forbindelse med ændringen<br />

af ligebehandlingsloven i 1989 blev det skærpede beviskrav indført i<br />

lovens § 16, stk. 4.<br />

Det er i forbindelse med rettens bevisbedømmelse, at bevisbyrdefordelingen<br />

mellem parterne bliver aktuel.<br />

Formålet med direktivet [Rådets direktiv 97/80/EF] er at lempe beviskravene<br />

for lønmodtageren, således at der sker en forskydning af<br />

bevisbyrden til lønmodtagerens fordel. Man kan tale om delt eller<br />

forskudt bevisbyrde. I det følgende anvendes terminologien »delt bevisbyrde«.<br />

Lønmodtageren vil i en konkret tvist skulle fremføre de<br />

faktiske omstændigheder, der giver anledning til at formode, at der er<br />

tale om direkte eller indirekte forskelsbehandling. Herefter påhviler<br />

det arbejdsgiveren at bevise, at ligebehandlingsprincippet ikke er blevet<br />

krænket.«<br />

I de specielle bemærkninger hedder det bl.a. (a.st., side 1994 ff.):<br />

»Som nævnt ovenfor i de almindelige bemærkninger, er formålet<br />

med direktivet at lempe beviskravene for lønmodtageren. Når lønmodtageren<br />

i en konkret sag<br />

2613<br />

fremfører faktiske omstændigheder, der giver anledning til at formode,<br />

at der er tale om forskelsbehandling, påhviler det arbejdsgiveren at<br />

bevise, at ligebehandlingsprincippet ikke er blevet krænket.<br />

Bortset fra et stort antal sager der omhandler graviditet, barsel og<br />

arbejdsvilkår (seksuel chikane), eksisterer der hverken dansk retspraksis<br />

eller praksis fra EF-Domstolen for, hvad der kan anses for at være<br />

faktiske omstændigheder. Direktivet fremkommer heller ikke med eksempler<br />

herpå.<br />

Det må derfor forventes, at forståelsen af, hvad faktiske omstændigheder<br />

indebærer, kommer til at afhænge af, hvorledes praksis udvikler<br />

sig i konkrete sager.<br />

Nedenfor forsøges der givet eksempler på, hvad »faktiske omstændigheder«<br />

kan være. Det er imidlertid op til domstolene at fastlægge<br />

den bevismæssige validitet af de af lønmodtageren anførte »faktiske<br />

omstændigheder« samt beviskravene til lønmodtageren og arbejdsgiveren,<br />

under hensyntagen til at formålet med direktivet har været at<br />

forskyde bevisbyrden mellem de to parter.<br />

Ligebehandlingslovens § 2<br />

a) Ansættelser og forfremmelser<br />

I ansættelses- og forfremmelsessituationen kunne den krænkede<br />

lønmodtager fx fremføre »faktiske omstændigheder« i form af et<br />

mønster, der indikerer, at arbejdsgiveren foretrækker mandlige fremfor<br />

kvindelige ansatte eller omvendt. Her vil arbejdsgiveren så skulle bevise,<br />

at det mønster, som sagsøger har påvist, er begrundet i andre<br />

forhold end køn. Arbejdsgiveren kan fx redegøre for sine ansættelsesprocedurer<br />

- herunder dokumentere hvordan de efterleves. Det skal<br />

understreges, at det står arbejdsgiveren frit for at vælge den måde,<br />

hvorpå en tilsyneladende forskelsbehandling kan tilbagevises.<br />

Det vil dog ikke altid være muligt at spore et mønster eller en tendens,<br />

idet de faktiske omstændigheder også skal kunne identificeres i de situationer,<br />

hvor der kun er ganske få personer (én mand og én kvinde)<br />

impliceret, og hvor ansættelser ikke er hyppigt forekommende. Sådanne<br />

situationer vil særligt kunne opstå i mindre virksomheder, hvor ansættelsesprocedurer<br />

i sagens natur ikke kommer til at danne mønstre. I<br />

større virksomheder, hvor uformelle ansættelsesprocedurer følges, vil<br />

det i sig selv kunne vanskeliggøre muligheden for at påvise et bestemt<br />

mønster for ansættelse, og om der herved er lagt diskriminationshensyn<br />

til grund.<br />

Selv om vurderingen af kvalifikationer gives et spillerum, kan den<br />

forbigåedes formelle kvalifikationer give anledning til, at arbejdsgiveren<br />

skal kunne gøre rede for, hvorledes vurderingen af kvalifikationer er<br />

foregået.<br />

Kvalifikationer kan godtgøres bl.a. ved, at den ikke-ansatte ansøger<br />

sammen med de øvrige ansøgere har gennemgået en test forud for an-<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 8


UfR ONLINE U.2012.2602H<br />

sættelsen, og på grundlag af denne er blevet vurderet som den bedst<br />

egnede blandt ansøgerfeltet. Det betyder dog ikke, at en gennemgået<br />

test forud for ansættelsen er bindende for arbejdsgiveren. En sådan test<br />

indgår som et element blandt flere i en ansøgers kvalifikationer. Andre<br />

elementer kunne være dokumenterede kundskaber, som arbejdsgiveren<br />

enten mundtligt eller i forbindelse med stillingsopslaget har givet udtryk<br />

for at lægge vægt på.<br />

Overordnet set skal det i alle situationer være muligt for arbejdsgiveren<br />

at lægge vægt på mange forskellige kvalifikationselementer. Det<br />

vil herefter være op til domstolene at vurdere, om de pågældende<br />

kvalifikationskrav er saglige, eller om kravene er anført med henblik<br />

på at legitimere valget af en bestemt person.<br />

Afslutningsvis skal der peges på, at i praksis er ansættelsesprocedurer<br />

mangfoldige - lige fra helt uformelle procedurer til nøje fastlagte rutiner<br />

med præcise opslag og arbejdsbeskrivelser, i nogle tilfælde med permanente<br />

ansættelsesudvalg. Der vil også være stor forskel på gennemskueligheden<br />

i små og store virksomheder. Store virksomheder vil således<br />

have større mulighed for at fremlægge dokumentation for kønssammensætningen<br />

af deres medarbejderstab, idet der er større sandsynlighed<br />

for en højere personaleomsætning kombineret med en personalepolitik.<br />

Dette står i modsætning til de mindre/små virksomheder,<br />

hvor ansættelsesprocedurerne ikke er formaliserede og personaleomsætningen<br />

typisk er lav.<br />

. . .<br />

Ligebehandlingslovens § 9<br />

I afskedigelsessituationer, hvor en lønmodtager har fremsat krav om<br />

udnyttelse af retten til fravær eller har været fraværende efter ligebehandlingslovens<br />

§ 7, eller i øvrigt på grund af graviditet, barsel eller<br />

adoption, er lønmodtageren beskyttet i de situationer, der er nævnt i<br />

ligebehandlingslovens § 16, stk. 4. Denne bestemmelse pålægger arbejdsgiveren<br />

bevisbyrden i tilfælde af afskedigelse under graviditet,<br />

barsel eller adoption.<br />

Indførelsen af delt bevisbyrde må antages at få betydning i afskedigelsessituationer,<br />

når lønmodtageren er kommet tilbage til sin arbejdsplads<br />

efter barselorlovens udløb, og herefter bliver afskediget. Beskyttelsen<br />

i ligebehandlingslovens § 9 jf. § 16, stk. 4, er hermed ophørt, da<br />

den alene begrænser sig til graviditets- og orlovsperioden efter barnets<br />

fødsel. Før indføjelsen af § 16 i ligebehandlingsloven antoges der at<br />

gælde en formodningsregel til gunst for lønmodtageren. Med vedtagelsen<br />

af § 16 blev der fastlagt en klar skillelinie: bevisbyrden var ligefrem<br />

efter orlovens udløb.<br />

I situationer, hvor en medarbejder har meddelt, eller det på anden<br />

vis er blevet arbejdsgiveren bekendt, at hun forsøger at blive gravid<br />

ved hjælp af kunstig befrugtning, vil indførelsen af delt bevisbyrde<br />

formentlig ændre retsstillingen for sagsøger, jf. ØLD af 5. januar<br />

2614<br />

2000 (B-2181-99), refereret i Ufr 2000, s. 970. I dommen understreges<br />

det, at der i forarbejderne til loven ikke er belæg for at antage, at den<br />

omvendte bevisbyrde, jf. § 16, stk. 4, kan anvendes i perioden fra inseminationen<br />

har fundet sted, til man har konstateret, om kvinden er<br />

blevet gravid.«<br />

Under folketingsbehandlingen blev ordet »fremfører« ændret til<br />

»påviser« i forslaget til § 16 a. Om baggrunden herfor hedder det<br />

(Folketingstidende 2000-2001, tillæg B, s. 1413):<br />

»Ændringsforslagene har til formål at understrege, at der ikke med<br />

lovforslaget er tilsigtet nogen ændringer i forhold til domstolenes<br />

praksis på de områder, herunder i sager om sexchikane, hvor der hidtil<br />

har været anvendt regler om delt bevisbyrde.<br />

Efter praksis er det ikke tilstrækkeligt, at den person, der anser sig<br />

for krænket, påstår eller gør gældende, at der foreligger faktiske omstændigheder,<br />

der giver anledning til at formode, at der er udøvet forskelsbehandling.<br />

Det må tillige forlanges, at påstanden er underbygget<br />

med f.eks. skriftligt bevismateriale, vidneforklaringer el.lign.<br />

Hvis der ikke foreligger sådant bevismateriale, vidneforklaringer<br />

m.v., men alene en forklaring fra den person, der anser sig for krænket,<br />

og en modstridende forklaring fra den person, som beskyldningen rettes<br />

imod, må retten ud fra en almindelig fri bevisbedømmelse tage stilling<br />

til, om der er tale om omstændigheder, som giver anledning til at formode,<br />

at der er udøvet forskelsbehandling.<br />

I givet fald påhviler det herefter modparten at bevise, at ligebehandlingsprincippet<br />

ikke er blevet krænket.<br />

Formålet med at ændre ordet »fremfører« til »påviser« i lovteksten<br />

er at tydeliggøre denne forståelse af lovteksten og dermed understrege,<br />

at den ovenfor nævnte gældende praksis forudsættes videreført.<br />

Det bemærkes i den forbindelse, at ordet »fremfører« er anvendt i<br />

den danske version af direktivteksten. En gennemgang af andre<br />

sprogversioner af bevisbyrdedirektivet har imidlertid vist, at anvendelse<br />

af ordet »påviser« i lovteksten også må anses for at være i god overensstemmelse<br />

med direktivet.«<br />

Højesterets begrundelse og resultat<br />

Enhver arbejdsgiver skal behandle mænd og kvinder lige ved ansættelser,<br />

forflyttelser og forfremmelser, jf. ligebehandlingslovens § 2. Hvis<br />

en person, der anser sig krænket, påviser faktiske omstændigheder,<br />

som giver anledning til at formode, at der er udøvet direkte eller indirekte<br />

forskelsbehandling, påhviler det arbejdsgiveren at bevise, at ligebehandlingsprincippet<br />

ikke er blevet krænket, jf. ligebehandlingslovens<br />

§ 16 a.<br />

A blev med virkning fra den 1. oktober 2006 ansat i et barselsvikariat<br />

som salgsassistent i Føtex i Middelfart. I december 2006 oplyste hun<br />

Føtex om, at hun skulle påbegynde fertilitetsbehandling. Hun blev ikke<br />

tilbudt nyansættelse, da hendes vikariat udløb ved udgangen af august<br />

2007. I hendes ansættelsesperiode havde der været en del ledige stillinger,<br />

og fra foråret 2007 havde hun givet udtryk for, at hun var interesseret<br />

i en de ledige stillinger.<br />

Hovedspørgsmålet i sagen er, om A har påvist faktiske omstændigheder,<br />

som giver anledning til at formode, at det var på grund af den<br />

fertilitetsbehandling, som hun havde påbegyndt, at hun ikke fik tilbudt<br />

en af de ledige stillinger i Føtex i Middelfart, jf. ligebehandlingslovens<br />

§ 16 a sammenholdt med § 2.<br />

Det kan som anført af landsretten indgå i bedømmelsen, om virksomheden<br />

har mange kvindelige ansatte og derfor er vant til at håndtere,<br />

at en ansat bliver gravid. Størrelsen af virksomheden er derimod i sig<br />

selv uden betydning.<br />

Med denne bemærkning og i øvrigt af de grunde, landsretten har<br />

anført, tiltræder Højesteret, at A ikke har påvist faktiske omstændigheder,<br />

der giver anledning til at formode, at det var på grund af den fertilitetsbehandling,<br />

hun havde påbegyndt, at hun ikke fik tilbudt en af de<br />

ledige stillinger.<br />

Højesteret stadfæster herefter dommen.<br />

Thi kendes for ret:<br />

Landsrettens dom stadfæstes.<br />

I sagsomkostninger for Højesteret skal HK Danmark som mandatar<br />

for A betale 30.000 kr. til Dansk Erhverv som mandatar for Dansk<br />

Supermarked A/S.<br />

De idømte sagsomkostningsbeløb skal betales inden 14 dage efter<br />

denne højesteretsdoms afsigelse og forrentes efter rentelovens § 8 a.<br />

1. FT 2000-01, till. A, s. 1989-91 og 1994, og till. B, s. 1412-13, U 2009.323<br />

V, U 2009.2993 H, U 2011.1776 H, U 2012.511 H, U 2012.890 H, Europaparlamentets<br />

og Rådets direktiv 2006/54/EF af 5. juli 2006 om gennemførelse<br />

af principper om lige muligheder for og ligebehandling af mænd og kvinder<br />

i forbindelse med beskæftigelse og erhverv, Yvonne Frederiksen og Mads<br />

Krarup: Lov om forbud mod forskelsbehandling på arbejdsmarkedet med<br />

kommentarer (2008), s. 153-57, Ruth Nielsen m.fl.: Kommentarer til ligestil-<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 9


UfR ONLINE U.2012.2602H<br />

lingslovene, 6. udg. (2010), s. 40-43 og 169-71, Lars Svenning Andersen:<br />

Funktionærret. 4. udg. (2011), s. 773-74 og 780-81, Mikael Marstal: Lønmodtagernes<br />

beskyttelse mod opsigelse ved graviditet, barsel og adoption<br />

(2011), s. 143ff., og Ruth Nielsen i Juristen 1/2010.<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 10


UfR ONLINE U.2011.2602H<br />

U.2011.2602H<br />

Aftale om lønnedgang med umiddelbar virkning ikke i strid<br />

med funktionærloven eller almindelige ugyldighedsregler.<br />

Aftaler 224.2 og 2.9 - Ansættelses- og arbejdsret 2.5.<br />

A skulle ikke, som det ellers havde været påtænkt ved ansættelsen i<br />

et revisionsfirma, optages som partner i firmaet. A accepterede i den<br />

forbindelse at blive i firmaet som ansat revisor med en dertil følgende<br />

øjeblikkelig lønnedgang på 8.000 kr. om måneden. Spørgsmålet var,<br />

om dette var i strid med funktionærlovens § 21, jf. § 2, eller almindelige<br />

ugyldighedsregler. Højesteret udtalte, at funktionærlovens § 2<br />

angår varslet i tilfælde, hvor en ansættelsesaftale bringes til ophør<br />

ved opsigelse, dvs. ved en ensidig erklæring fra arbejdsgiverens eller<br />

funktionærens side, og at lovens § 21, hvorefter lovens bestemmelser<br />

ikke ved aftale kan fraviges til ugunst for funktionæren, ikke er til<br />

hinder for, at parterne indgår aftale om, at funktionæren skal fratræde<br />

straks eller i øvrigt på et tidligere tidspunkt end det, til hvilket opsigelse<br />

fra arbejdsgiverens side kunne være sket. På tilsvarende måde<br />

er lovens § 21 ikke til hinder for, at parterne indgår aftale om, at en<br />

lønnedsættelse eller en anden væsentlig ændring af ansættelsesvilkårene<br />

skal træde i kraft straks eller på et tidligere tidspunkt end det, til<br />

hvilket opsigelse kunne være sket. Herefter kunne den indgåede aftale<br />

om øjeblikkelig lønnedsættelse, ikke anses for stridende mod § 21,<br />

jf. § 2. Højesteret udtalte videre, at en aftale om, at funktionæren skal<br />

Efterbetaling af uberettiget lønreduktion 3 måneder a 8.000,00 kr.<br />

Feriepenge 12,5 % af 24.000,00 kr.<br />

I alt<br />

Sagsøgte, Henrichsen & Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab,<br />

har nedlagt påstand om frifindelse.<br />

Dommen indeholder ikke en fuldstændig sagsfremstilling, jf. retsplejelovens<br />

§ 218 a.<br />

Oplysningerne i sagen<br />

Sagsøgeren, A, blev i henhold til ansættelsesaftale af 24. oktober<br />

2006 ansat som statsautoriseret revisor pr. 1. december 2006 hos<br />

sagsøgte, Henrichsen og Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab.<br />

I ansættelsesaftalen hedder det:<br />

». . .<br />

8. Fratrædelse mv.<br />

I et tidsrum af 2 år fra sin fratræden forpligter A sig til ikke under<br />

nogen form for hverken direkte eller indirekte.<br />

- At påtage sig revisionsarbejde, regnskabsmæssig bistand . . ., der<br />

har været kunde hos selskabet inden for de sidste 2 år før fratrædelsen<br />

og som A under sin ansættelse hos selskabet har haft arbejdsmæssig<br />

forbindelse.<br />

- . . .«<br />

Efter drøftelser blev der mellem parterne indgået en tillægsaftale af<br />

3. september 2007, hvorefter et nærmere specificeret antal kunder<br />

kunne erhverves af A i forbindelse med hans eventuelle fratrædelse.<br />

Det blev endvidere aftalt, at A's månedsløn blev reduceret fra 50.000<br />

kr. til 42.000 kr. pr. måned, hvilket blev bekræftet ved en e-mail af 31.<br />

august 2007 fra Henrichsen & Co til A.<br />

I tillægsaftalen hedder det blandt andet:<br />

». . .<br />

Ved ansættelsesforholdets eventuelle ophør og i tilfælde af A's ønske<br />

om at medtage kunder, som er eller har været kunder hos Henrichsen<br />

& Co, skal A betale et engangsvederlag på kr. 44.500 uden nogen form<br />

for reduktion. Beløbet svarer til det vederlag Henrichsen & Co betalte<br />

fratræde, eller at en væsentlig vilkårsændring skal gennemføres, med<br />

virkning fra et tidligere tidspunkt end det, til hvilket opsigelse fra arbejdsgiverens<br />

side kunne have fundet sted, efter omstændighederne<br />

kan tilsidesættes i medfør af almindelige ugyldighedsregler, herunder<br />

navnlig aftalelovens § 36 og læren om bristede forudsætninger. Højesteret<br />

fandt, at der på baggrund af sagens omstændigheder ikke var<br />

grundlag for at tilsidesætte aftalen som ugyldig. (Dissens).[1]<br />

H.D. 20. juni 2011 i sag 53/2010 (2. afd.)<br />

Henrichsen & Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab (adv. Søren<br />

Narv Pedersen, Kbh.)<br />

mod<br />

A (adv. Søren Noringriis, Kbh., besk.).<br />

Københavns Byrets dom af 16. marts 2009, BS 9C-2382/2008.<br />

Sagens baggrund og parternes påstande<br />

Denne sag, der er anlagt den 24. april 2008, drejer sig blandt andet<br />

om, hvorvidt der i et ansættelsesforhold kan aftales reduktion i lønnen<br />

uden overholdelse af det i funktionærloven fastsatte opsigelsesvarsel.<br />

Sagsøger, A, har nedlagt påstand om, at sagsøgte, Henrichsen & Co.<br />

Statsautoriseret Revisionsaktieselskab, tilpligtes at betale sagsøgeren<br />

27.000,00 kr. med tillæg af procesrente af 9.000,00 kr. fra den 30.<br />

september 2007, af 9.000,00 kr. fra den 31. oktober 2007 og af 9.000,00<br />

kr. fra den 30. november 2007, til betaling sker.<br />

Sagsøger har opgjort påstandsbeløbet således:<br />

24.000,00 kr.<br />

3.000,00 kr.<br />

27.000,00 kr.<br />

Mortensen & Beyerholm i forbindelse med A's tiltræden hos Henrichsen<br />

& Co . . .<br />

2603<br />

Nedenfor anførte kunder, der kan omfattes af de anførte engangsvederlag,<br />

er således ikke omfattet af de bestemmelser om konkurrenceforhold,<br />

som er beskrevet i ansættelseskontraktens pkt. 8.<br />

Øvrige kunder er omfattet uden begrænsninger.<br />

. . .«<br />

A opsagde herefter sin stilling og fratrådte ved udgangen af november<br />

2007.<br />

Forklaringer.<br />

Der er under sagen afgivet forklaringer af A og B.<br />

A har forklaret, at han blev ansat hos Henrichsen & Co. som<br />

statsautoriseret revisor pr. 1. december 2006. Han var indtil da ansat<br />

hos Mortensen & Beierholm og havde nogle kunder med sig derfra,<br />

da han begyndte ansættelsesforholdet hos Henrichsen & Co. Nogle af<br />

disse kunder er dem, som står anført i bilag 2 (tillæg til kontakt underskrevet<br />

3. september 2007). Ca. halvdelen af de kunder, der står anført<br />

i bilag 2, har han skaffet efter sin tiltrædelse hos Henrichsen & Co.<br />

Der blev betalt for nogle af de kunder, som han medbragte sig fra<br />

Mortensen & Beierholm, og man havde ved indgåelsen af aftalen<br />

overblik over hvilke kunder. Der blev på daværende tidspunkt betalt<br />

50.000 kr. og overtaget igangværende arbejde. Det var ved ansættelsen<br />

meningen, at han skulle være en del af ledelsesgruppen i Henrichsen<br />

& Co., og han deltog også i bestyrelsesmøder. I andet kvartal 2007<br />

havde de nogle drøftelser om nogle kunder, der blev brugt for meget<br />

tid på, og som man derfor ikke tjente tilstrækkeligt på. Det var ikke<br />

hans egne kunder, men kunder, som han servicerede for sagsøgte. Han<br />

brugte for mange timer på disse kunder - flere, end han kunne fakturere.<br />

Der var ikke fejl i selve revisionsarbejdet, men der kunne godt være<br />

fejl i blandt andet opstillingerne i regnskabsmaterialet, og de blev enige<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 1


UfR ONLINE U.2011.2602H<br />

om, at det skulle gøres bedre. I begyndelsen af august 2007 havde han<br />

samtaler med C og B, der begge er partnere i Henrichsen & Co. De<br />

fortalte ham, at han ikke længere skulle være en del af partnerskabet.<br />

Det kom som en overraskelse for ham, og han fik nogle dage til at<br />

overveje, om han fortsat ville arbejde hos Henrichsen og Co. Den 23.<br />

august havde de et nyt møde, hvor han oplyste, at han gerne ville fortsætte<br />

i firmaet, uanset at det ikke kunne bliver som partner. B sagde<br />

herefter, at lønnen skulle nedsættes fra 50.000 kr. til 42.000 kr. Nogle<br />

dage senere skulle de have et nyt møde, og han følte sig tvunget til at<br />

acceptere lønnedsættelsen, hvilket han gjorde under et møde den 24.<br />

august 2007. Under dette møde den 24. august gik drøftelserne på, at<br />

lønreduktionen efter hans opfattelse var for stor, men han var nødt til<br />

at acceptere det. Det blev ikke drøftet, fra hvornår lønreduktionen<br />

skulle ske. E-mailen af 31. august 2007 er en bekræftelse på mødet<br />

den 24. august 2007. Han bad om, at kundelisten (bilag 2) skulle<br />

ajourføres. Der var enighed om, at ikke alle kunderne var lige attraktive.<br />

Engangsvederlaget på de 44.500 kr. i aftalen af 3. september 2007<br />

(bilag 2) blev drøftet på mødet. Forslaget til dette beløb kom fra<br />

sagsøgtes side. Han accepterede, at han skulle betale for kunderne.<br />

Han var på dette tidspunkt ikke længere en del af ledelsesgruppen, og<br />

han fik at vide, at han ikke skulle deltage i bestyrelsesmøde senere<br />

samme måned.<br />

Den 3. september 2007 sendte han en e-mail (bilag 3), hvor han bekræftede<br />

modtagelse af e-mail en af 31. august 2007. Han sendte sin<br />

e-mail for at signalere, at han først havde fået svaret denne dato, hvis<br />

der opstod problemer, fordi han forventede at få 50.000 kr. i løn de<br />

efterfølgende 3 måneder. Det regnede han med, fordi han havde fået<br />

en lønseddel, hvor han gik ud fra, at sagsøgte havde undersøgt, hvad<br />

der var lovligt, og idet der ikke var lavet en aftale om, at lønreduktionen<br />

skulle have virkning pr. 1. september.<br />

I slutningen af september eller begyndelsen af oktober 2007 fik han<br />

en lønseddel, hvoraf det fremgik at hans løn var 42.000 kr. Han foretog<br />

sig ingenting i den anledning, idet han gik ud fra, at sagsøgte havde<br />

undersøgt, at det var i orden med lønreduktionen, og han undersøgte<br />

det ikke selv nærmere. Efterfølgende - i forbindelse med et kundebesøg<br />

- gik det op for ham, at der var et problem med lønreduktionen, og han<br />

undersøgte det derfor nærmere på internettet. Han var bekymret for,<br />

hvilken reaktion der ville komme fra sagsøgte, hvis han nævnte problemet.<br />

Da han nævnte det over for B den 29. oktober 2007, blev det afvist,<br />

hvilket også var den reaktion, han havde forventet.<br />

De kunder, der er nævnt i aftalen af 3. september 2007 (bilag 2), har<br />

han fået med sig efter sin fratræden, bortset fra en enkelt kunde, som<br />

valgte ikke at følge med. Beløbet på de 44.500 kr. er betalt af hans nye<br />

arbejdsgiver.<br />

B har forklaret, at han har været revisor i snart 30 år og partner i<br />

omkring 25 år. Han er partner i Henrichsen & Co. sammen med C. De<br />

søgte en partnerkollega i virksomheden, og dette var baggrunden for<br />

ansættelsen af sagsøgeren. De ønskede, at sagsøgeren skulle agere som<br />

kommende partner og skulle deltage i ledelsesmøder og ledelsesbeslutninger.<br />

I tilknytning til ansættelsesaftalen blev der udarbejdet et brev<br />

med vilkårene. Ud over de 2 partnere, var der i virksomheden ansat 7-<br />

8 revisorer. Sagsøgeren var den eneste, som de havde haft fælles forståelse<br />

med om, at han skulle blive partner i virksomheden.<br />

Efter at have arbejdet sammen med sagsøgeren hen over foråret 2007<br />

var det C's og hans egen vurdering, at sagsøgeren i sin ansættelse<br />

havde ageret som medarbejder og ikke påtaget sig rollen som kommende<br />

partner. Denne opfattelse af sagsøgeren tiltog hen over året, hvortil<br />

kom, at der var problemer med sagsøgerens tidsanvendelse og utilstrækkelige<br />

viden og erfaring.<br />

2604<br />

Konklusionen var, at sagsøgeren ikke kunne blive partner i virksomheden.<br />

Møderne, som blev afholdt i august 2007, forløb i det væsentligste<br />

som forklaret af sagsøgeren. Konklusionen på møderne var, at de ikke<br />

kunne fortsætte samarbejdet med sagsøgeren som kommende partner<br />

i virksomheden, men at sagsøger kunne - hvis han ville - fortsætte som<br />

almindelig medarbejder. Der er ingen tvivl om, at der var tale om øjeblikkelig<br />

lønnedsættelse, der blev indgået aftale om den 24. august<br />

2007. De drøftede, at det var en øjeblikkelig lønnedsættelse, og han<br />

sagde til sagsøgeren, at dette var tilfældet. Han tror, at sagsøgeren<br />

spurgte, om det var med øjeblikkelig virkning. Han skrev ikke noget<br />

herom i sin e-mail af 31. august 2007 (bilag 3). Han tror ikke, det var<br />

en forglemmelse, at han ikke nævnte i e-malien, at det var med øjeblikkelig<br />

virkning. Der var ingen diskussioner om varsler, og der blev ikke<br />

talt om, at der skulle være et varsel. Der var ingen overvejelse om,<br />

hvorvidt der kunne være problemer i forhold til funktionærloven. Tillægget<br />

af 3. september 2007 til ansættelseskontrakten (bilag 2) er en<br />

aftale, som er udarbejdet i sammenhæng med aftalen om lønreduktionen,<br />

og det er noget, som blev aftalt samtidig. Det er en tilfældighed,<br />

at aftalen er underskrevet den 3. september 2007 og ikke samtidig med<br />

aftalen om lønreduktionen, idet der var nogle drøftelser om formuleringer<br />

mv. om denne tillægsaftale. Det var en samlet pakke. Det var<br />

sagsøgeren, som kom med forslaget om udarbejdelse af tillægsaftalen<br />

(bilag 2) i forbindelse med aftalen om lønreduktion. I forhold til aftalen<br />

om kundeovergangen ville det have været normalt i en opsigelsesperiode,<br />

at virksomheden selv overtog kommunikationen til kunder, men<br />

her skete der kommunikation fra sagsøgeren, og sagsøgeren har haft<br />

adgang til edb-systemet mv. for at lette kundeovergangen. Dette havde<br />

sagsøgeren fået tilladelse til - en tilladelse, som udsprang af aftalen.<br />

De havde ikke rettet henvendelse til de pågældende kunder, efter at<br />

sagsøgeren havde opsagt sin stilling. Der var et tilsagn fra sagsøgte<br />

om, at de ikke ville kontakte kunderne.<br />

Sagsøgerens nye arbejdsgiver betalte for kunderne i henhold til tillægsaftalen<br />

af 3. september 2007 på samme måde, som sagsøgte havde<br />

betalt for kunderne, da sagsøgte ansatte sagsøgeren. Dette var en sædvanlig<br />

fremgangsmåde. Det, som sagsøgeren fik ved tillægsaftalen af<br />

3. september 2007, var en positiv medvirken og en mulighed for at tage<br />

arbejdspapirer mv. med sig, uden at sagsøgte blandede sig i dette. Da<br />

sagsøgte overtog kunder i forbindelse med sagsøgerens ansættelse,<br />

skete det på samme måde. Det var ikke usædvanligt, at man medvirkede,<br />

når man fik betaling for det. Det var virksomheden, der havde betalt<br />

for de pågældende kunder.<br />

Parternes synspunkter.<br />

Sagsøger, A, har i påstandsdokument af 11. december 2008 gjort<br />

gældende,<br />

at det kan lægges til grund, at aftale om lønreduktion er indgået som<br />

alternativ til afskedigelse af sagsøger,<br />

at en lønreduktion er en væsentlig ændring af ansættelsesforholdet<br />

og derfor ikke omfattet af sagsøgtes ledelsesret,<br />

at en væsentlig ændring af ansættelsesforholdet er at sidestille med<br />

en opsigelse med samtidigt tilbud om ansættelse på ændrede vilkår,<br />

at sagsøgte ikke kunne opsige sagsøger med et varsel, der var mindre<br />

end 3 måneder,<br />

at lønreduktionen ikke er sket med 3 måneders varsel,<br />

at funktionærlovens regler er beskyttelsespræceptive, jf. § 21, hvorfor<br />

sagsøger ikke gyldigt har kunnet indgå aftale om lønreduktion uden<br />

overholdelse af det i funktionærloven anførte opsigelsesvarsel, der for<br />

sagsøgers vedkommende var på 3 måneder,<br />

at sagsøgte har bevisbyrden, jf. bevisbyrdereglerne i ansættelsesbevisloven,<br />

for at ændring af ansættelsesvilkårene i form af aftale om<br />

lønreduktion er indgået med ikrafttrædelse pr. 1. september 2007 og<br />

ikke som anført af sagsøger pr. 1. december 2007, hvilken bevisbyrde<br />

sagsøgte ikke har løftet,<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 2


UfR ONLINE U.2011.2602H<br />

at sagsøgtes modydelse i form af en lempelse af kundeklausulen for<br />

så vidt angående en nærmere specificeret kundeliste reelt var uden<br />

værdi for sagsøger, idet kundeklausulen var ugyldig,<br />

at sagsøgte har udnyttet sagsøgers manglende indsigt, ligesom<br />

sagsøger var i et afhængighedsforhold til sagsøgte i kraft af sin ansættelse<br />

hos denne, hvorfor aftalen skal tilsidesættes i medfør af aftalelovens<br />

§ 31, og<br />

at det bestrides, at der er sket for sen reklamation.<br />

Sagsøgte, Henrichsen & Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab,<br />

har i påstandsdokument af 12. december 2008 gjort gældende,<br />

at aftalen om lønnedgang blev indgået i begge parters interesse, dels<br />

fordi alternativet hertil havde været en afskedigelse af sagsøger, hvilket<br />

sagsøger også har erkendt, dels fordi sagsøgte samtidig accepterede at<br />

medvirke til en overgang af kunder under ansættelsesforholdets beståen,<br />

hvor sagsøger således som følge af sin loyalitetsforpligtelse var afskåret<br />

fra at rette henvendelse til disse kunder med henblik på at kunne medtage<br />

disse ved fratræden.<br />

at funktionærlovens § 21 i øvrigt ikke er til hinder for, at en arbejdsgiver<br />

og en funktionær indgår aftaler (om løn) med umiddelbar virkning,<br />

idet funktionærloven ikke indeholder bestemmelser om lønniveauet,<br />

at funktionærlovens § 21 således alene er til hinder for arbejdsgivers<br />

ensidige varsel af lønreduktion, og<br />

at sagsøgers krav i øvrigt er fortabt som følge af for sen reklamation,<br />

idet det i den forbindelse må tillægges<br />

2605<br />

væsentlig betydning, at sagsøger først rejste sit krav efter sin fratræden,<br />

på et tidspunkt, hvor sagsøger således havde opnået fordelene ved den<br />

som bilag 2 (tillæg til ansættelsekontakt af 3. september 2007) og 3<br />

(e-mail af 31. august 2007 og e-mail af 3. september 2007) fremlagte<br />

aftale.<br />

Parterne har i det væsentligste procederet i overensstemmelse hermed.<br />

Rettens begrundelse og afgørelse:<br />

Efter indholdet af parternes aftale af 3. september 2007 og e-mailen af<br />

31. august 2007 sammenholdt med de afgivne forklaringer må det<br />

lægges til grund, at aftalen om lønreduktion havde umiddelbar virkning,<br />

således at lønreduktionen - ligesom den øvrige del af parternes aftale<br />

- skulle gælde fra den 1. september 2007.<br />

Det kan lægges til grund, at aftalen om lønreduktion blev indgået<br />

som alternativ til afskedigelse af A. Efter de afgivne forklaringer må<br />

det endvidere lægges til grund, at A ved aftalens indgåelse opnåede en<br />

forbedring af sine ansættelsesvilkår i forbindelse med kundeovergang<br />

ved fratrædelse.<br />

På denne baggrund, og idet aftalevilkårene om kundeovergang blev<br />

opfyldt af Henrichsen & Co. ved A's fratræden ved udgangen af<br />

november 2007, kan parternes aftale ikke anses for at stride mod<br />

funktionærlovens § 21.<br />

Herefter, og idet der ikke er grundlag for at tilsidesætte parternes<br />

aftale efter aftalelovens § 31, frifindes Henrichsen & Co.<br />

A skal betale 15.000 kr. i sagsomkostninger til Henrichsen & Co.<br />

Beløbet udgør et passende beløb til dækning af udgifter til advokatbistand,<br />

herunder udgifter til udarbejdelsen af materialesamling. Der er<br />

ved fastsættelsen af beløbet lagt vægt på sagens værdi og udfald.<br />

- - -<br />

Østre Landsrets dom 2. november 2009 (11. afd.), B-839-09<br />

(Ole Græsbøll Olesen, Karsten Bo Knudsen, Anne Louise Bormann).<br />

Københavns Byrets dom af 16. marts 2009 (- - -) er anket af A med<br />

påstand som for byretten om, at indstævnte tilpligtes at betale appellanten<br />

27.000 kr. med tillæg af procesrente af 9.000 kr. fra den 30. september<br />

2007, af 9.000 kr. fra den 31. oktober 2007 og af 9.000 kr. fra den<br />

30. november 2007, til betaling sker.<br />

Indstævnte, Henrichsen & Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab,<br />

har påstået stadfæstelse.<br />

Forklaringer<br />

Der er i landsretten afgivet supplerende forklaringer af A og B. Der<br />

er endvidere i landsretten afgivet forklaring af C.<br />

A har supplerende forklaret blandt andet, at det var B, der udarbejdede<br />

ansættelsesaftalen. Han vidste ikke, at kundeklausulen var ulovlig. Han<br />

har ikke forhandlet ændringer i den. I de 50.000 kr., som Henrichsen<br />

& Co. betalte for medfølgende kunder, var inkluderet igangværende<br />

arbejde for 5.500 kr. På møderne i august 2007 fik han ikke at vide, at<br />

lønnedgangen ville blive med øjeblikkelig virkning. Hans arbejdsforhold<br />

ville ikke blive ændret, bortset fra at han ikke længere skulle deltage<br />

i bestyrelsesmøder. Han accepterede lønnedsættelsen, fordi han<br />

var bange for at skulle ud at søge job. Han havde fået at vide, at han<br />

ville blive fyret, hvis han ikke accepterede lønnedgangen. Han begyndte<br />

at søge job i starten af september 2007, efter at B havde fortalt en af<br />

hans store kunder, at han var på vej væk. Han husker ikke, hvad han<br />

fik i løn hos sin tidligere arbejdsgiver. De kunder, som er nævnt i tillægget<br />

til ansættelseskontrakten, var kunder, som han havde skaffet<br />

ind i firmaet i kraft af sit private netværk, og derfor mener han, at han<br />

allerede efter ansættelsesaftalens § 8 havde ret til at tage dem med sig.<br />

Han kom med et oplæg til en liste over kunder, som skulle indgå i listen<br />

i tillægget, men den blev forkastet af B. Han lavede så et nyt oplæg,<br />

og B skrev et udkast til tillægsaftale, hvor ændringen i kundeklausulen<br />

blev kædet sammen med lønnedgangen. Han tog så fat i B og sagde,<br />

at de to ting ikke havde noget med hinanden at gøre, da kunderne allerede<br />

var hans, og det accepterede B. Hans oprindelige oplæg blev derfor<br />

underskrevet. 17 af kunderne havde han med fra sin tidligere ansættelse,<br />

og de resterende 8 havde han bragt ind i firmaet i kraft af sit private<br />

netværk. Stemningen i firmaet var ikke god frem til hans fratræden,<br />

og han turde derfor ikke fremsætte noget krav, da han blev opmærksom<br />

på, at hans løn var sat ned med øjeblikkelig virkning. Han troede desuden,<br />

at firmaet havde undersøgt, om det var lovligt. Den 29. november<br />

2007 rejste han problemet over for B, da han var blevet opmærksom<br />

på, at fremgangsmåden ikke var lovlig, fordi han på et tidspunkt i<br />

november 2007 havde overhørt en diskussion herom hos en kunde. B<br />

blev meget vred. Han sagde op den 10. oktober 2007. Han fortalte de<br />

kunder, der stod på listen, når han i øvrigt havde kontakt med dem, at<br />

han var ved at skifte arbejde. Han tog disse kunders mapper med, da<br />

han forlod virksomheden.<br />

B har supplerende forklaret blandt andet, at A havde en løn på 42.000<br />

kr. hos sin tidligere arbejdsgiver. Vidnets egen og C's løn var 50.000<br />

kr., og A skulle derfor have det samme. Han var ikke opmærksom på,<br />

at kundeklausulen ikke var gyldig. Han kan ikke sige, om de kunder,<br />

der er anført i tillægget til ansættelseskontrakten, alle ville være omfattet<br />

af undtagelsen i kundeklausulen om kunder, der hidrørte fra A's private<br />

netværk. Det fremgik klart af drøftelserne i august 2007, at<br />

2606<br />

lønnedgangen var med øjeblikkelig virkning. Det er korrekt, at der<br />

blev lavet flere udkast til tillægget, men han husker ikke, om der i<br />

nogle udkast har stået, at det var en kompensation for lønnedgangen.<br />

De har ikke forsøgt at holde fast i nogen af de kunder, der stod på listen<br />

i tillægget til ansættelsesaftalen. Det er korrekt, at A den 29. november<br />

2007 kom ind på hans kontor og rejste krav om, at lønnedsættelsen<br />

ikke skulle have haft øjeblikkelig virkning. Det blev vidnet meget vred<br />

over, og det er muligt, at han har sagt, at A skulle gå ud af hans kontor,<br />

»inden han fik et spark i røven«. Forholdet til A i perioden frem til<br />

hans fratræden havde i øvrigt været udmærket. Han har ikke i september<br />

2007 sagt til en kunde, at A var på vej væk.<br />

C har forklaret blandt andet, at de på møderne i august 2007 drøftede<br />

vilkårene for A's fortsatte ansættelse. A skulle gå ned i løn og skulle<br />

til gengæld have lov til at tage sine egne kunder med ved en eventuel<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 3


UfR ONLINE U.2011.2602H<br />

fratræden. Det er hans opfattelse, at det fremgik af drøftelserne, at<br />

lønnedsættelsen var med øjeblikkelig virkning.<br />

Procedure<br />

Parterne har i det væsentlige gentaget deres anbringender for byretten<br />

og har procederet i overensstemmelse hermed.<br />

A har herudover gjort gældende, at kundeklausulen i ansættelsesaftalen<br />

er ugyldig efter funktionærloven. Henrichsen & Co. Statsautoriseret<br />

Revisionsaktieselskab har erklæret sig enig heri.<br />

Landsrettens begrundelse og resultat:<br />

B og C har forklaret, at det af drøftelserne i august 2007 fremgik, at<br />

lønnedsættelsen var med øjeblikkelig virkning, mens A har forklaret,<br />

at dette ikke blev nævnt. Af B's e-mail af 3. september 2007 fremgår<br />

intet om et varsel, og A reagerede ikke, da han på sin lønseddel i slutningen<br />

af september 2007 så, at lønnen var sat ned. A har forklaret<br />

herom, at han gik ud fra, at B da havde undersøgt, om dette var lovligt.<br />

Under disse omstændigheder finder landsretten det godtgjort, at A som<br />

led i aftalen om lønnedsættelsen accepterede, at dette skete med øjeblikkelig<br />

virkning.<br />

Der er enighed mellem parterne om, at kundeklausulen i ansættelsesaftalens<br />

§ 8 er ugyldig, og allerede af den grund er tillægget således<br />

ikke en begunstigelse af A, der opvejer lønnedgangen. Aftalen er således<br />

udelukkende til ugunst for A.<br />

En lønnedgang, som den af parterne aftalte, er en så indgribende<br />

ændring af ansættelsesvilkårene, at den må sidestilles med en afskedigelse<br />

kombineret med en aftale om genansættelse på ændrede vilkår.<br />

Lønnedsættelsen kunne derfor kun gennemføres med det varsel, som<br />

i henhold til funktionærloven gælder for afskedigelse. Dette varsel kan<br />

ikke ved aftale fraviges til ugunst for lønmodtageren, jf. funktionærlovens<br />

§ 21.<br />

Der er enighed om, at A gjorde indsigelse mod lønnedsættelsen den<br />

29. november 2007, hvilket var umiddelbart før ophøret af hans ansættelsesforhold.<br />

Landsretten finder derfor ikke, at han har fortabt sit krav<br />

på grund af passivitet.<br />

Da der ikke er gjort indsigelse mod den nedlagte rentepåstand, tages<br />

A's påstand til følge.<br />

Under hensyn til sagens udfald, karakter og omfang skal Henrichsen<br />

& Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab i sagsomkostninger for<br />

begge instanser betale til A 31.500 kr., hvoraf 30.000 kr. er til dækning<br />

af salær til advokat og udarbejdelse af ekstrakt, og 1.500 kr. er til<br />

dækning af retsafgift.<br />

- - -<br />

Højesterets dom.<br />

I tidligere instanser er afsagt dom af Københavns Byret den 16. marts<br />

2009 og af Østre Landsrets 11. afdeling den 2. november 2009.<br />

I pådømmelsen har deltaget fem dommere: Peter Blok, Per Walsøe,<br />

Poul Søgaard, Niels Grubbe og Marianne Højgaard Pedersen.<br />

Sagen er behandlet skriftligt, jf. retsplejelovens § 387.<br />

Påstande<br />

Appellanten, Henrichsen & Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab,<br />

har påstået frifindelse.<br />

Indstævnte, A, har påstået stadfæstelse.<br />

Supplerende sagsfremstilling<br />

Af kontrakten af 24. oktober 2006 om ansættelse af A fremgår ud<br />

over det, der er anført i byrettens dom, bl.a.:<br />

»2. Løn<br />

A oppebærer en løn på kr. 50.000, der udbetales den sidste hverdag<br />

i måneden. Lønregulering finder almindeligvis sted pr. hvert års 1.<br />

september. Første lønregulering finder sted 1. september 2007. Selskabet<br />

afholder A's omkostninger til telefon og avis.<br />

. . .<br />

9. Opsigelse<br />

Overenskomsten kan fra parternes side opsiges i overensstemmelse<br />

med Funktionærlovens bestemmelser om varsel fra arbejdsgiver og<br />

funktionær.«<br />

B's mail af 31. august 2007 til A lød således:<br />

»Hej A,<br />

For god ordens skyld bekræfter jeg hermed vores aftale om fortsættelse<br />

af ansættelsesforholdet med en månedsløn på kr. 42.000.«<br />

I indledningen til tillægsaftalen af 3. september 2007 er anført følgende:<br />

»I forbindelse med A's ansættelsesforhold i Henrichsen & Co, er der<br />

vedrørende kunder, som er »købt« fra<br />

2607<br />

Mortensen & Beierholm eller tilført Henrichsen & Co som følge af A's<br />

private netværk, aftalt følgende:«<br />

Den 4. december 2007 sendte A følgende mail til B:<br />

»Hej B<br />

Jeg har i dag modtaget min lønseddel for november.<br />

Som vi talte om torsdag den 29. november mente jeg ikke, at korrektionen<br />

af min løn var foretaget i overensstemmelse med funktionærlovens<br />

regler. Jeg forventer derfor fortsat, at lønnen for september,<br />

oktober og november korrigeres med i alt kr. 24.000.<br />

Jeg ser frem til at høre nærmere.«<br />

Anbringender<br />

Henrichsen & Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab har erklæret<br />

sig enig med A i, at lønnedgangen, hvis den ikke havde været aftalt,<br />

efter principperne om væsentlige vilkårsændringer skulle have været<br />

varslet med den frist, der gælder for opsigelse, jf. funktionærlovens §<br />

2. En aftale om lønnedgang med øjeblikkelig virkning er ikke omfattet<br />

af funktionærlovens § 21, idet funktionærloven ikke indeholder bestemmelser<br />

om lønnens størrelse. Revisionsselskabet har subsidiært fastholdt,<br />

at den konkrete aftale ikke var til ugunst for A. Dette støttes dels<br />

på, at aftalen om lønnedgang var et alternativ til opsigelse, dels på, at<br />

tillægsaftalens bestemmelser om en pligt for revisionsselskabet til aktivt<br />

at medvirke til, at en række kunder blev overført til A, modsvarer den<br />

aftalte lønnedgang.<br />

Parterne har i øvrigt fastholdt deres anbringender.<br />

Højesterets begrundelse og resultat<br />

Af de grunde, landsretten har anført, tiltræder Højesteret, at A må anses<br />

for at have accepteret, at lønnedgangen skete med øjeblikkelig virkning.<br />

Fire dommere - Peter Blok, Per Walsøe, Poul Søgaard og Niels<br />

Grubbe - udtaler herefter:<br />

Funktionærlovens § 2 angår varslet i tilfælde, hvor en ansættelsesaftale<br />

bringes til ophør ved opsigelse, dvs. ved en ensidig erklæring fra<br />

arbejdsgiverens eller funktionærens side, og lovens § 21, hvorefter<br />

lovens bestemmelser ikke ved aftale kan fraviges til ugunst for funktionæren,<br />

er efter vores opfattelse ikke til hinder for, at parterne indgår<br />

aftale om, at funktionæren skal fratræde straks eller i øvrigt på et tidligere<br />

tidspunkt end det, til hvilket opsigelse fra arbejdsgiverens side<br />

kunne være sket. På tilsvarende måde er lovens § 21 efter vores opfattelse<br />

ikke til hinder for, at parterne indgår aftale om, at en lønnedsættelse<br />

eller en anden væsentlig ændring af ansættelsesvilkårene skal<br />

træde i kraft straks eller i øvrigt på et tidligere tidspunkt end det, til<br />

hvilket opsigelse kunne være sket, selv om en ensidig ændring af ansættelsesvilkårene<br />

fra arbejdsgiverens side skulle være sket med det<br />

for opsigelse gældende varsel.<br />

Den i slutningen af august 2007 indgåede aftale om, at A's løn skulle<br />

nedsættes fra 50.000 kr. om måneden til 42.000 kr. om måneden med<br />

virkning fra den 1. september 2007, kan således efter vores opfattelse<br />

ikke anses for stridende mod funktionærlovens § 21, jf. § 2.<br />

En aftale om, at funktionæren skal fratræde, eller at en væsentlig<br />

vilkårsændring skal gennemføres, med virkning fra et tidligere tidspunkt<br />

end det, til hvilket opsigelse fra arbejdsgiverens side kunne have fundet<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 4


UfR ONLINE U.2011.2602H<br />

sted, kan efter omstændighederne tilsidesættes i medfør af almindelige<br />

ugyldighedsregler, herunder navnlig aftalelovens § 36 og læren om<br />

bristede forudsætninger.<br />

I den foreliggende sag var aftalen om, at A's løn skulle nedsættes<br />

med øjeblikkelig virkning, begrundet i, at revisionsselskabets indehavere<br />

havde truffet beslutning om, at A ikke som påtænkt ved ansættelsen<br />

skulle optages som partner, og at A valgte at tage imod tilbuddet om,<br />

at han kunne forblive i virksomheden som almindelig ansat revisor.<br />

Vi finder, at der på denne baggrund ikke er grundlag for at tilsidesætte<br />

aftalen som ugyldig, hverken i medfør af aftalelovens § 31, som særlig<br />

er påberåbt af A, eller i medfør af andre regler.<br />

Vi stemmer herefter for at tage revisionsselskabets påstand om frifindelse<br />

til følge.<br />

Dommer Marianne Højgaard Pedersen udtaler:<br />

Efter min opfattelse indebærer en aftale om, at en funktionær skal<br />

fratræde straks eller med forkortet varsel, at funktionæren giver afkald<br />

på sit opsigelsesvarsel efter funktionærlovens § 2. En sådan aftale kan<br />

efter min opfattelse ikke indgås, medmindre aftalen ikke er til ugunst<br />

for funktionæren, jf. lovens § 21. Denne retsopfattelse stemmer da<br />

også med Højesterets domme i UfR 1974.3 og UfR 1985.106/2.<br />

Den aftalte lønnedgang indebar en ikke ubetydelig reduktion af A's<br />

aflønning og dermed en sådan ændring af ansættelsesforholdet, at den<br />

ensidigt kun kunne være gennemført under overholdelse af det gældende<br />

opsigelsesvarsel. Dette er da heller ikke bestridt af revisionsselskabet.<br />

Efter det foran anførte og ud fra formålet med den præceptive bestemmelse<br />

i funktionærlovens § 21 er jeg enig med landsretten i, at A ikke<br />

kunne give afkald på sit krav om varsel, medmindre aftalen ikke var<br />

til ugunst for ham.<br />

At aftalen var et alternativ til opsigelse, er ikke i sig selv tilstrækkeligt<br />

til at anse aftalen for ikke at være til ugunst for A.<br />

Efter B's forklaring er det en sædvanlig fremgangsmåde ved fratræden,<br />

at en ny arbejdsgiver betaler for de kunder, som den ansatte har<br />

lov til at tage med sig. Jeg finder derfor, at tillægsaftalen af 3. september<br />

2007<br />

2608<br />

ikke indeholder fordele af nævneværdig betydning for A.<br />

Da der ikke er anført andre fordele for A, er aftalen til ugunst for<br />

ham.<br />

Jeg er herefter enig med landsretten i, at aftalen om lønnedgang uden<br />

overholdelse af det gældende opsigelsesvarsel er ugyldig, jf. principperne<br />

i funktionærlovens § 21, jf. § 2.<br />

Jeg finder endvidere, at A's indsigelse mod aftalen den 29. november<br />

2007 kort før sin fratræden er sket inden rimelig tid, og tiltræder derfor,<br />

at han ikke har fortabt sin ret ved passivitet.<br />

Jeg stemmer derfor for at stadfæste landsrettens dom.<br />

Afgørelsen træffes efter stemmeflertallet.<br />

Højesteret tager herefter revisionsselskabets påstand om frifindelse<br />

til følge.<br />

Sagsomkostningsbeløbet for Højesteret er fastsat til dækning af advokatudgift<br />

med 25.000 kr. og retsafgift med 1.500 kr., i alt 26.500 kr.<br />

Thi kendes for ret:<br />

Henrichsen & Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab frifindes.<br />

I sagsomkostninger for byret og landsret skal A betale 40.000 kr. til<br />

Henrichsen & Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab.<br />

I sagsomkostninger for Højesteret skal statskassen betale 26.500 kr.<br />

til Henrichsen & Co. Statsautoriseret Revisionsaktieselskab.<br />

De idømte sagsomkostningsbeløb skal betales inden 14 dage efter<br />

denne højesteretsdoms afsigelse og forrentes efter rentelovens § 8 a.<br />

1. U 1944.955 Ø, U 1974.3 H, U 1985.106/2 H, U 1993.593 H, U 2003.90 H,<br />

U 2009.406 H, Ole Hasselbalch: Ansættelsesændringer (1979), s. 21-22,<br />

H.G. Carlsen: Dansk Funktionærret, 7. udg. (2003), ved Danielle Buhl, s.<br />

24-33, og Lars Svenning Andersen: Funktionærret, 3. udg. (2004), s. 169-<br />

77.<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 5


UfR ONLINE U.2012.3063H<br />

U.2012.3063H<br />

Tandlæger havde ikke bevist, at opsigelse af en deltidsansat<br />

klinikassistent var begrundet i virksomhedens driftskrav.<br />

Godtgørelse svarende til 3 måneders løn.<br />

Ansættelses- og arbejdsret 2.2 og 271.4.<br />

To tandlæger, der havde A ansat som klinikassistent i en deltidsstilling<br />

på 24 timer, opsagde A, da hun ikke ville modtage et tilbud om arbejde<br />

på fuld tid. Højesteret udtalte, at deltidslovens § 4 a, stk. 3, må forstås<br />

således, at en lønmodtager ikke har ret til en godtgørelse, hvis arbejdsgiverens<br />

opsigelse som følge af en ændring af arbejdstiden er sagligt<br />

begrundet i væsentlige hensyn til virksomhedens drift. Det påhvilede<br />

arbejdsgiveren at bevise, at der forelå en sådan begrundelse. Det blev<br />

lagt til grund, at der var et behov for at øge antallet af klinikassistenttimer,<br />

men tandlægerne havde ikke bevist, at det ville være forbundet<br />

med væsentlige ulemper eller uforholdsmæssige omkostninger at tilgodese<br />

behovet ved at ansætte en yderligere klinikassistent på deltid,<br />

eller at det ikke var muligt at tiltrække ansøgere til en sådan deltidsstilling.<br />

Tandlægernes ønske om, at A skulle gå på fuld tid, var efter<br />

bevisførelsen således ikke begrundet i væsentlige hensyn til virksomhedens<br />

drift. A, der havde 15 års anciennitet, blev tilkendt en godtgørelse<br />

efter deltidslovens § 4 a, stk. 3, svarende til 3 måneders løn.[1]<br />

Grundløn<br />

Arbejdsgivers pensionsbidrag, 8 %<br />

Månedsløn i alt<br />

24 måneder a 17.863,78 kr.<br />

Oplysningerne i sagen<br />

Sagsøger blev ansat hos sagsøgte som klinikassistent den 1. november<br />

1993, med anciennitet beregnet fra 1. marts 1993. Den ugentlige arbejdstid<br />

udgjorde ifølge ansættelsesbrevet 24 timer inkl. frokostpause.<br />

Arbejdstiden var mandag fra 8.00-16.30, tirsdag fra 8.30-17.00, torsdag<br />

fra 8.00-15.00, og sagsøger havde fri onsdag og fredag (bilag 1).<br />

Den 5. juli 2008 blev sagsøger opsagt fra sin deltidsstilling. Det<br />

hedder i skrivelsen herom (bilag 2):<br />

». . .<br />

Grundet omstruktureringer af klinikkens drift tilbydes du en 37 timers<br />

klinikassistentstilling. Din nuværende 24 timers klinikassistentstilling<br />

opsiges pr. 1. august 2008.<br />

Med gældende varslingsperiode på 6 måneder vil stillingen være<br />

ophørt pr. 1. februar 2009. Gældende godtgørelse vil blive udbetalt<br />

ved stillingens ophør.<br />

. . .«<br />

HK Sjælland gjorde ved skrivelse af 22. august 2008 indsigelse<br />

herimod over for Dansk Tandlægeforening (bilag 3).<br />

Tandlægeforeningen skrev den 28. august 2008 til HK Sjælland<br />

blandt andet således:<br />

». . .<br />

I det jeg henviser til Deres brev af 22. august 2008 skal jeg hermed<br />

orientere om, at tandlægen har oplyst, at omstruktureringen på klinikken<br />

består i, at der er brug for flere klinikassistenttimer, idet tandlægen<br />

skal arbejde mere, og tandplejer er kommet retur fra barsel.<br />

Derudover skal klinikken ISO-certificeres, hvilket indebærer, at der<br />

skal sættes nogle klinikassistent timer af til denne opgave.<br />

A er den klinikassistent på færrest timer, hvorfor man har valgt at<br />

tilbyde en stilling på 37 timer.<br />

. . .«<br />

H.D. 29. juni 2012 i sag 62/2011 (2. afd.)<br />

HK Danmark som mandatar for boet efter A (adv. Jacob Goldschmidt,<br />

Kbh.)<br />

mod<br />

Tandlægeforeningen som mandatar for Claus Poulsen og Susanne<br />

Kleist (adv. Jacob Sand, Aarhus).<br />

Retten i Roskildes dom 18. februar 2010, BS 1A-1320/2009.<br />

Sagens baggrund og parternes påstande<br />

Denne sag handler om, hvorvidt sagsøger, der var ansat som klinikassistent<br />

hos sagsøgte, er blevet opsagt i strid med deltidslovens § 4 a,<br />

stk. 3, på grund af et ønske om fortsat deltidsansættelse, subsidiært at<br />

opsigelsen ikke er rimeligt begrundet i hverken sagsøgtes eller sagsøgers<br />

forhold, jf. funktionærlovens § 2 b.<br />

Sagsøger har nedlagt påstand om, at sagsøgte skal betale 428.730,72<br />

kr., subsidiært et mindre beløb med<br />

3064<br />

tillæg af procesrente fra sagens anlæg, og til betaling sker.<br />

Sagsøgte har nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært frifindelse<br />

mod betaling af et mindre beløb end principalt påstået af sagsøger.<br />

Sagen er anlagt den 7. maj 2009.<br />

Påstanden opgøres således:<br />

16.540,54 kr.<br />

1.323,24 kr.<br />

17.863,78 kr.<br />

428.730,72 kr.<br />

Den 27. september 2008 opsagde sagsøger sin stilling hos sagsøgte<br />

til fratræden den 31. oktober 2008 (bilag 6).<br />

Det hedder i et brev af 6. september 2008 fra overlæge Jim Larsen<br />

fra Roskilde Sygehus »Til rette vedkommende« (bilag 8):<br />

». . .<br />

Ovennævnte [dvs. sagsøger] har været igennem et langt sygeforløb<br />

med brystkræftsygdom. Hun har i de sidste 15 år arbejdet deltid som<br />

klinikassistent med en arbejdsuge på 24 timer. Efter seneste sygeforløb<br />

i 2004 har hun ikke følt, at hun har haft kræfter til at gå på fuldtid dvs.<br />

37 timer og det er også min vurdering.<br />

Patientens sygehistorie er som følger:<br />

Hun fik i 1985 konstateret højresidig brystkræft, fik fjernet brystet<br />

og efterfølgende strålebehandling. I 2004 fik hun konstateret brystkræft<br />

i det venstre bryst, fik foretaget en brystbevarende operation og fik<br />

efterbehandling med 7 serier kemoterapi og efterfølgende strålebehandling<br />

som hun sluttede i marts 2005. I forbindelse hermed var hun sygemeldt<br />

i perioden august 2004 frem til maj 2005. Siden hen har hun<br />

kunnet passe sit arbejde (24 timer ugentligt) uden væsentligt sygefravær.<br />

. . .«<br />

På sagsøgtes tandlægeklinik var ansat yderligere 3 klinikassistenter<br />

nemlig klinikassistent B, klinikassistent C og klinikassistent D.<br />

Det fremgår af B's ansættelsesbrev (bilag B), at hun tiltrådte den 1.<br />

september 1991 og havde anciennitet fra 1. maj 1989, at den ugentlige<br />

arbejdstid udgjorde 34,37 timer inkl. frokost, at arbejdstiden var mandag<br />

fra 8.30-15.30 i ulige uger og fri lige uger, tirsdag fra 8.30-15.00,<br />

onsdag fra 8.00-17.00 i lige uger og 8.00-16.30 i ulige uger, torsdag<br />

fra 8.30-17.00 og fredag fra 8.30-15.00 i lige uger og 8.30-15.15 i ulige<br />

uger.<br />

Af C's ansættelseskontrakt (bilag C) fremgår, at hun tiltrådte den 1.<br />

december 1999 med anciennitet fra samme dato, at hendes arbejdstid<br />

var 32 timer ugentlig inkl. frokost, at arbejdstiden var mandag fra 8.30-<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 1


UfR ONLINE U.2012.3063H<br />

15.00 i lige uger og 8.30-14.00 i ulige uger, tirsdag fra kl. 8.00-15.30,<br />

onsdag fra kl. 8.30-15.00 i lige uger og 8.30-17.00 i ulige uger, torsdag<br />

fra 8.30-15.00 og fredag fra 8.00-15.15 i lige uger og 8.00-12.00 i ulige<br />

uger. Det er oplyst, at C's deltidsansættelse beror på, at hun har et sygt<br />

barn, og at hun fra kommunen modtager supplerende løn op til 37 timer.<br />

Det fremgår af D's ansættelsesbrev (bilag D), at hun tiltrådte den 12.<br />

november 2007 med anciennitet fra samme dato, at hendes ugentlige<br />

arbejdstid udgjorde 32 timer inkl. frokost, at hendes arbejdstid var<br />

mandag 8.30-17.00, tirsdag fra 8.30-16.45, onsdag fra 8.30-16.30 i lige<br />

uger og fri i ulige uger, torsdag fra 8.30-16.30 og fredag fra 8.30-15.00<br />

i ulige uger og fri i lige uger.<br />

Den 1. oktober 2008 ansatte sagsøgte en voksenelev, E. Det fremgår<br />

af hendes CV følgende (bilag A):<br />

». . .<br />

1996 ankommet til DK<br />

1996-2001 sprogkursus samt arbejde som rengøringsassistent<br />

3065<br />

Barsel 2001<br />

Køkkenassistent samt vikar i børnehave 2002-2003<br />

9. kl eksamen 2003-2004<br />

Barsel 2004<br />

Jobtræning og diverse småjobs 2005-2007<br />

Skolen for klinikassistenter januar til juni 2008 (grundforløbet)<br />

Søgning efter praktikplads<br />

Tilkaldevikar i børnehave 37 timer august + september 2008<br />

Praktikplads Roskilde tandklinik 1/10 2008<br />

. . .«<br />

Af hendes ansættelsesbrev (bilag E) fremgår blandt andet, at hun<br />

blev ansat som voksenelev, idet lønnen var højere end den gældende<br />

mindstebetaling for elever, og at den normale arbejdstid var 37 timer<br />

om ugen.<br />

Det er oplyst under sagen, at en af begrundelserne for, at de sagsøgte<br />

ønskede at udvide sagsøgers arbejdstid, var, at klinikken skulle ISOcertificeres,<br />

blandt andet fordi klinikken var blevet optaget som medlem<br />

af den landsdækkende klinikkæde »Din Tandlæge f.m.b.a.« (bilag F).<br />

Forklaringer<br />

Under sagen er der afgivet forklaring af sagsøger og de sagsøgte<br />

samt vidneforklaringer af klinikassistenterne B, D, C og E.<br />

Sagsøger har forklaret, at hun blev ansat i 1993 som klinikassistent.<br />

Hun er uddannet i 1974 og er derfor en erfaren klinikassistent. Hendes<br />

arbejdstid var 24 timer fordelt på 3 dage om ugen. Hun har ikke hørt<br />

andet, end at hun var god til sit arbejde, men alle er ikke 100 % hver<br />

dag. Der har været tale om, at andre har klaget over, at hun ikke har<br />

fyldt op med materialer. Det var mest, efter at hun kom tilbage fra<br />

sygdom. Hun var væk fra august 2004 til maj 2005 på grund af kræftsygdom.<br />

Hun var meget åben om det, og de andre var søde. Efter behandlingerne<br />

var hun meget træt og blev nemt ked af det og var følelsesmæssigt<br />

oppe på dupperne. Hun sagde, når hun ikke havde det så<br />

godt. De 2 dage, hvor hun ikke var på arbejdet, brugte hun til at rekreere<br />

sig i. Lægen havde sagt til hende, at det var godt, at hun kun havde<br />

24 timer, for hun magtede ikke mere. Det vidste de sagsøgte, Claus og<br />

Susanne, godt. Man talte om alt på klinikken. Der var ikke tidligere<br />

tale om, at hun ville gå op i tid, og 9 ud af 10 gange har hun sagt ja til<br />

at overarbejde. Det kunne være en ekstra time eller en ekstra dag, men<br />

det skete ikke ret tit. På klinikken var der 2 tandlæger, 2 tandplejere<br />

og 4 klinikassistenter. Klinikassistenterne kunne de samme ting. C var<br />

dog mest i receptionen. De andre vikarierede for hinanden, og de havde<br />

en turnus således, at de var lige meget hos, Claus, Susanne og tandplejeren.<br />

De andre arbejdede også på nedsat tid. B ville også gerne have<br />

ekstra fridage. Dengang mente hun, at D godt ville arbejde på fuld tid,<br />

men nu efterfølgende har D sagt, at hun ville have en fridag om ugen,<br />

da hun lider af kronisk hovedpine.<br />

Den 14. juli 2008 sagde Claus, at han gerne ville have et møde med<br />

hende. Han fortalte hende, at de havde besluttet, at klinikken skulle<br />

ISO-certificeres, og det krævede flere klinikassistenttimer, og at hendes<br />

stilling ville blive nedlagt og oprettet som en 37-timers stilling. Hun<br />

sagde hertil, at det kunne hun ikke. Hun kunne måske arbejde 30 timer<br />

om ugen. Hun nævnte også D, og at D havde en fridag om ugen. Claus<br />

sagde, at det havde D bare. Der var ingen dialog. De talte sammen i<br />

10 minutter. Hun fik til dagen efter til at beslutte sig. Det var besluttet<br />

på forhånd, at hvis hun ikke ville gå på fuld tid, så var det ud. Hun<br />

kørte hjem og var ked af det. Hun ringede til sin mand og sagde »jeg<br />

er blevet fyret«. Hun mødte dagen efter, den 15. juli, og arbejdede, så<br />

normalt hun kunne. Ved 15.30-tiden talte hun med Claus. Hun spurgte<br />

igen, om det kunne lade sig gøre med 30 timer. Hun sagde, at hun ikke<br />

kunne klare at arbejde 37 timer om ugen. Claus sagde, at det kunne<br />

han ikke bruge til noget, og at han ville gå ud og skrive et stykke papir,<br />

som hun så fik. Det var ikke til forhandling. Det var lige før ferien.<br />

Hun havde herefter ferie i 3½ uge og tog derefter kontakt til HK.<br />

Det er rigtigt, at de på klinikken havde klinikassistentelever. Når de<br />

var blevet uddannet, så fik de ikke ansættelse. Det er sket 5 gange.<br />

Claus talte ikke om, at der skulle en elev på banen. Hun deltog ikke i<br />

forhandlingerne i Dansk Tandlægeforening.<br />

Hun startede hos sagsøger tilbage i 1993, da B var syg på grund af<br />

graviditet. Hun startede som barselsvikar. Sagsøger havde kun behov<br />

for 24 timer. Tilbage i 1985 havde sagsøger haft en kræftsygdom. Der<br />

arbejdede hun hos en tandlæge i - - - på fuld tid. 1½ måned efter at hun<br />

var startet hos de sagsøgte, fortalte hun dem om, at hun havde været<br />

syg. Arbejdet hos de sagsøgte bestod i at assistere tandlægen med patientbehandling,<br />

rengøring af instrumenter og opfyldning, telefontegning<br />

og reception samt varebestilling. Størstedelen af tiden blev brugt til at<br />

hjælpe tandlægerne. Rengøring og opfyldning fyldte vel 3/4 time dagligt.<br />

På klinikken talte de også om, hvad de lavede i fritiden, og de<br />

vidste godt, at D led af hovedpine, og at hun havde været til behandling<br />

i København på et tidspunkt. Da sagsøger kom tilbage fra sin sygdom<br />

i 2005, klarede hun sig uden væsentligt sygefravær - maks. 5 dage på<br />

1 år. Hun fik det bedre, men det var ikke sådan, at hun var tilbage på<br />

fuld power. Hun havde også MUS-samtaler med de sagsøgte.<br />

Sagsøgte Claus Poulsen har forklaret, at han blev færdiguddannet<br />

som tandlæge i 1989, og han overtog klinikken i i 991 sammen med<br />

medsagsøgte Susanne. Han havde tidligere været ansat der. De overtog<br />

personalet:<br />

3066<br />

B, F. G og H. Der var også en yderligere tandlæge, Gitte. Normalt var<br />

der 4 klinikassistenter på fuld tid. I 1999 fik de en tandplejer. Denne<br />

gik på barsel. De beholdt også barselsvikaren således, at de havde 2<br />

tandplejere. De startede med at have elever i 1996. Eleverne startede<br />

hurtigt med at være med ved stolen og indgik i turnus. Tandplejerne<br />

har overtaget funktioner med at lave eftersyn og profylaktisk behandling,<br />

således at tandlægerne kun laver de mere avancerede ting.<br />

Der er konkurrence inden for tandlægeverdenen, hvor man konkurrerer<br />

på prisen. Deres klinik har valgt at konkurrere på kvalitet. De har<br />

moderne udstyr, og de uddanner sig, herunder også klinikassistenterne.<br />

Der er ikke noget krav om ISO-certificering, men det kommer mere<br />

og mere.<br />

De ansatte sagsøger den 1. marts 1993 som barselsvikar, og hun blev<br />

senere fastansat. Det er rigtigt, at de hørte om hendes sygdom, 1½<br />

måned efter hun blev ansat. Det skete på et kursus. Det er også rigtigt,<br />

at det var et ønske fra deres side, at hun blev ansat på 24 timer. Klinikassistenternes<br />

arbejde består i at assistere tandlægen, rengøring af<br />

instrumenter og autoklavering, opfyldning af materialer og modtagelse<br />

af patienter mv. Det er rigtigt, at der er mest arbejde ved stolen. Han<br />

vil tro, at rengøring og autoklavering udgør omkring 20 % af klinikassistentens<br />

tid. De var glade for A, og hun klarede det fint. Det er rigtigt,<br />

at han havde hende til nogle korte samtaler, idet kolleger havde sagt,<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 2


UfR ONLINE U.2012.3063H<br />

at der ikke var fyldt nok op. Han mener, at det var, før hun blev syg.<br />

Hun havde ikke stort sygefravær. Efter 2. sygdomsperiode var hun træt<br />

i starten, og han synes også, at de gav hende tid. Det har ikke påvirket<br />

hendes arbejde, og alle var åbne om det. Efterhånden blev det bedre.<br />

Hun har ikke sagt til dem, at hun ikke kunne arbejde på fuld tid. Hun<br />

var med på kurser og ture osv. Hun cyklede ture, og hun hjalp sin datter.<br />

Han har ikke hørt, at hun skulle have haft influenzaagtige symptomer<br />

på grund af sin sygdom.<br />

»Din Tandlæge«- kæden er en kæde af tandlæger. Der er 75 medlemmer.<br />

Man optager kun kvalitetstandlæger. Det indebærer, at der er gode<br />

kurser, også for klinikassistenter, og man skal ISO-certificeres. Forløbet<br />

løfter klinikken. Det tager 2-3 år at blive ISO-certificeret. Der skal<br />

skrives en masse procedurer ned. Hvordan man laver fyldninger, operationer,<br />

hvem der har ansvaret osv. Hele personalegruppen skal godkende<br />

det. Det giver en administrativ belastning, og der skal skrives<br />

løbende hver dag. Det kræver mellem 10-20 timer om ugen. Dette<br />

hørte han i forvejen. Han tænkte, at 20 timer nok var i overkanten,<br />

fordi de allerede havde en del materiale. Da de havde udvidet arbejdstiden<br />

for klinikassistenterne, kunne de holde ekstraarbejdet inden for<br />

arbejdstiden.<br />

D startede som elev. Det er deres praksis, at de ikke vil ansætte eleverne<br />

direkte, men de ansætter dem gerne efter nogle år. D spiste hovedpinepiller<br />

som slik. Hun havde mange sygedage, men var meget<br />

vellidt. D kom i en behandling, da hun havde et stort forbrug af brusetabletter.<br />

Han deltog i ansættelsessamtalen med D. Hun havde spurgt,<br />

om de ikke havde et job til hende, men hun sagde, at hun ikke kunne<br />

arbejde mere end 32 timer, fordi hun ønskede en fridag på grund af sin<br />

migræne.<br />

Han havde også planer om, at han gerne ville operere mere. Der er<br />

tale om implantater. Når man opererer, skal der 2 klinikassistenter til.<br />

En skal være steril, og den anden går frem og tilbage og hjælper. Han<br />

ville gerne gå lidt op i tid, da han havde travlt. Han havde 30 stoletimer,<br />

men ville arbejde ca. 5 timer mere om ugen. Tandplejeren, I, var på<br />

barsel, og da hun kom tilbage, skulle hendes stol også dækkes af, og<br />

de kunne åbne for patienttilgangen igen. De har 4 behandlingsrum.<br />

Han og Susanne talte om, at de manglede timer. De gik tingene<br />

igennem. D kunne de ikke sætte op i tid, da hun ønskede en ugentlig<br />

fridag på grund af sin hovedpine, og C kunne de heller ikke røre ved.<br />

B ville gerne gå ned i tid. Hvis de havde sagt noget til hende, ville B<br />

være stoppet. Der var kun én, som de kunne bede om at gå op i tid, og<br />

det var sagsøger. Måske kunne de ansætte en på 15 timer, men de<br />

havde jo en turnus. Det var heller ikke smart i forbindelse med ISOcertificeringen,<br />

da det krævede, at de var der det meste af tiden.<br />

Han indkaldte sagsøger til en samtale og sagde, at de skulle med i<br />

kæden »Din Tandlæge«, og de skulle bruge 37 timer. Han forklarede<br />

om det. Det tog 10 minutter. Han sagde, at han selv gerne ville gå op<br />

i tid, og at han gerne ville operere. Sagsøger blev studs. Der var ikke<br />

meget snak. Han kan ikke huske, at der blev sagt noget om D førstedagen,<br />

og førstedagen sagde sagsøger ikke, at hun ikke kunne magte at<br />

gå op i tid. Næste dag mødtes de sidst på dagen, og sagsøger sagde, at<br />

hun ikke magtede at arbejde 37 timer, men at hun godt ville gå lidt op<br />

i tid. Hun nævnte ikke 30 timer. Han gik ud og skrev opsigelsen. Kort<br />

efter meldte sagsøger sig syg. Hun kom efter ferien, men meldte sig<br />

syg igen, og det påvirkede driften af klinikken meget. Han havde ikke<br />

regnet med det. Han troede, at det kunne ske stille og roligt. De var<br />

nødt til at have mere personale. Susanne ringede til skolen i september<br />

for at høre, om de kunne få en vikar. De havde ikke nogen vikar, men<br />

de sagde, at de havde en elev, som var igennem grundforløbet, men<br />

som ikke havde nogen elevplads. Derefter ringede E. De var glade for<br />

hende, og ville fortsætte med hende, da A kontraopsagde. E udfører<br />

klinikassistentarbejde bortset fra receptionsarbejde og operationer. De<br />

andre må så tage over med det administrative arbejde og operationer.<br />

Der er blevet lidt mere at lave, siden E kom, og<br />

3067<br />

han opererer også mere, og de arbejder med ISO-certificeringen. Det<br />

er gået, som han forventede.<br />

Susanne og han var enige, inden han tog samtalen. De havde besluttet,<br />

at sagsøger skulle op på 37 timer. Da de fik at vide, at hun ikke ville,<br />

skrev de opsigelsen. Det sidste drøftede han ikke med Susanne. De<br />

havde en tanke om, hvorvidt der kunne ansættes en på 15 timer, men<br />

de ville helst ikke være flere. De kender hinanden godt på klinikken,<br />

og de ses også i fritiden. De havde forventet, at sagsøger ville have<br />

sagt ja til at gå op i tid. Det var urealistisk at ansætte en på 15 timer.<br />

Man kan dog godt lave en turnus ved at dele en 37-timers stilling i to.<br />

De ekstra timer, som ISO-certificeringen medfører, omfatter både klinikassistenttimer<br />

og tandlægetimer. Øgningen fra 24 timer til 37 timer<br />

beror på et skøn. Han har ikke spurgt de øvrige klinikassistenter, om<br />

de vil gå ned i tid, heller ikke A. Han har ikke spurgt de øvrige klinikassistenter,<br />

hvordan de kunne løse problemet med de manglende 13<br />

timer, således at de ikke havde behøvet at fyre sagsøger. Sagsøgte var<br />

ikke dengang opmærksom på deltidsloven.<br />

Sagsøgte Susanne Kleist har forklaret, at hun blev færdig som tandlæge<br />

i 1989 og startede klinik sammen med Claus i 1991. Dengang<br />

skønnede de, at de havde brug for 24 timer, da hun ikke arbejdede så<br />

meget. Dengang de ansatte sagsøger, havde hun 2 hjemmeboende børn.<br />

B var på fuld tid, men ville gerne gå ned i tid i 2002. B har tilkendegivet,<br />

at hun gerne vil gå endnu mere ned i tid, men at hun ikke havde<br />

råd til det. C er i princippet på fuld tid, men da hun havde et handicappet<br />

barn, gik hun ned i tid og blev suppleret op til 37 timer af kommunen.<br />

Sagsøger havde kun 1 sygedag fra november 2007 til juli 2008. I<br />

samme periode havde D 7 sygedage. I MUS-samtaler med D talte de<br />

ikke om arbejdstid. D bor i et hus sammen med sin søster. Hun har ikke<br />

ønsket at gå ned i tid.<br />

Sagsøgte synes ikke, det var godt at ansætte en klinikassistent i en<br />

13-15-timers stilling. Det ville påvirke kontinuiteten. De kunne heller<br />

ikke stå i en situation, hvor de kunne blive nødt til at opsige alle, hvis<br />

det var, at de skulle opfordre de øvrige til at gå op i tid. Hun ringede<br />

til tandlægeskolen og spurgte efter en vikar. De havde ikke nogen vikar,<br />

men de havde E, som de kunne anbefale. De havde E til samtale den<br />

18. september, og hun blev ansat den 1. oktober 2008. Hun laver det<br />

samme som de andre bortset fra operation og reception. Det er primært<br />

C, der tager sig af telefonen. De har fået flere patienter, end de havde<br />

før. De får også nogen henvist fra andre klinikker til operation. Omsætningen<br />

er stigende. De var opmærksom på, da sagsøger kom tilbage<br />

fra sygdom, at hun skulle skånes. De havde ikke indtrykket af, at det<br />

ikke var muligt for hende at tage et fuldtidsarbejde.<br />

ISO-certificeringen kræver, at alle tages ind. Den skønnede øgning<br />

af arbejdstiden på 13 timer ser ud til at passe med det faktiske behov.<br />

Hun mener ikke, at man kan få en ansat på 15 timer, og mener ikke,<br />

at det vil være driftsmæssigt tilfredsstillende. E får om måneden 18.200<br />

kr. svarende til 1. trin for en uddannet klinikassistent. De modtager 35<br />

kr. i timen i tilskud. Det ville koste mere at lade sagsøger gå op i tid,<br />

men det betød ikke noget. De blev nødt til at handle, da sagsøger<br />

meldte sig syg. De var ikke interesseret i at blive flere.<br />

Vidnet B har forklaret, at hun stadig arbejder hos de sagsøgte på<br />

34,37 timer pr. uge. Hun startede på fuld tid, men gik ned i tid, da hun<br />

havde en søn med indlæringsvanskeligheder. Hun har kun råd til at<br />

have fri én dag. Hun arbejder med at assistere ved tandlægebehandlinger<br />

og ved operationer, tager telefonen og udfører receptionistarbejde osv.<br />

De laver det samme, men der er mere arbejde med operationer nu. Hun<br />

er så mindre i sterilisationen, men det klarer E. Der er meget, der skal<br />

læses og skrives på i forbindelse med ISO-certificeringen. Alle læser<br />

og er med til at lave procedurer. Det er C, der renskriver. Hun kendte<br />

til D's hovedpine og smertebehandling. Hun har haft MUS-samtaler<br />

med de sagsøgte, også før sagsøger blev varslet. Hun vil ikke være<br />

indstillet at gå op i tid. Hvis hun havde mulighed for det, så ville hun<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 3


UfR ONLINE U.2012.3063H<br />

gerne gå ned i tid. Jo flere de er, des sværere er det at få til at køre som<br />

et team og at vide, hvad de andre laver. De har fået mere dækning om<br />

eftermiddagen. Det går fint, men der er nok at se til. E klarer sig godt.<br />

Forskellen mellem hende og de andre er, at E ikke kan være med til<br />

operationer, og hun er ikke med til receptionistarbejde.<br />

Vidnet C har forklaret, at hun er ansat hos de sagsøgte. Hun arbejder<br />

32 timer om ugen. Hun har en søn med et handicap, og derfor gik hun<br />

fra 37 timer ned til 32½ time. Hun har ikke råd til at komme længere<br />

ned. Det er ikke realistisk, at hun kan gå op i tid. Kommunen supplerer<br />

hende op til 37 timer. Hendes funktioner er primært på kontoret. Da<br />

sagsøger blev opsagt, og de fik en fuldtidsansat, kunne vidnet skrive<br />

mere på ISO-certificeringen. Det er hende, der er redaktør. Hun bruger<br />

en del tid på det. Hun er bekendt med D's hovedpine. D har sagt, at de<br />

32 timer var det, hun kunne klare. Det har hun sagt til alle. På klinikken<br />

taler de meget om fritid og børn m.v. Sagsøger var meget aktiv, cyklede<br />

og gik til aerobic. Det er ikke hendes indtryk, at der vil være noget til<br />

hinder for en fuldtidsstilling, og hun har ikke hørt det. Hun har heller<br />

ikke hørt, at sagsøger skulle have haft influenzaagtige symptomer på<br />

grund af sin sygdom. E klarer sig fint. Hvis de havde fået en elev ved<br />

siden af A, havde de nok været for mange. Det er velfungerende, at de<br />

er 8 i teamet, men hun vil ikke afvise, at det også kunne være velfungerende<br />

med 9.<br />

3068<br />

Hun er ikke blevet spurgt, om hun vil gå længere ned i tid. Hendes<br />

svar ville nok have været nej. Heller ikke 30 timer, idet hun så ville<br />

miste kompensation fra kommunen.<br />

Vidnet E har forklaret, at hun blev ansat hos de sagsøgte som elev<br />

med 37 timer ugentligt. Hun vil gerne være klinikassistent. Hun var til<br />

samtale hos Susanne. Hun havde haft et 20-ugers kursus. Hun arbejder<br />

som de andre, men hun arbejder dog ikke i receptionen. Hun har været<br />

med til at skrive på ISO-certificeringen én gang, ellers har hun været<br />

med til at læse tingene igennem. Der er altid travlt på klinikken, men<br />

de når dog det hele.<br />

Vidnet D har forklaret, at hun nu arbejder i Køge i et tandlægecenter.<br />

Hun stoppede den 1. maj 2009 hos de sagsøgte. Hun arbejdede 32 timer<br />

ugentligt. Hun blev ansat i oktober 2002 som elev og blev uddannet i<br />

april 2005. Hun blev ansat hos en anden tandlæge, hvor hun var til<br />

november 2007, og derefter blev hun ansat hos de sagsøgte. Hun lider<br />

af kronisk hovedpine og migræne. Hun kom på et hovedpinecenter i<br />

2004. Migrænen påvirkede hendes arbejdsevne, og hun måtte af og til<br />

gå syg hjem. Da hun blev ansat hos de sagsøgte i 2007, var hun til<br />

samtale hos Claus. De talte mest om løn og timetal. Hun sagde, at hun<br />

ikke kunne arbejde 37 timer om ugen på grund af sygdom. Det var en<br />

betingelse, at hun var deltid. Hendes arbejde bestod i at assistere tandlægerne,<br />

rengøring af instrumenterne - sterilisere dem - og reception.<br />

Hun mindes, at alle vidste, at hun havde migræne. Det er hendes opfattelse,<br />

at sagsøger klarede tingene godt også fysisk. Hun ved ikke, om<br />

hun kunne klare en fuldtidsstilling. Vidnet ville ikke gå ned i tid, for<br />

så havde hun ikke råd til at betale husleje. Da sagsøger stoppede, og<br />

E kom, kunne de nå tingene. Det var en passende bemanding. Hvis de<br />

havde fået en ekstra ud over sagsøger, ville de have været for mange.<br />

Hun synes, at E klarede det fint. Hun havde en fast fridag hos de<br />

sagsøgte, således at hun kunne lade op denne dag.<br />

Parternes synspunkter<br />

Sagsøgeren har i sit påstandsdokument af 9. december 2009, der er<br />

uddybet under sagen, gjort gældende:<br />

• at A er opsagt på grund af sit ønske om fortsat ansættelse 24 timer<br />

pr. uge. Opsigelsen er dermed i strid med deltidslovens § 4 a, stk. 3,<br />

hvorefter A har krav på en godtgørelse.<br />

• at Tandlægerne Susanne Kleist & Claus Poulsen i medfør af deltidslovens<br />

§ 4 a, stk. 4, har bevisbyrden for, at afskedigelsen ikke skyldes,<br />

at lønmodtageren har anmodet om at arbejde på deltid. Videre skal det<br />

bevises, at omstruktureringerne var sagligt begrundet, hvilket ikke er<br />

sket.<br />

Subsidiært gøres gældende,<br />

• at opsigelsen ikke er rimeligt begrundet i hverken virksomheden<br />

eller A's forhold, og at der derfor skal udmåles en godtgørelse efter<br />

funktionærlovens § 2 b.<br />

Ved vurdering af sagligheden af opsigelsen må der i første omgang<br />

lægges vægt på to forhold. For det første<br />

• at A's stilling ikke er genbesat med en klinikassistent. A havde i<br />

virksomheden anciennitet fra 1. november 1993, men blev erstattet<br />

med en voksenelev, der ikke kan antages at have samme kvalifikationer<br />

som A.<br />

For det andet<br />

• at virksomheden ikke har undersøgt mulighederne for at afdække<br />

et eventuelt yderligere personalebehov på anden måde, herunder ved<br />

tilrettelæggelse med de øvrige ansatte klinikassistenter. Det er en forudsætning<br />

for gennemførelse af en saglig opsigelse af en medarbejder<br />

med lang anciennitet, at sådanne bestræbelser iværksættes.<br />

Godtgørelsen bør udmåles højt henset til A's lange anciennitet.<br />

Sagsøgte har til støtte for sin påstand i påstandsdokument af 18. december<br />

2009, der er uddybet under sagen, gjort gældende:<br />

Ad den principale frifindelsespåstand:<br />

• at hverken deltidsloven eller funktionærloven er til hinder for, at<br />

en arbejdsgiver kan træffe en driftsmæssigt begrundet beslutning om<br />

at varsle en ændring af en deltidsansats stilling om til en fuldtidsstilling.<br />

• at sagsøgtes opsigelse af sagsøgers deltidsstilling med tilbud om<br />

genansættelse i en fuldtidsstilling, jf. bilag 2, er driftsmæssigt og dermed<br />

sagligt begrundet, hvorfor sagsøger ikke har krav på nogen godtgørelse<br />

hverken efter deltidslovens § 4a eller funktionærlovens § 2b.<br />

I det følgende vil sagsøgtes hovedanbringender til støtte for den<br />

principale frifindelsespåstand blive nærmere uddybet.<br />

Sagsøgtes beslutning om omstrukturering af virksomheden og behov<br />

for yderligere medarbejderressourcer:<br />

Det gøres gældende,<br />

• at det er ubestridt, at sagsøgte forud for opsigelsen af sagsøgers<br />

deltidsstilling havde truffet beslutning om at ville omstrukturere sin<br />

virksomhed, idet sagsøgte havde besluttet at lade klinikken ISO-certificere,<br />

samtidig med at tandlæge Claus Poulsen ønskede at påtage sig<br />

yderligere arbejdsopgaver (operationer), og at tandplejer I vendte tilbage<br />

fra barsel og dermed forøgede sagsøgtes samlede patientbehandlingskapacitet.<br />

• at sagsøgte som følge af ovennævnte forhold fik et objektivt og<br />

driftsmæssigt begrundet behov for tilførsel af yderligere medarbejdertimer<br />

i et omfang svarende til det varslede i sagsøgtes opsigelsesbrev<br />

(bilag 2).<br />

• at sagsøgte også rent faktisk efterfølgende har effektueret denne<br />

omstrukturering, idet Claus Poulsen har<br />

3069<br />

påtaget sig ekstra arbejde, tandplejer I er vendt tilbage til arbejde fra<br />

barsel og forestår herunder selvstændig patientbehandling, samtidig<br />

med at sagsøgte den 1. september 2008 blev optaget hos »din Tandlæge«<br />

f.m.b.a., med hvem sagsøgte har indledt et samarbejde omkring<br />

ISO-certificeringen af sagsøgtes klinik.<br />

Det bestrides, at retten kan eller skal foretage en prøvelse af omstruktureringens<br />

saglighed, i den forstand at det bestrides, at selve sagsøgtes<br />

beslutning om at gennemføre omstruktureringen, herunder Claus Poulsens<br />

beslutning om at påtage sig ekstra arbejde, sagsøgtes »accept« af<br />

tandplejer I's tilbagevenden fra barsel og sagsøgtes beslutning om at<br />

lade klinikken ISO-certificere, kan gøres til genstand for prøvelse.<br />

Det gøres i den forbindelse gældende,<br />

• at det afgørende alene er, at sagsøgte besluttede sig for at iværksætte<br />

en omstrukturering af sin virksomhed, at denne omstrukturering også<br />

efterfølgende er blevet gennemført, og at den medførte et objektivt<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 4


UfR ONLINE U.2012.3063H<br />

behov for tilførsel af yderligere medarbejdertimer i et omfang svarende<br />

til det varslede i sagsøgtes opsigelsesbrev (bilag 2) til sagsøger.<br />

Ad udvælgelsen af sagsøger:<br />

Det gøres gældende,<br />

• at sagsøgtes beslutning om at opnormere netop sagsøgers stilling<br />

er sagligt begrundet.<br />

• at der må lægges vægt på, at samtlige sagsøgtes 4 ansatte klinikassistenter<br />

var ansat på deltid og dermed alle omfattet af deltidslovens §<br />

4a, hvorfor der må tilkomme sagsøgte et vidt skøn med hensyn til valg<br />

af, hvilken medarbejder der skulle normeres op i tid.<br />

• at sagsøgte ikke havde mulighed for at normere andre end netop<br />

sagsøger op til fuld tid med henblik på at få dækket sit driftsmæssige<br />

behov for yderligere medarbejdertimer. Det gøres således gældende,<br />

at sagsøgtes valg af opnormering af netop sagsøgers stilling allerede<br />

som følge heraf er sagligt begrundet.<br />

• at der må lægges vægt på, at sagsøger var den af sagsøgtes deltidsansatte<br />

med det klart laveste ugentlige antal arbejdstimer - 24 timer -<br />

og at sagsøger havde 2 hele ugentlige fridage, hvorfor sagsøgte ved en<br />

opnormering af sagsøgers stilling til fuld tid ville få forøget medarbejderressourcerne<br />

med 13 timer ugentligt og samtidig sikret fuld bemanding<br />

alle hverdage i ulige uger undtagen onsdag og alle hverdage i lige<br />

uger undtagen mandag og fredag.<br />

• at en opnormering i dette omfang var påkrævet for at kunne honorere<br />

sagsøgtes behov for øgede medarbejderressourcer som følge af<br />

sagsøgtes besluttede omstrukturering af virksomheden.<br />

Til støtte for, at sagsøgte ikke alternativt kunne have valgt at opnormere<br />

nogen af de andre deltidsansatte medarbejdere til fuld tid, gøres<br />

det i første række gældende,<br />

• at sagsøgte ikke herved kunne få dækket sit driftsmæssige behov.<br />

Hverken ved opnormering af én enkelt anden medarbejder eller flere<br />

af disse samlet.<br />

• at der må lægges vægt på, at det er ubestridt, at sagsøgte ikke var<br />

forpligtet til alternativt at opnormere C's stilling, idet hun var ansat på<br />

32 timer med lønkompensation op til 37 timer af kommunen grundet<br />

et handicappet barn.<br />

• at D var ansat på 32 timer ugentligt af helbredsmæssige årsager,<br />

idet hun havde hyppige hovedsmerter, for hvilke hun i øvrigt ofte<br />

modtog behandling under ansættelsen.<br />

• at D allerede inden sin tiltræden hos sagsøgte havde gjort klart for<br />

sagsøgte, at hun af helbredsmæssige årsager hverken kunne eller ville<br />

gå varigt op i tid, endsige overgå til en varig fuldtidsstilling. Ved en<br />

opnormering af D's stilling til fuld tid ville sagsøgte endvidere kun<br />

have opnået yderligere 5 medarbejdertimer ugentligt, hvilket på ingen<br />

måde ville have været tilstrækkeligt til at dække sagsøgtes driftsmæssige<br />

behov for yderligere medarbejdertimer og større koncentration af<br />

dage med fuld medarbejderstyrke på klinikken.<br />

• at det allerede af disse grunde er sagligt, at sagsøgte ikke alternativt<br />

valgte at opnormere D's stilling til fuld tid.<br />

• at det er sagligt begrundet, at sagsøgte ikke alternativt valgte at<br />

opnormere B's stilling til en fuldtidsstilling.<br />

• at der i den forbindelse må lægges vægt på, at B i forvejen arbejdede<br />

34,37 timer ugentligt, hvilket næsten svarede til en fuldtidsstilling. Ved<br />

en opnormering af B's stilling til en fuldtidsstilling ville sagsøgte således<br />

alene vinde 2,63 timer ugentligt, hvilket på ingen måde ville være tilstrækkeligt<br />

til at dække sagsøgtes driftsmæssige behov for yderligere<br />

medarbejdertimer og større koncentration af dage med fuld medarbejderstyrke<br />

på klinikken.<br />

• at B havde næsten 4 års højere anciennitet end sagsøger.<br />

• at det må lægges til grund, at der ikke var noget helbredsmæssigt<br />

til hinder for, at sagsøger kunne have bestridt den opnormerede stilling.<br />

• at det er sagsøgers bevisbyrde, at det på opsigelsestidspunktet den<br />

15. juli 2008 skulle have ligget fast og stået sagsøgte klart, at sagsøger<br />

af helbredsmæssige årsager var afskåret fra at kunne bestride en fuldtidsstilling.<br />

• at sagsøger ikke har løftet denne bevisbyrde.<br />

• at den af sagsøger med stævningen fremlagte erklæring (bilag 8)<br />

fra overlæge Jim Larsen, der er udfærdiget efter opsigelsestidspunktet,<br />

og som sagsøgte først har set med stævningen, ikke kan tillægges nogen<br />

form for skadevirkning i forhold til sagsøgte.<br />

3070<br />

• at sagsøgte under ingen omstændigheder som alternativ til opnormeringen<br />

af sagsøgers stilling har været forpligtet til i stedet at opnormere<br />

B's og D's stillinger til fuldtidsstillinger, allerede som følge af at<br />

sagsøgtes driftsmæssige behov for yderligere medarbejderressourcer<br />

ikke i tilstrækkelig grad ville blive imødekommet herved, og idet<br />

sagsøgte i øvrigt herved ville have forårsaget, at 2 deltidsansatte i stedet<br />

for 1 deltidsansat blev tvunget til at overgå til fuldtidsansættelse, og<br />

at disse 2 ville kunne betragte sig som opsagte og fratræde med deraf<br />

følgende driftsmæssige problemer for sagsøgte.<br />

• at et sådant krav endvidere ville stride mod sagsøgtes ledelsesret,<br />

det almindelige proportionalitetsprincip og formålet med deltidsloven.<br />

Ad afdækning af alternativer til opnormering af sagsøgers stilling:<br />

Det bestrides, at sagsøgte ikke havde afdækket alle eventuelle alternativer<br />

til en opnormering af sagsøgers stilling, førend sagsøgte varslede<br />

denne den 15. juli 2008 (bilag 2).<br />

Det gøres i den forbindelse gældende,<br />

• at det var åbenbart, at der netop ikke var nogen alternativer i forhold<br />

til opnormeringen af sagsøgers stilling, idet sagsøgtes legitime driftsmæssige<br />

behov ikke kunne nås på anden vis.<br />

• at det ikke er nogen betingelse for sagligheden af sagsøgtes opsigelse<br />

af sagsøgers deltidsstilling, at sagsøgte skulle have afholdt et formelt<br />

medarbejdermøde eller lignende inden effektueringen af opsigelsen.<br />

• at det var åbenlyst, at der ikke var nogen alternativer til en fuldtidsopnormering<br />

af netop sagsøgers stilling på baggrund af sagsøgtes<br />

driftsmæssige behov, samt idet sagsøgte - og antageligvis også sagsøger<br />

- var fuldt bevidst om, at ingen af de øvrige klinikassistenter i øvrigt<br />

frivillig ville eller kunne overgå til en fuldtidsstilling.<br />

• at det er sagsøgers bevisbyrde, at der rent faktisk bestod realistiske<br />

driftsmæssige alternativer til en opnormering af sagsøgers stilling. Det<br />

gøres samtidig gældende, at sagsøger ikke har løftet denne bevisbyrde.<br />

Ad genbesættelsen af sagsøgers stilling:<br />

Det gøres gældende, at den opnormerede stilling, som sagsøgte<br />

varslede over for sagsøger med sit brev af 15. juli 2008 (bilag 2), er<br />

blevet genbesat i overensstemmelse med det ved varslingen forudsatte<br />

bagvedliggende driftsmæssige hensyn ved sagsøgtes fuldtidsansættelse<br />

af E og sagsøgtes omstrukturering af virksomheden, herunder reorganisering<br />

af fordelingen af arbejdsopgaverne blandt sagsøgtes medarbejdere.<br />

Det bestrides derfor, at sagsøgtes opsigelse af sagsøgers deltidsstilling<br />

skulle være usaglig på baggrund af sagsøgtes ansættelse af E.<br />

Det gøres i den forbindelse gældende,<br />

• at der ikke til skade for sagsøgte kan lægges selvstændig vægt på<br />

sagsøgtes ansættelse af E ved bedømmelse af sagsøgtes opsigelse af<br />

sagsøgers deltidsstilling, idet det gøres gældende, at sagligheden af<br />

denne opsigelse alene skal bedømmes ud fra forholdene på opsigelsestidspunktet.<br />

Det vil sige den 15. juli 2008 og dermed før sagsøgtes<br />

ansættelse af E.<br />

• at der i forhold til indsigelsen mod sagsøgtes ansættelse af E tillige<br />

må lægges vægt på, at sagsøgtes ansættelse heraf er foranlediget af<br />

sagsøgers sygemelding straks efter modtagelsen af opsigelsen den 15.<br />

juli 2008 og sagsøgers efterfølgende kontraopsigelse.<br />

• at sagsøgte af tvingende driftsmæssige årsager var nødsaget til at<br />

finde en hurtig og passende løsning på det herved forårsagede personalemæssige<br />

problem, som sagsøgers fravær havde skabt for driften af<br />

sagsøgtes klinik.<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 5


UfR ONLINE U.2012.3063H<br />

• at sagsøgte ikke på opsigelsestidspunktet var bekendt med eller<br />

kunne forvente, at sagsøger straks ville sygemelde sig og derpå kontraopsige<br />

sin stilling hos sagsøgte.<br />

• at der i stedet må lægges vægt på, at der ikke er sket en nedgang i<br />

den samlede driftsaktivitet hos sagsøgte efter ansættelsen af E, idet<br />

sagsøgtes ansatte samlet løser de samme arbejdsopgaver i samme omfang<br />

som forudsat ved opnormeringen af sagsøgers stilling blot ved en<br />

anden intern arbejdsopgavefordeling.<br />

Ad bevisbyrden for krænkelse af deltidslovens § 4 a, stk. 3:<br />

Det gøres gældende,<br />

• at det følger af deltidslovens § 4 a, stk. 3, at det er sagsøgers bevisbyrde,<br />

at sagsøgtes opsigelse af sagsøgers deltidsstilling alene skyldtes<br />

sagsøgers angivelige ønske om at fortsætte i denne stilling.<br />

• at det er en betingelse for, at bevisbyrden kan vendes om i medfør<br />

af deltidslovens § 4 a, stk. 4, at sagsøger har påvist faktiske omstændigheder,<br />

der giver anledning til at formode, at sagsøgtes opsigelse af<br />

sagsøgers deltidsstilling alene skyldtes sagsøgers ønske om at kunne<br />

fortsætte i denne stilling.<br />

• at sagsøger ikke har påvist sådanne faktiske omstændigheder,<br />

hvorfor der ikke er grundlag for, at bevisbyrden vendes om.<br />

• at sagsøger herefter ikke har løftet sin bevisbyrde for, at der foreligger<br />

en krænkelse efter deltidslovens § 4 a, stk. 3, hvorfor sagsøgte<br />

allerede på dette grundlag skal frifindes for sagsøgers rejste krav efter<br />

deltidsloven.<br />

Til støtte for, at sagsøger ikke har påvist eksistensen af faktiske omstændigheder,<br />

der giver anledning til at formode, at det alene var<br />

sagsøgers ønske om at fortsætte i sin deltidsstilling, der forårsagede<br />

sagsøgtes opsigelse af hendes deltidsstilling, gøres det gældende,<br />

3071<br />

• at det forhold, at sagsøger var ansat i en deltidsstilling, og at<br />

sagsøgte opsagde denne med samtidig fremsættelse af tilbud om<br />

genansættelse i en fuldtidsstilling, ikke i sig selv kan skabe en sådan<br />

formodning for en krænkelse af deltidslovens § 4 a, stk. 3, at bevisbyrden<br />

skal vendes om.<br />

• at der i denne forbindelse må lægges vægt på, at alle sagsøgtes øvrige<br />

medarbejdere også var deltidsansatte, og at sagsøgte havde et<br />

uafviseligt objektivt behov for en opnormering af medarbejdertimer i<br />

klinikken med henblik på at kunne gennemføre sin besluttede omstrukturering<br />

af virksomheden.<br />

• at sagsøger ikke på nogen måde har godtgjort, at hun ikke kunne<br />

varetage en fuldtidsstilling, og at sagsøgte endvidere i givet fald skulle<br />

have været bekendt hermed.<br />

Såfremt retten mod forventning måtte finde, at der er grundlag for,<br />

at bevisbyrden skal vendes om i medfør af deltidslovens § 4 a, stk. 4,<br />

gøres det gældende, at sagsøgte i givet fald da har løftet sin bevisbyrde.<br />

Det gøres således gældende,<br />

• at sagsøgte har dokumenteret, at sagsøgtes opnormering af sagsøgers<br />

stilling var driftsmæssigt og dermed sagligt begrundet.<br />

Ad bevisbyrden for krænkelse af funktionærlovens § 2 b:<br />

Det gøres gældende,<br />

• at det efter funktionærlovens § 2 b er sagsøgers bevisbyrde at<br />

godtgøre, at sagsøgte har forfulgt usaglige hensyn ved at vælge at opnormere<br />

sagsøger i stedet for C, B og/eller D, når henses til, at alle<br />

sagsøgtes medarbejdere var omfattet af samme generelle beskyttelse<br />

- deltidsloven - og at sagsøgte som følge af omstruktureringen havde<br />

et objektivt behov for en væsentlig tilførsel af yderligere ugentlige<br />

medarbejdertimer og en øget koncentration af den samlede medarbejderstyrkes<br />

samtidige tilstedeværelse på klinikken.<br />

• at sagsøger ikke har løftet sin bevisbyrde, hvorfor sagsøgte også<br />

må frifindes for sagsøgers krav om godtgørelse for usaglig afskedigelse<br />

efter funktionærlovens § 2 b.<br />

Ad den subsidiære frifindelsespåstand:<br />

Til støtte for den subsidiære frifindelsespåstand gøres det gældende,<br />

• at sagsøgers nedlagte principale påstand er helt ude af proportioner,<br />

og at kravet savner ethvert retligt grundlag, selv såfremt retten mod<br />

forventning måtte finde, at der foreligger en krænkelse af deltidslovens<br />

§ 4 a eller funktionærlovens § 2 b.<br />

Det gøres i den forbindelse overordnet gældende,<br />

• at der ikke er noget som helst retligt belæg for, at en krænkelse af<br />

deltidslovens § 4 a skal udmåles godtgørelsesmæssigt højere end en<br />

krænkelse af ligebehandlingslovens § 9, jf. § 16, eller en krænkelse af<br />

forskelsbehandlingslovens § 7, jf. § 2-4.<br />

Det gøres tværtimod gældende,<br />

• at godtgørelsesniveauet for krænkelse af deltidslovens § 4 a skal<br />

udmåles klart lavere end det tilsvarende niveau for krænkelse af ligebehandlingslovens<br />

§ 9, jf. § 16, eller forskelsbehandlingslovens § 7,<br />

jf. § 2-4.<br />

Det gøres overordnet gældende,<br />

• at godtgørelsesniveauet for krænkelse af deltidslovens § 4 a skal<br />

udmåles, på linje med hvad der - alene - ville blive tilkendt ved en tilsvarende<br />

krænkelse af funktionærlovens § 2 b, medmindre lønmodtageren<br />

godtgør eksistensen af helt ekstraordinære omstændigheder, der<br />

kan retfærdiggøre en højere udmåling.<br />

Sagsøger har ikke godtgjort eksistensen af sådanne omstændigheder<br />

i denne sag.<br />

Til støtte for ovennævnte anbringender om det generelle godtgørelsesniveau<br />

efter deltidsloven sammenholdt med ligebehandlingsloven,<br />

forskelsbehandlingsloven og funktionærloven påberåbes bl.a. opbygningen<br />

af deltidsloven sammenholdt med ligebehandlingslovens og<br />

forskelsbehandlingsloven.<br />

Herudover påberåbes deltidslovens baggrund og formål, herunder<br />

lovens bagvedliggende EU-retlige direktiv (direktiv 97/81 om rammeaftalen<br />

vedrørende deltidsarbejde, der er indgået af Unice, CEEP og<br />

EFS) samt lovens karakter af at være subsidiær i forhold til krænkelser<br />

efter henholdsvis ligebehandlingsloven eller forskelsbehandlingsloven.<br />

Det gøres videre gældende,<br />

• at sagsøger maksimalt vil kunne tilkendes 6 måneders godtgørelse,<br />

såfremt retten finder, at sagsøgte har foretaget en usaglig opsigelse af<br />

sagsøger efter funktionærlovens § 2 b.<br />

• at sagsøger som følge af sagens omstændigheder bør tilkendes en<br />

godtgørelse på klart under 6 måneder, såfremt retten mod forventning<br />

måtte finde, at sagsøgte har krænket enten deltidslovens § 4a eller<br />

funktionærlovens § 2 b.<br />

Rettens begrundelse og afgørelse:<br />

Retten lægger til grund, at deltidsloven også gælder i en situation, hvor<br />

den på deltid ansatte af arbejdsgiveren anmodes om at arbejde fuldtid<br />

og afskediges, fordi den ansatte afslår dette.<br />

Det påhviler sagsøger at påvise, at der foreligger faktiske omstændigheder,<br />

som har givet anledning til at formode, at afskedigelsen skyldes<br />

den omstændighed, at sagsøger blev anmodet om at arbejde på fuld<br />

tid. Retten finder efter bevisførelsen, at sagsøger har påvist dette, idet<br />

sagsøger, straks hun afslog at arbejde 37 timer ugentlig, blev opsagt<br />

fra sin stilling som deltidsansat klinikassistent på 24 timer.<br />

3072<br />

Det bemærkes i den forbindelse, at det har været helt op til de<br />

sagsøgte at vurdere, om det har været nødvendigt at udvide arbejdskapaciteten<br />

for klinikassistenterne med 13 timer, og de sagsøgte skal ikke<br />

nærmere begrunde dette, da det er de sagsøgtes ledelsesbeføjelse.<br />

Derimod skal de godtgøre, at dette ikke har kunnet lade sig gøre uden<br />

at afskedige den deltidsansatte sagsøger, jf. deltidslovens § 4 a, stk. 4.<br />

Det må efter Susanne Kleists forklaring lægges til grund, at lønnen<br />

ikke var afgørende, idet hun har forklaret, at opnormering af sagsøger<br />

til 37 timer ville have kostet klinikken mere end ansættelse af E.<br />

Retten lægger efter bevisførelsen til grund, at de sagsøgte var tilfredse<br />

med sagsøgers arbejde.<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 6


UfR ONLINE U.2012.3063H<br />

Det må lægges til grund, at de sagsøgte ikke nærmere har undersøgt,<br />

om man kunne tilvejebringe yderligere klinikassistenttimer uden at<br />

opsige sagsøger. Således havde man ikke på afskedigelsestidspunktet<br />

nærmere undersøgt, om der var nogen af de øvrige ansatte, som kunne<br />

ønske sig at gå enten op eller ned i tid, og sagsøger blev heller ikke<br />

spurgt herom. De sagsøgte har ej heller dokumenteret at have gjort sig<br />

andre overvejelser, førend sagsøger blev afskediget. Retten er opmærksom<br />

på de vidneforklaringer, som er afgivet af klinikassistenterne<br />

omkring deres holdning til at udvide/indskrænke arbejdstiden, men<br />

retten finder ikke, at dette er afgørende for sagens udfald, idet de ikke<br />

på opsigelsestidspunktet er blevet spurgt herom. De sagsøgte måtte i<br />

hvert fald ved drøftelserne den 15. juli 2008 være klar over, at sagsøger<br />

ikke mente at kunne magte en stilling på 37 timer, men at hun tilbød<br />

at gå lidt op i tid, men alligevel valgte de sagsøgte at afskedige hende<br />

uden at foretage nærmere undersøgelser af, om dette nu også var helt<br />

nødvendigt for virksomheden for at opnå den ønskede kapacitetsudvidelse,<br />

og ikke kunne løses på anden for virksomheden tilfredsstillende<br />

måde. Som følge heraf finder retten, at de sagsøgte har handlet i strid<br />

med deltidslovens § 4 a, stk. 3.<br />

Det følger af bestemmelsen, at de sagsøgte skal betale en godtgørelse<br />

til sagsøger. Sagsøger havde ved sin opsigelse 15 års anciennitet. Efter<br />

den foreliggende retspraksis kan det ikke uden videre lægges til grund,<br />

at godtgørelser efter deltidsloven ligger helt på niveau med f.eks. ligestillingsloven.<br />

Som følge heraf finder retten, at der skal tilkendes<br />

sagsøger en godtgørelse på 9 måneders løn, eller i alt 160.774,02 kr.<br />

Vedrørende sagens omkostninger forholdes som nedenfor bestemt,<br />

idet retten kan oplyse, at der er tilkendt sagsomkostninger i forhold til<br />

det vundne beløb, idet retten finder, at sagsanlægget har været nødvendigt<br />

for sagsøger. Retsafgift er tilkendt af det vundne beløb med 4.160<br />

kr., og et passende beløb til dækning af advokatbistand er tilkendt med<br />

40.000 kr. Ved advokatomkostningernes fastsættelse er der lagt vægt<br />

på, at sagen må antages at have principiel karakter.<br />

- - -<br />

Østre Landsrets dom 1. november 2010 (14. afd.), B-678-10 (U<br />

2011.695 Ø)<br />

(B.O. Jespersen, Ole Dybdahl, Rasmus Kieffer-Kristensen (kst.)).<br />

Roskilde Rets dom af 18. februar 2010 (- - -) er anket af Tandlægeforeningen<br />

som mandatar for tandlægerne Susanne Kleist og Claus<br />

Poulsen med påstand om principalt frifindelse, subsidiært at appellanterne<br />

tilpligtes at betale et af landsretten fastsat mindre beløb, end<br />

indstævnte er tilkendt ved byrettens dom.<br />

Indstævnte, HK Danmark som mandatar for A, har påstået stadfæstelse.<br />

Supplerende sagsfremstilling<br />

Det fremgår af et medlemsbevis af 1. september 2008, at Roskilde<br />

Tandklinik ved tandlægerne Susanne Kleist og Claus Poulsen er optaget<br />

som medlem af den landsdækkende klinikkæde dinTANDLÆGE<br />

f.m.b.a.<br />

Det fremgår af et brev af 17. september 2004 fra Dansk Hovedpinecenter,<br />

at D den 26. oktober 2004 har været indkaldt til lægekontrol<br />

på centret.<br />

Af et brev af 23. november 2005 fra overlæge Anita Hansen,<br />

Roskilde Amts Sygehus, fremgår det blandt andet, at B's søn er syg<br />

med smerter i højre skulder og venstre knæ, og at han følges tæt af<br />

børneafdelingen.<br />

Det fremgår af uddannelsesaftale registreret den 10. oktober 2008<br />

hos Skolen for Klinikassistenter og Tandplejere på Københavns Universitet,<br />

at E den 1. oktober 2008 påbegyndte et elevforløb som klinikassistent<br />

hos Roskilde Tandklinik med en arbejdstid på 37 timer om<br />

ugen og en månedsløn på 18.300 kr.<br />

Forklaringer<br />

Der er i landsretten afgivet supplerende forklaringer af Claus Poulsen,<br />

Susanne Kleist og A, og vidnerne B og D.<br />

Claus Poulsen har supplerende forklaret blandt andet, at det var et<br />

krav for medlemskab af kæden »dinTANDLÆGE«, at klinikken blev<br />

ISO-certificeret i løbet af 3 år. Han havde forhørt sig hos andre tandlæger,<br />

som havde været gennem en sådan proces, og de havde fortalt<br />

ham, at man skulle regne med, at bruge 10 til 20 klinikassistenttimer<br />

om ugen på certificeringen. Da de i klinikken allerede havde en hvidbog,<br />

som beskrev en række af deres procedurer, vurderede han dog, at<br />

de nok kunne klare sig med lidt færre timer. Han ønskede samtidig i<br />

sommeren 2008 at gå op tid, så han kunne udføre flere operationer.<br />

Herudover kom der også en tandplejer tilbage fra barsel. Samlet betød<br />

disse forhold, at der var brug for flere klinikassistenttimer i klinikken<br />

end tidligere.<br />

3073<br />

Han vurderede, at problemet ville kunne løses ved, at A gik op på<br />

fuld tid. Han vidste, at hun før sin ansættelse hos appellanten i 1993<br />

havde arbejdet på fuld tid i en anden klinik. Hun havde desuden altid<br />

påtaget sig overarbejde, når han havde anmodet om det. Han har altid<br />

været tilfreds med A's arbejde. Efter sit sygdomsforløb i 2005 varetog<br />

hun de samme opgaver, som før sygdommen. Hun klarede det fint,<br />

også selv om det i begyndelsen gik lidt langsommere. Nogle uger efter<br />

at hun var kommet tilbage, bad hun om lønforhøjelse, hvilket undrede<br />

ham lidt. Hun foreslog, at hun kunne arbejde en halv dag mere ugentligt,<br />

hvilket han dog på daværende tidspunkt afslog, da han ikke havde behov<br />

for yderligere klinikassistenttimer.<br />

Det er hans opfattelse, at grunden til, at A afslog tilbuddet om at<br />

overgå til at arbejde på fuld tid, var, at hun ikke gad. A meldte sig syg<br />

kort efter opsigelsen, hvilket betød, at hun ikke holdt sin sommerferie.<br />

Senere meldte hun sig syg igen. Han modtog i den forbindelse en lægeerklæring.<br />

Den 27. september 2008 opsagde A sin stilling, idet hun<br />

havde fundet en deltidsstilling hos en anden tandlæge.<br />

Der var ud over A tre andre deltidsansatte klinikassistenter. Det<br />

drejede sig om C, B og D. Deres arbejdstid var henholdsvis 32 timer,<br />

34,37 timer og 32 timer. Da det er en lille klinik, kendte han dem rigtig<br />

godt, og han vidste, at ingen af dem havde mulighed for at ændre deres<br />

arbejdstid i relevant omfang. Det skyldtes navnlig deres familiemæssige<br />

og økonomiske forhold. C og B havde begge syge børn, og D var plaget<br />

af hovedpine. Han indgik ikke i formelle drøftelser med de tre andre<br />

klinikassistenter om ændring af deres arbejdstid, da han vidste, at det<br />

ikke ville føre til noget.<br />

Det ville ikke passe ind i driften at ansætte en yderligere klinikassistent<br />

på deltid, idet de var et lille fasttømret team. Det er af stor betydning<br />

for klinikkens drift, at alle de ansatte kender hinanden og er vant<br />

til at arbejde sammen. Han ønskede derfor ikke at have flere ansatte<br />

end nødvendigt. Desuden ville det være vanskeligt at finde en kvalificeret<br />

kandidat til en stilling med en så kort ugentlig arbejdstid. Det<br />

havde ikke givet mening at ansætte en klinikassistentelev ved siden af<br />

A, idet der så havde været 24 klinikassistenttimer i overskud i klinikken.<br />

De har tidligere haft elever i klinikken. Eleverne er ikke blev fastansat<br />

direkte efter elevforløbet, men nogle har fået ansættelse i klinikken på<br />

et senere tidspunkt.<br />

Susanne Kleist har supplerende forklaret blandt andet, at der løbende<br />

havde været drøftelser med klinikkens ansatte om betydningen af optagelsen<br />

i »dinTANDLÆGE«. Det var hendes opfattelse, at der ikke var<br />

noget til hinder for, at A kunne arbejde på fuld tid, da hun ikke havde<br />

særlige helbredsproblemer eller små børn. Det var Claus, som hun er<br />

gift med, der førte samtalerne med A. De havde på forhånd diskuteret<br />

situationen, men ikke forventet, at hun ville sige nej. Det lå dog i kortene,<br />

at konsekvensen så måtte blive, at hun blev opsagt.<br />

Der er en grænse for, hvor mange ansatte der kan være i en tandlægeklinik<br />

af den pågældende type, hvis det skal fungere. Det handler blandt<br />

andet om, at medarbejderne skal kende hinanden, og at der skal være<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 7


UfR ONLINE U.2012.3063H<br />

en tryg og god stemning i klinikken. Det havde givet problemer, hvis<br />

de havde ansat en elev ved siden af A, idet eleven ikke ville have noget<br />

at lave i mange timer, hvilket ville være uhensigtsmæssigt både af<br />

økonomiske og uddannelsesmæssige hensyn. Tandlægeklinikken har<br />

fungeret godt siden omstruktureringen i 2008.<br />

A har supplerende forklaret blandt andet, at opsigelsen kom som et<br />

lyn fra en klar himmel. Hun havde tidligere kun hørt løs snak om ISOcertificering,<br />

og havde ikke hørt om, at der var planer om at omstrukturere<br />

klinikken. Det er hendes opfattelse, at Claus Poulsen og Susanne<br />

Kleist vidste, at hun ikke havde overskud til at arbejde mere, end hun<br />

gjorde. Det har hun aldrig lagt skjul på. Hun sagde til Claus, at hun<br />

godt kunne prøve at tage nogle flere timer, men at hun i hvert fald<br />

havde behov for en fridag om ugen. Det ville han ikke acceptere. Det<br />

er ikke rigtigt, at hun tidligere har tilbudt at arbejde hver onsdag, men<br />

hun har sagt, at hun indimellem godt kunne arbejde en ekstra dag, hvis<br />

der var behov for det i klinikken.<br />

Grunden til, at hun selv opsagde stillingen den 27. september 2008,<br />

var, at hun havde fundet en deltidsstilling i Køge, hvor arbejdstiden<br />

var på 23 timer om ugen. Hun er stadigvæk ansat der, men arbejder i<br />

øjeblikket kun 15 timer om ugen, da hun igen er blevet opereret for<br />

kræft. Hun regner dog med at skulle tilbage på 23 timer.<br />

B har supplerende forklaret blandt andet, at baggrunden for, at hun<br />

alene arbejdede på deltid, var, at hendes søn havde indlæringsvanskeligheder<br />

og en gigtsygdom, der betød, at hun ofte gik til hospitalsundersøgelser<br />

med ham. I virkeligheden ville hun gerne gå ned i tid, men<br />

hun havde ikke råd til det. Alle i klinikken kendte til omstændighederne<br />

omkring hendes søn. Det vil efter vidnets opfattelse ikke være optimalt<br />

med flere ansatte. Klinikassistenteleven, som afløste A, fik i begyndelsen<br />

mest enkle opgaver.<br />

D har supplerende blandt andet forklaret, at hun i forbindelse med<br />

ansættelsen hos Claus Poulsen og Susanne Kleist havde gjort det klart,<br />

at hun ikke kunne arbejde mere end 32 timer om ugen på grund af migræne.<br />

Hun kunne heller ikke gå ned i tid, da hendes økonomi ikke<br />

ville kunne bære det.<br />

Procedure<br />

Parterne har gjort de samme anbringender gældende som for byretten<br />

og procederet i overensstemmelse hermed.<br />

3074<br />

Landsrettens begrundelse og resultat:<br />

Det er ubestridt, at deltidsloven finder anvendelse i en situation som<br />

den foreliggende, hvor en deltidsansat lønmodtager afskediges, fordi<br />

lønmodtageren har afslået at arbejde på fuld tid.<br />

Det fremgår af sagen, at tandlægerne Claus Poulsen og Susanne<br />

Kleist den 15. juli 2008 opsagde A fra stillingen som klinikassistent i<br />

Roskilde Tandklinik med en arbejdstid på 24 timer om ugen. A fik<br />

samtidig tilbudt genansættelse i samme stilling, men med en arbejdstid<br />

på 37 timer om ugen, hvilket hun afslog. Den 27. september 2008<br />

kontraopsagde A, da hun havde fået ansættelse på en anden tandlægeklinik.<br />

Som erstatning for A blev der den 1. oktober 2008 ansat en<br />

klinikassistentelev med en arbejdstid på 37 timer om ugen.<br />

Også efter bevisførelsen for landsretten lægges det til grund, at Claus<br />

Poulsen og Susanne Kleist var tilfredse med A's arbejde, og at afskedigelsen<br />

var begrundet i et ønske om at øge omfanget af klinikassistenttimer<br />

i klinikken.<br />

Som fastslået af Højesteret i U 2006.2346 H begrænser deltidsloven<br />

ikke en arbejdsgivers ret til at foretage afskedigelse ud fra et sagligt<br />

skøn over behovet for arbejdskraft.<br />

Landsretten finder det efter bevisførelsen godtgjort, at der som følge<br />

af ISO-certificering af klinikken, en tandplejers tilbagevenden fra barsel<br />

og Claus Poulsens ønske om at foretage flere operationer var et driftsmæssigt<br />

behov for at øge antallet af klinikassistenttimer i klinikken.<br />

Det findes endvidere godtgjort, at det af driftsmæssige hensyn ville<br />

være en fordel, hvis disse timer kunne tilvejebringes ved at udvide arbejdstiden<br />

for en eller flere af de deltidsansatte klinikassistenter, og at<br />

det i den forbindelse var nærliggende at ændre A's stilling med en arbejdstid<br />

på 24 timer om ugen til en fuldtidsstilling.<br />

Landsretten har herved blandt andet lagt vægt på Claus Poulsens og<br />

Susanne Kleists forklaringer om, at det af hensyn til klinikkens begrænsede<br />

størrelse ikke ville være hensigtsmæssigt at udvide antallet af<br />

klinikassistenter, og at det herudover ville være vanskeligt at finde en<br />

egnet kandidat til en stilling med så få ugentlige arbejdstimer. Endvidere<br />

har landsretten lagt vægt på oplysningerne om de andre deltidsansatte<br />

klinikassistenters forhold.<br />

Da afskedigelsen på den anførte baggrund må anses for sagligt begrundet<br />

i omstruktureringer i klinikken, har A ikke krav på godtgørelse<br />

efter deltidsloven. Det forhold, at der efterfølgende blev ansat en klinikassistentelev<br />

i A's stilling, er i den forbindelse uden betydning.<br />

Herefter, og idet A af de ovenfor anførte grunde heller ikke har krav<br />

på godtgørelse efter funktionærlovens § 2 b, tager landsretten Claus<br />

Poulsens og Susanne Kleists frifindelsespåstand til følge.<br />

Under hensyn til sagens udfald, karakter og omfang skal HK Danmark<br />

som mandatar for A betale tandlægerne Claus Poulsen og Susanne<br />

Kleist 80.000 kr. i sagsomkostninger for byret og landsret, hvoraf 4.160<br />

kr. udgør retsafgiften for landsretten, og 1.465,20 kr. udgør vidnegodtgørelse<br />

til D.<br />

- - -<br />

Højesterets dom.<br />

I tidligere instanser er afsagt dom af Retten i Roskilde den 18. februar<br />

2010 og af Østre Landsrets 14. afdeling den 1. november 2010.<br />

I pådømmelsen har deltaget fem dommere: Peter Blok, Jytte Scharling,<br />

Niels Grubbe, Hanne Schmidt og Oliver Talevski.<br />

Påstande<br />

Appellanten, HK Danmark som mandatar for boet efter A, har påstået,<br />

at Claus Poulsen og Susanne Kleist til boet efter A skal betale<br />

160.774,02 kr., subsidiært et mindre beløb, med procesrente fra sagens<br />

anlæg den 7. maj 2009.<br />

Indstævnte, Tandlægeforeningen som mandatar for Claus Poulsen<br />

og Susanne Kleist, har påstået stadfæstelse af landsrettens dom, subsidiært<br />

frifindelse mod betaling af et mindre beløb.<br />

Anbringender<br />

HK Danmark som mandatar for boet efter A har gentaget sine anbringender<br />

og har supplerende anført bl.a., at antallet af ekstra arbejdstimer,<br />

klinikken havde behov for, i realiteten var baseret på et rent gæt fra<br />

Claus Poulsen og Susanne Kleist. Det reelle behov blev ikke afdækket<br />

præcist, og det blev ikke drøftet med medarbejderne, om nogen kunne<br />

gå op eller ned i antal timer. A ville have været indstillet på at gå<br />

yderligere ned i tid, og det ville også have været relevant for nogle af<br />

kollegerne. Hermed ville det antal timer, der kunne tilbydes en ny<br />

kollega, være højere end de 13 timer, som A blev varslet op i tid.<br />

Begrundelsen for opsigelsen af A var ikke hensynet til klinikkens<br />

økonomi, patienterne, vagtplanlægningen eller lokaleforhold. Den reelle<br />

begrundelse var, at Claus Poulsen og Susanne Kleist ikke ønskede<br />

flere ansatte. Opsigelsen er derfor i strid med deltidsloven.<br />

Boet efter A har herefter krav på en godtgørelse, som bør udmåles<br />

til 9 måneders løn henset til A's høje anciennitet og til de principper,<br />

der gælder for opsigelse i strid med ligebehandlingslovens § 9, jf. §<br />

16. Det er samme beskyttelseshensyn, der ligger bag, idet det typisk<br />

er kvinder, der arbejder på deltid.<br />

Tandlægeforeningen som mandatar for Claus Poulsen og Susanne<br />

Kleist har gentaget sine anbringender og har supplerende anført bl.a.,<br />

at Claus Poulsen og Susanne Kleist på grundlag af deres løbende dialog<br />

med<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 8<br />

3075


UfR ONLINE U.2012.3063H<br />

medarbejderne inden opsigelsen overvejede mulighederne for ændringer<br />

i personalegruppen. Herigennem var de bekendt med, at der ikke var<br />

andre klinikassistenter, der kunne øge deres arbejdstid. Claus Poulsen<br />

og Susanne Kleist vurderede, at behovet for yderligere klinikassistenttimer<br />

ikke kunne afhjælpes ved ansættelse af en ny deltidsmedarbejder.<br />

Det ville være uhensigtsmæssigt at forøge antallet af klinikassistenter<br />

set i forhold til klinikkens begrænsede størrelse, idet for mange forskellige<br />

ansigter ville skabe utryghed hos patienterne. Det ville endvidere<br />

være vanskeligt at finde en egnet og permanent kandidat til en stilling<br />

med få ugentlige arbejdstimer.<br />

Godtgørelsens størrelse skal i givet fald udmåles, på linje med hvad<br />

der ville blive tilkendt ved tilsvarende krænkelser af funktionærlovens<br />

§ 2 b. Der skal endvidere tages hensyn til, at A før udløbet af opsigelsesperioden<br />

fandt en anden ansættelse.<br />

Højesterets begrundelse og resultat<br />

A var ansat som klinikassistent hos tandlægerne Claus Poulsen og<br />

Susanne Kleist med en arbejdstid på 24 timer om ugen. Ved brev af<br />

15. juli 2008 blev hendes deltidsstilling opsagt, idet hun samtidig blev<br />

tilbudt arbejde på fuld tid.<br />

Sagen angår i første række, om opsigelsen af A var i strid med deltidslovens<br />

§ 4 a, stk. 3. Efter denne bestemmelse har en lønmodtager,<br />

der afskediges, fordi lønmodtageren har afslået at arbejde på deltid,<br />

eller fordi lønmodtageren har anmodet om at arbejde på deltid, ret til<br />

en godtgørelse. Højesteret finder i overensstemmelse med det, som<br />

parterne har givet udtryk for, at bestemmelsen også omfatter en situation<br />

som den foreliggende, hvor en deltidsansat lønmodtager afskediges,<br />

fordi denne afslår at arbejde på fuld tid.<br />

Deltidslovens § 4 a, stk. 3, må imidlertid forstås i overensstemmelse<br />

med § 5, stk. 3, i den aftale mellem Landsorganisationen i Danmark<br />

og Dansk Arbejdsgiverforening, som er optaget som bilag til loven,<br />

således at en opsigelse, som følge af at lønmodtageren har afvist at få<br />

ændret sin arbejdstid, ikke giver lønmodtageren ret til godtgørelse,<br />

hvis arbejdsgiverens ønske er begrundet i virksomhedens driftskrav.<br />

Heri ligger efter Højesterets opfattelse, at ændringen af lønmodtagerens<br />

arbejdstid skal være sagligt begrundet i væsentlige hensyn til virksomhedens<br />

drift.<br />

Det lægges efter A's og Claus Poulsens forklaringer til grund, at de<br />

den 14. juli 2008 havde en samtale, hvor Claus Poulsen oplyste, at<br />

klinikken havde brug for flere klinikassistenttimer, og at hun ville blive<br />

tilbudt en 37-timers stilling. De talte sammen på ny den 15. juli 2008,<br />

hvor A afslog at arbejde 37 timer. Umiddelbart herefter opsagde Claus<br />

Poulsen hendes deltidsstilling og tilbød hende en fuldtidsstilling. Det<br />

må på denne baggrund og efter opsigelsens indhold lægges til grund,<br />

at opsigelsen var en følge af, at A afslog at arbejde på fuld tid. Claus<br />

Poulsen og Susanne Kleist skal herefter i medfør af deltidslovens § 4<br />

a, stk. 4, bevise, at deres ønske om, at A skulle arbejde på fuld tid, var<br />

sagligt begrundet i væsentlige hensyn til virksomhedens drift.<br />

Det er ubestridt, at klinikken havde et behov for at øge antallet af<br />

klinikassistenttimer. Baggrunden herfor var, at klinikken skulle ISOcertificeres,<br />

at Claus Poulsen ønskede at arbejde 5 timer mere om ugen,<br />

og at en tandplejer vendte tilbage fra barsel.<br />

Claus Poulsen og Susanne Kleist har ikke godtgjort, at det ville være<br />

forbundet med væsentlige ulemper eller uforholdsmæssige omkostninger<br />

at tilgodese behovet for yderligere klinikassistenttimer ved at ansætte<br />

en yderligere klinikassistent på deltid. Det er heller ikke godtgjort,<br />

at det ikke ville have været muligt at tiltrække ansøgere til en sådan<br />

deltidsstilling, eventuelt i forbindelse med en forøgelse af timetallet<br />

ved, at A eller andre af de ansatte gik lidt ned i tid.<br />

Det er på denne baggrund ikke bevist, at Claus Poulsens og Susanne<br />

Kleists ønske om, at A skulle gå op på fuld tid, var begrundet i væsentlige<br />

hensyn til virksomhedens drift. A har derfor krav på godtgørelse<br />

efter deltidslovens § 4 a, stk. 3.<br />

Ved fastsættelsen af godtgørelsens størrelse må der tages hensyn til<br />

A's anciennitet og omstændighederne i øvrigt, herunder at A fandt et<br />

nyt job i opsigelsesperioden. Højesteret finder, at godtgørelsen passende<br />

kan fastsættes til et beløb svarende til 3 måneders løn.<br />

Herefter skal Claus Poulsen og Susanne Kleist til boet efter A betale<br />

53.591 kr. med procesrente fra den 7. maj 2009.<br />

I sagsomkostninger for byret, landsret og Højesteret skal Tandlægeforeningen<br />

som mandatar for Claus Poulsen og Susanne Kleist betale<br />

i alt 104.290 kr. til HK Danmark som mandatar for boet efter A. Heraf<br />

er 100.000 kr. til dækning af udgiften til advokatbistand for alle tre<br />

instanser og 4.290 kr. til dækning af retsafgift for byret og Højesteret<br />

af det vundne beløb.<br />

Thi kendes for ret:<br />

Claus Poulsen og Susanne Kleist skal til boet efter A solidarisk betale<br />

53.591 kr. med procesrente fra den 7. maj 2009.<br />

I sagsomkostninger for byret, landsret og Højesteret skal Tandlægeforeningen<br />

som mandatar for Claus Poulsen og Susanne Kleist betale<br />

i alt 104.290 kr. til HK Danmark som mandatar for boet efter A.<br />

De idømte beløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms<br />

afsigelse.<br />

Sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.<br />

1. FT 2000-01, till. A, s. 6778ff., FT 2001-02, 2. saml., till. A, s. 2810ff., og<br />

till. B, s. 968, U 2006.2346 H, Afskedigelsesnævnets kendelse af 31. maj<br />

2005 i sag 1244/05, Ole Hasselbalch: Deltid (2005), s. 51-55, Ruth Nielsen:<br />

EU-arbejdsret (2006), s. 143, Ole Hasselbalch: Den danske arbejdsret, bind<br />

II, 1. udg. (2009), s. 1046-49, og Lars Svenning Andersen: Funktionærret,<br />

4. udg. (2011), s. 276-80.<br />

Copyright © 2012 Karnov Group Denmark A/S side 9


Sag 223/2010<br />

(2. afdeling)<br />

HK Danmark som mandatar for A<br />

(advokat Peter Breum)<br />

mod<br />

Dansk Erhverv som mandatar for B<br />

(advokat Peter Vibe)<br />

HØJESTERETS DOM<br />

afsagt mandag den 14. maj 2012<br />

I tidligere instans er afsagt dom af Sø- og Handelsretten den 22. juni 2010.<br />

I pådømmelsen har deltaget fem dommere: Peter Blok, Per Walsøe, Jytte Scharling, Thomas<br />

Rørdam og Oliver Talevski.<br />

Påstande<br />

Appellanten, HK Danmark som mandatar for A, har nedlagt påstand om, at B til A yderligere<br />

skal betale 399.710,60 kr., subsidiært 47.451,40 kr., med procesrente af 700 kr. fra 30. sep-<br />

tember 2007, af 700 kr. fra 31. oktober 2007, af 700 kr. fra 30. november 2007, af 700 kr. fra<br />

31. december 2007, af 700 kr. fra 31. januar 2008 og af 700 kr. fra 28. februar 2008 samt af<br />

resten fra sagens anlæg den 5. februar 2009.<br />

Indstævnte, Dansk Erhverv som mandatar for B, har påstået frifindelse og har endvidere ned-<br />

lagt selvstændig påstand om, at A til B skal betale 10.000 kr. med procesrente fra den 25. juni<br />

2010, subsidiært fra påstandens nedlæggelse den 14. september 2010.<br />

Det er oplyst, at Sø- og Handelsrettens dom er blevet opfyldt. Domsbeløbet på i alt 44.089,60<br />

kr. er fradraget i appellantens påstande, som i øvrigt er opgjort som anført i Sø- og Handels-<br />

rettens dom.


- 2 -<br />

Indstævntes selvstændige påstand angår godtgørelsen på 10.000 kr. for overtrædelse af ligebe-<br />

handlingslovens § 4, jf. § 14. Godtgørelsen kræves tilbagebetalt, hvis A får medhold i sit krav<br />

om efterregulering af løn.<br />

Supplerende sagsfremstilling<br />

Der er for Højesteret fremlagt en oversigt over ansatte indkøbsassistenters løn i perioden 1.<br />

januar 2006 til december 2008. Oversigten, der også omfatter A, angår i alt 19 personer, heraf<br />

3 mænd. Af disse er der fire personer, inkl. A, som ikke fik lønforhøjelse i 2007. En af de tre<br />

andre personer (mand) tiltrådte den 1. november 2006, mens en anden (kvinde) først tiltrådte<br />

den 1. maj 2007. Lønstigningerne varierede fra 500 kr. til 2.420 kr. om måneden. Den løn-<br />

stigning på 700 kr., som A har rejst krav om, ligger under gennemsnittet for lønstigningerne i<br />

2007.<br />

I den e-mail, som A den 17. maj 2008 sendte til Michael Hansen, hedder det ud over det, som<br />

er citeret i Sø- og Handelsrettens dom, bl.a.:<br />

”1. Jeg er godt klar over at jeg ikke var tilknyttet din afd. men derfor kan jeg godt syntes<br />

at det er for dårligt, bare fordi man er på barsel er man jo stadigvæk ansat og derfor bugte<br />

B, havde indkaldt til mus, med evt. løn stigninger.”<br />

Anbringender<br />

HK Danmark som mandatar for A har gentaget sine anbringender og supplerende i relation til<br />

kravet om efterregulering af løn anført, at oversigten over lønregulering i den periode, hvor A<br />

var på barsel, viser, at den manglende lønregulering alene skyldtes fraværet på grund af gra-<br />

viditet og barsel. Der er givet lønforhøjelse med forskellige beløb, og det vil i sagens natur<br />

være umuligt at finde frem til det beløb, som ville have været resultatet af en reel lønregule-<br />

ringssamtale. Indstævnte må bære risikoen herfor. Der kan godt ske en ligelønskrænkelse for<br />

et enkelt lønvilkårs vedkommende. Det er således ikke en forudsætning for at konstatere, at<br />

der er sket krænkelse, at der foretages en helhedsvurdering af lønforholdene.<br />

I relation til kravet om godtgørelse for, at A ikke blev indkaldt til lønsamtale, er det supple-<br />

rende anført, at der er hjemmel til både at tilkende en lønefterregulering i henhold til lige-<br />

lønslovens § 2 og en godtgørelse efter ligebehandlingslovens § 14, jf. § 4.


- 3 -<br />

Dansk Erhverv som mandatar for B har gentaget sine anbringender og i relation til appellan-<br />

tens krav om efterregulering af løn supplerende anført, at oversigten over lønregulering i 2007<br />

viser, at A ikke blev stillet dårligere end andre sammenlignelige medarbejdere af modsat køn.<br />

Ved vurderingen af, om der er tale om en lavere løn, skal der endvidere ses på medarbejde-<br />

rens aktuelle samlede løn, eventuelt før og efter en lønstigning, i forhold til sammenlignelige<br />

medarbejdere af modsat køn. Det er derfor ikke spørgsmålet om lønstigning eller ikke løn-<br />

stigning, som er afgørende for, om en arbejdsgiver lever op til ligelønsloven. Lønniveauet for<br />

den enkelte medarbejder beror i øvrigt på en individuel forhandling på baggrund af kvalifi-<br />

kationer, indsats, anciennitet m.v., jf. overenskomstens § 4. Det er derfor udokumenteret, at A<br />

ville have fået en lønstigning på netop 700 kr. At denne lønstigning er under gennemsnittet<br />

for afdelingen, er uden betydning.<br />

Den selvstændige påstand er nedlagt for det tilfælde, at A får medhold i, at hendes løn skal<br />

efterreguleres som påstået. I så fald er der ikke hjemmel til eller grundlag for også at tilkende<br />

hende en godtgørelse for krænkelse af ligebehandlingslovens § 4. En sådan godtgørelse bør,<br />

hvis den tilkendes, nedsættes under hensyn til lønefterreguleringen.<br />

Højesterets begrundelse og resultat<br />

Spørgsmålet om efterregulering af løn efter ligelønslovens § 2<br />

HK Danmark har anført, at A har krav på efterregulering af sin løn med 700 kr. om måneden<br />

med virkning fra den 1. september 2007, hvor hun vendte tilbage til sit arbejde efter forældre-<br />

orlov. Dansk Erhverv har på vegne af B bestridt, at der er grundlag for lønefterregulering.<br />

Det følger af den dagældende ligelønslov (lovbekendtgørelse nr. 906 af 27. august 2006 om<br />

lige løn til mænd og kvinder), at der ikke på grund af køn må finde lønmæssig forskelsbe-<br />

handling sted. Dette gælder både direkte og indirekte forskelsbehandling, jf. lovens § 1, stk. 1.<br />

En arbejdsgiver skal yde kvinder og mænd lige løn, herunder lige lønvilkår, for samme ar-<br />

bejde eller for arbejde, der tillægges samme værdi, jf. § 1, stk. 3. Hvis en lønmodtager, der<br />

anser sig for krænket, påviser faktiske omstændigheder, som giver anledning til at formode, at<br />

der er udøvet direkte eller indirekte forskelsbehandling, påhviler det arbejdsgiveren at bevise,


- 4 -<br />

at ligebehandlingsprincippet ikke er blevet krænket, jf. § 6, stk. 2. En lønmodtager, hvis løn i<br />

strid med § 1 er lavere end andres, har krav på forskellen, jf. § 2.<br />

Højesteret finder, at det udgør en direkte eller indirekte forskelsbehandling i strid med lige-<br />

lønslovens § 1, stk. 1, hvis en kvinde, der har barsels- eller forældreorlov, af denne grund bli-<br />

ver afskåret fra at få en lønforhøjelse. Det er i denne situation uden betydning, om kvindens<br />

samlede løn er mindre end den samlede løn for sammenlignelige medarbejdere af modsat køn.<br />

Hvis kvinden efter § 6, stk. 2, har påvist faktiske omstændigheder, der giver anledning til at<br />

formode, at hun som følge af sin barsels- eller forældreorlov er gået glip af en lønforhøjelse,<br />

skal arbejdsgiveren bevise, at dette ikke er tilfældet. Kan denne bevisbyrde ikke løftes, har<br />

kvinden krav på efterregulering af sin løn i henhold til § 2.<br />

A gik på barsel i august 2006 og vendte tilbage fra sin forældreorlov den 23. august 2007.<br />

Hun blev under sin barsels- og forældreorlov ikke indkaldt til en MUS- og lønsamtale, som<br />

normalt afholdes i løbet af foråret. B har anerkendt, at der herved er sket krænkelse af ligebe-<br />

handlingslovens § 4, hvorefter en arbejdsgiver, der beskæftiger mænd og kvinder, skal be-<br />

handle dem lige for så vidt angår arbejdsvilkår. B afholdt i foråret 2007 MUS- og lønsamtaler<br />

med alle de ansatte, som ikke var på barsels- eller forældreorlov, og i langt de fleste tilfælde<br />

resulterede samtalerne i månedlige lønstigninger, som gennemsnitligt oversteg de 700 kr., A<br />

har rejst krav om. A havde i marts 2008 en MUS- og lønsamtale med sin chef Michael Han-<br />

sen, som resulterede i, at hun i april 2008 med virkning fra den 1. marts 2008 fik en månedlig<br />

lønstigning på 700 kr.<br />

På denne baggrund finder Højesteret, at A har påvist faktiske omstændigheder, som giver an-<br />

ledning til at formode, at reglerne om ligeløn er krænket, fordi hun ikke fik en lønstigning<br />

med virkning fra den 1. september 2007, hvor hun var vendt tilbage til sit arbejde efter foræl-<br />

dreorlov, jf. ligelønslovens § 6, stk. 2. Dette gælder, uanset at lønnen efter overenskomstens §<br />

4 forhandles individuelt.<br />

B må herefter bevise, at ligebehandlingsprincippet ikke er blevet krænket. Højesteret finder,<br />

at B ikke har ført dette bevis. A har derfor krav på en efterregulering af sin løn med virkning<br />

fra den 1. september 2007, jf. ligelønslovens § 2, og Højesteret finder, at efterreguleringsbe-<br />

løbet passende kan fastsættes til 700 kr. pr. måned som påstået.


- 5 -<br />

Spørgsmålet om godtgørelse for krænkelse af ligebehandlingslovens § 4<br />

B har som anført anerkendt, at ligebehandlingslovens § 4 er blevet krænket, fordi A ikke blev<br />

tilbudt en MUS- og lønsamtale under sin barsels- og forældreorlov.<br />

Det følger af ligebehandlingslovens § 14, at personer, hvis rettigheder er krænket ved over-<br />

trædelse af bl.a. ligebehandlingslovens § 4, kan tilkendes en godtgørelse. Højesteret finder, at<br />

der kan tilkendes en godtgørelse ved siden af efterregulering i medfør af ligelønslovens § 2,<br />

og tiltræder, at godtgørelsen efter forholdets karakter er fastsat til 10.000 kr.<br />

Herefter tages hverken As påstand om tilkendelse af en højere godtgørelse eller Bs påstand<br />

om tilbagebetaling af den allerede tilkendte godtgørelse til følge.<br />

Spørgsmålet om krænkelse af ligelønslovens § 3, stk. 1<br />

En arbejdsgiver må ikke afskedige en lønmodtager, fordi denne har fremsat krav om lige løn,<br />

herunder lige lønvilkår, jf. dagældende ligelønslovs § 3, stk. 1. Arbejdsgiveren skal bevise, at<br />

afskedigelsen ikke er sket i strid med denne bestemmelse, hvis afskedigelsen finder sted inden<br />

1 år efter, at lønmodtageren har fremsat krav om lige løn, jf. § 3, stk. 2.<br />

B opsagde A ved brev af 30. maj 2008 til fratræden pr. 31. oktober 2008. A har gjort gæl-<br />

dende, at opsigelsen var begrundet i, at hun kort forinden havde fremsat krav om lige løn som<br />

nævnt i § 3, stk. 1. Dette har B bestridt.<br />

Som anført havde A i marts 2008 en MUS- og lønsamtale med sin chef Michael Hansen,<br />

hvorefter hun i april 2008 fik besked om, at hun havde fået en månedlig lønstigning på 700 kr.<br />

med virkning fra den 1. marts 2008.<br />

I en e-mail af 8. maj 2008 til Michael Hansen skrev A bl.a., at hun var skuffet over lønstig-<br />

ningen, og anførte, at hun ikke var indkaldt til MUS-samtale under sin barsel, og at hun ikke<br />

var indstillet til mere i løn på grund af sin barsel. Michael Hansen svarede ved e-mail af 17.<br />

maj 2008 bl.a., at hun ikke var tilknyttet hans afdeling, mens hun var på barsel, og at det ikke<br />

var korrekt, at hun på grund af barsel ikke var indstillet til mere i løn. Ved e-mail af samme<br />

dag skrev A bl.a., at det var for dårligt, at B ikke havde indkaldt hende til MUS-samtale ”med


- 6 -<br />

evt. lønstigninger”. Hun fastholdt endvidere, at det var på grund af hendes barsel, at hun ikke<br />

var indstillet til mere i løn. Michael Hansen svarede ikke på denne e-mail.<br />

Højesteret finder, at A ved e-mailene af 8. og 17. maj 2008 havde rejst krav om lige løn som<br />

anført i ligelønslovens § 3, stk. 1. Da hun blev opsagt ved brevet af 30. maj 2008, skal B her-<br />

efter bevise, at opsigelsen ikke var begrundet i hendes krav om lige løn, jf. § 3, stk. 2.<br />

Det fremgår af opsigelsesbrevet, at opsigelsen skyldes ”samarbejdsvanskeligheder”. Bevisfø-<br />

relsen giver imidlertid ikke grundlag for at fastslå, at A inden opsigelsen havde udvist en ad-<br />

færd, der kan karakteriseres som ”samarbejdsvanskeligheder”.<br />

Herefter og efter bevisførelsen i øvrigt finder Højesteret, at B ikke har bevist, at opsigelsen af<br />

A ikke var begrundet i, at hun kort forinden havde fremsat krav om lige løn.<br />

A har derfor krav på en godtgørelse, der skal fastsættes ”under hensyntagen til lønmodtage-<br />

rens ansættelsestid og sagens omstændigheder i øvrigt”, jf. ligelønslovens § 3, stk. 3. A havde<br />

været ansat i B siden den 1. august 2000. Henset hertil og til forholdets karakter finder Høje-<br />

steret, at godtgørelsen passende kan fastsættes til 136.358,40 kr. svarende til 6 måneders løn.<br />

Konklusion og sagsomkostninger<br />

B skal efter det anførte til A betale 4.200 kr. (lønregulering), 525 kr. (feriepenge heraf),<br />

10.000 kr. (godtgørelse efter ligebehandlingslovens § 14) og 136.358,40 kr. (godtgørelse efter<br />

ligelønslovens § 3, stk. 3) med fradrag af det allerede betalte beløb på 44.089,60 kr., dvs.<br />

yderligere 106.993,80 kr. Beløbet skal forrentes som påstået.<br />

Dansk Erhverv som mandatar for B skal betale sagsomkostninger for begge retter til HK Dan-<br />

mark som mandatar for A med i alt 83.260 kr. Heraf er advokatudgiften for begge retter fast-<br />

sat til 75.000 kr., mens retsafgiften af det vundne beløb for Sø- og Handelsretten er godtgjort<br />

med 3.940 kr. og for Højesteret med 4.320 kr.<br />

Thi kendes for ret:


- 7 -<br />

B skal til A yderligere betale 106.993,80 kr. med procesrente af 700 kr. fra 30. september<br />

2007, af 700 kr. fra 31. oktober 2007, af 700 kr. fra 30. november 2007, af 700 kr. fra 31. de-<br />

cember 2007, af 700 kr. fra 31. januar 2008 og af 700 kr. fra 28. februar 2008 samt af resten<br />

fra den 5. februar 2009.<br />

A frifindes for Bs selvstændige påstand om betaling af 10.000 kr.<br />

I sagsomkostninger for Sø- og Handelsretten og Højesteret skal Dansk Erhverv som mandatar<br />

for B betale 83.260 kr. til HK Danmark som mandatar for A.<br />

De idømte beløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms afsigelse.<br />

Sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.


Journalnr. 12-0208054<br />

LSR af 20/12-12<br />

Status:<br />

Der klages over SKATs bindende svar vedrørende beskatning af godtgørelse i henhold til ligebehandlingslovens §<br />

16.<br />

Landsskatterettens afgørelse<br />

SKAT er bedt om at afgive bindende svar på følgende spørgsmål:<br />

Spørgsmål:<br />

Er en udbetaling af godtgørelse i henhold til ligebehandlingslovens § 16 skattefri?<br />

SKATs svar:<br />

Nej, se SKATs begrundelse nedenfor.<br />

Sagens oplysninger<br />

Den 1. marts 2001 blev klageren ansat på [virksomhed1] A/S. Pr. 1. maj 2006 tiltrådte klageren en stilling som<br />

Head of Disclosure Business, Information Services, Information Services & New Markets på [virksomhed1] A/S.<br />

Det fremgår af ansættelsesaftalen, at aftalen erstatter tidligere aftaler, som er indgået mellem klageren og<br />

[virksomhed1] A/S eller ethvert associeret selskab. Klageren blev i den nye stilling indplaceret på løntrin 81 i<br />

henhold til overenskomst mellem Finansforbundet og Finanssektorens Arbejdsgiverforening. Udover grundlønnen<br />

er det aftalt, at arbejdsgiveren refunderer udgiften til avis, og at arbejdsgiveren stiller mobiltelefon til rådighed til<br />

benyttelse i tjenstligt medfør. Det er endvidere aftalt, at klageren er omfattet af 2 forskellige arbejdsgiverbetalte<br />

gruppelivsordninger, én arbejdsgiverbetalt kollektiv heltidsulykkes-forsikring og en arbejdsgiverbetalt<br />

sundhedsforsikring. Det er aftalt en pensionsordning med invaliditetsdækning og dødsfaldsklausul, hvor<br />

arbejdsgiveren skal indbetale10,5 pct. af aktuel månedsløn til ordningen, og den ansatte skal betale 5,25 pct.<br />

Arbejdsgiveren skal herudover indbetale til en invalidedækning. Pr. 1. juli 2005 udgjorde årslønnen på løntrin 81<br />

ekskl. pension og personalegoder 569.929 kr., svarende til en månedsløn på 47.494,08 kr., som skulle betales<br />

månedsvis forud. Pr. 1. juni 2011 udgjorde klagerens årsløn ekskl. pensionsbidrag 728.400 kr., svarende til<br />

60.700,17 kr. om måneden.<br />

Klageren gik den 25. maj 2011 på barsel, og klageren fødte den 30. juni 2011. Det fremgår af lønsedler<br />

udskrevet af [virksomhed2] A/S, at klageren i perioden 1. maj - 31. juli 2007 har modtaget almindelig månedsløn<br />

svarende til løntrin 85. I august 2011 modtog klageren graviditetsorlov svarende til fuld løn på løntrin 85. I<br />

perioden 1. september 2011 - 31. december 2011 modtog klageren barselsløn svarende til løntrin 85. I perioden<br />

1. december 2011 - 31. marts 2011 modtog klageren almindelig månedsløn svarende til løntrin 85.<br />

Følgende fremgår af lønspecifikationen for perioden 1. december 2011 - 31. december 2011:<br />

Art Specifikation Antal Sats Beløb<br />

1006 Barselorlov 160,33 60.700,17 kr.<br />

1173 Multiemedie 250,00<br />

8720 Firmapension egen andel 5,25 -3.186,76 kr.<br />

8741 Ulykkesforsikring, beskatning 30,70<br />

8742 Kritisk sygdom, beskatning 83,00<br />

8750 ATP bidrag 160,33 -90,00 kr.<br />

8861 Arbejdsmarkedsbidrag<br />

8861 Arbejdsmarkedsbidrag 8,00 -4.623,00 kr.<br />

8906 Skat 40,00 -19.712,00 kr.<br />

9993 Overført til konto (udeladt) 33.088,41 kr.<br />

8721 Firmapension firmaandel 11,00 -6.677,02 kr.<br />

Årsoplysning År til dato<br />

AM-indkomst (13) 778.102,94 kr.<br />

Bidragsfri A-indkomst 0,00 kr.<br />

A-skat 319.556,64 kr.<br />

AM-bidrag 62.248,00 kr.<br />

B-indkomst (aktier) 94.037,12 kr.<br />

ATP i alt 3.240,00 kr.<br />

I perioden 15. februar 2012 - 19. februar 2012 har klageren ud over den aftalte løn modtaget dagpenge beregnet<br />

i henhold til barsellovens § 33 for 22 timer. I perioden 20. februar 2012 - 25. marts 2012 modtog klageren<br />

dagpenge beregnet i henhold til barsellovens § 33 for 185 timer. I perioden 26. marts 2003 - 3. juli 2007 modtog<br />

klageren dagpenge beregnet i henhold til barsellovens § 33.<br />

Den 19. marts 2012 blev klageren, medens hun var på forældreorlov, kontaktet af sin arbejdsgiver, som tilbød<br />

hende ansættelse med Client Account Management gennem [virksomhed3], hvilket klageren afslog.


I en e-mail af 23. marts 2012 blev klageren opsagt med 6 måneders varsel til fratrædelse pr. 30. september<br />

2012. Det er oplyst, at klageren fritstilles i opsigelsesperioden, da hun afholdte ulønnet forældreorlov frem til 1.<br />

september 2012.<br />

I nævnte e-mail tilbød arbejdsgiveren "pr. kulance" klageren en fratrædelsesgodtgørelse på 540.000 kr. til<br />

udbetaling som et engangsbeløb den 26. april 2012, forudsat at hun accepterede, at ansættelsesforholdet ophørte<br />

den 31. marts 2012. Det er oplyst, at fratrædelsesgodtgørelsen blandt andet dækker over løn, pension,<br />

skønsmæssig bonus, feriegodtgørelse og forsikringer i perioden fra 1. april til 30. september 2012.<br />

Arbejdsgiveren har endvidere tilbudt at indbetale feriegodtgørelse for 25 feriedage optjent i 2011 samt 25.000 kr.<br />

for deltagelse i et outplacementforløb. Det er oplyst, at den tilbudte fratrædelsesgodtgørelse er omfattet af<br />

ligningslovens § 7 U.<br />

Den 26. april 2012 indgik klageren og hendes arbejdsgiveren fratrædelsesaftale, som trådte i stedet for<br />

opsigelsesbrevet af 23. marts 2012. Af fratrædelsesaftalen fremgår, at ansættelsesforholdet ophører pr. 30. april<br />

2012, og at klageren ved ansættelsesforholdets ophør den 30. april 2012 modtager en godtgørelse på 720.000 kr.<br />

i henhold til ligebehandlingslovens § 16. Af aftalens pkt. 1.2 fremgår i øvrigt følgende:<br />

"Aftalen gør endeligt op med ethvert krav, Medarbejderen måtte have mod Selskabet, som relaterer sig til<br />

ansættelsesforholdet og dettes ophør, herunder i relation til ansættelseskontrakten, funktionærloven,<br />

ligebehandlingsloven, ferieloven, ansættelsesbevisloven, aktieoptionsloven, reglerne vedrørende 1. - 3.<br />

ledighedsdag (G-dage) i henhold til lov om arbejdsløshedsforsikring m.v."<br />

Samme dag blev der indgået et tillæg til fratrædelsesaftale, som klageren har underskrevet med bemærkningen<br />

"set, men ikke enig".<br />

Tillægsaftalen indeholder alene følgende bestemmelse:<br />

"Fratrædelsesaftalen er for Selskabets vedkommende alene indgået af kulancemæssige årsager, blandt andet<br />

begrundet i den nødvendige opsigelse af Medarbejderen, der alene er begrundet i Selskabets forhold, den<br />

omstændighed at Medarbejderen i den kontraktsmæssige opsigelsesperiode ville være på ulønnet orlov, og<br />

selskabets ønske om at sikre, at Medarbejderen snarest muligt ville kunne søge anden beskæftigelse."<br />

SKAT afgørelse<br />

Det fremgår af SKATs juridiske vejledning, afsnit C.A.3.5.2.2., at en lønmodtager, der bliver afskediget, fordi<br />

lønmodtageren har fremsat krav om ligebehandling, kan tilkendes en godtgørelse efter ligebehandlingslovens.<br />

Godtgørelsen skal beskattes efter ligningslovens § 7 U. Hvis der ydes løn indtil sædvanligt opsigelsesvarsel eller<br />

erstatning herfor, bliver godtgørelsen beskattet som personlig indkomst, og ligningslovens § 7 U gælder derfor<br />

ikke i disse tilfælde. I en afgørelse af 29. marts 2011, sagsnr. 10-03484, anså Landsskatteretten en erstatning i<br />

forbindelse med afskedigelse under barsel for skattepligtig.<br />

I første omgang blev klageren opsagt til fratræden den 30. september 2012. I forliget blev det imidlertid aftalt, at<br />

ansættelsesforholdet skulle ophøre den 30. april 2012. Det er SKATs opfattelse, at en andel af godtgørelsen for<br />

perioden 1. maj 2012 - 30. september 2012, svarende til 5 måneders løn, skal betragtes som løn indtil sædvanligt<br />

opsigelsesvarsel. Den øvrige godtgørelse skal beskattes efter ligningslovens § 7 U. De påberåbte afgørelser efter<br />

forskelsbehandlingsloven kan ikke anvendes analogt.<br />

Svaret på det stillede spørgsmål er af de anførte grunde et nej.<br />

SKAT har efterfølgende udtalt, at det er uden betydning for svaret på det stillede spørgsmål, om en del af det<br />

udbetalte beløb udgjorde erstatning for løn i opsigelsesperioden.<br />

Klagerens påstand og argumenter<br />

Klageren har nedlagt påstand om, at svaret på det bindende svar ændres til et ja. En godtgørelse efter<br />

ligebehandlingsloven er skattefri. Det skyldes, at SKAT i konkrete sager har anset godtgørelser efter<br />

forskelsbehandlingsloven som skattefri. Det gælder bl.a. godtgørelse for afskedigelse på grund af alder. Der er<br />

ikke holdepunkter for at antage, at en godtgørelse efter ligebehandlingsloven skal behandles anderledes end en<br />

godtgørelse efter forskelsbehandlingsloven. Det skyldes, at der i begge tilfælde er tale om betaling af et<br />

engangsbeløb, der udbetales som godtgørelse for krænkelse af goder af ideel karakter, således at godtgørelsen<br />

ikke træder i stedet for løbende indtægter, men skal sidestilles med erstatning for formuetab, jf.<br />

statsskattelovens § 5, litra a.<br />

Såvel SKATs juridiske vejledning som Landsskatterettens afgørelser bygger på ældre opfattelse/praksis, hvor en<br />

godtgørelse efter ligebehandlingsloven skulle beskattes efter ligningslovens § 7 U på samme måde, som det også<br />

tidligere var tilfældet for så vidt angår godtgørelser efter forskelsbehandlingsloven. For så vidt angår perioden fra<br />

1. maj - 30. september 2012 var klageren på barselsorlov, og klageren ville ikke modtage løn i perioden. Det er<br />

derfor ikke korrekt, at 5 ud af de 9 måneders godtgørelse reelt skal betragtes som sædvanlig løn.<br />

Landsskatterettens bemærkninger og begrundelse<br />

Som skattepligtig indkomst betragtes den skattepligtiges samlede årsindtægter. Det fremgår af statsskattelovens<br />

§ 4.<br />

En arbejdsgiver må ikke afskedige en lønmodtager, fordi denne har fremsat krav om udnyttelse af retten til<br />

fravær eller har været fraværende efter barsellovens §§ 6-14, eller i øvrigt på grund af graviditet, barsel eller<br />

adoption. Det fremgår af § 9, stk. 1, i lovbekendtgørelse nr. 734 af 28. juni 2006 om ligebehandling af mænd og<br />

kvinder med hensyn til beskæftigelse m.v. (ligebehandlingsloven).<br />

Afskediges en lønmodtager i strid med § 9, uden at afskedigelsen underkendes, skal arbejdsgiveren betale en<br />

godtgørelse. Det fremgår af ligebehandlingslovens § 16, stk. 2. Af stk. 3 fremgår, at godtgørelsen fastsættes<br />

under hensyntagen til lønmodtagerens ansættelsestid og sagens omstændigheder i øvrigt. Af stk. 4 fremgår, at<br />

såfremt en afskedigelse finder sted under graviditet, fravær efter barsellovens §§ 6-11, 13 og 14, og i<br />

varslingsperioder efter barsellovens § 16, stk. 2, påhviler det arbejdsgiveren at godtgøre, at afskedigelsen ikke<br />

er begrundet i disse forhold.<br />

Ved § 1, nr. 10, i lov om ændring af lov om ligebehandling af mænd og kvinder med hensyn til beskæftigelse og<br />

barselsorlov m.v. blev de gældende beløbsgrænser for godtgørelsen efter ligebehandlingsloven §§ 15, stk. 2 og<br />

16, stk. 3 ophævet.<br />

Følgende fremgår af ændringslovens forarbejder (2005/1 LF 17, Tillæg A 298):


"Efter gældende regler kan godtgørelse i forbindelse med afskedigelse pga. overtrædelse af<br />

ligebehandlingslovens §§ 2-4 og § 9 ikke overstige henholdsvis 39 og 78 ugers løn, jf. lovens § 15, stk. 2 og § 16,<br />

stk. 3.<br />

Det foreslås, at de fastsatte maksimumgrænser for godtgørelsen i lovens § 15, stk. 2, og § 16, stk. 3, ophæves<br />

Godtgørelsen skal fortsat fastsættes af domstolene under hensyntagen til den enkelte sags omstændigheder, og<br />

med iagttagelse af det EU-retlige effektivitetsprincip. Lønmodtagere, der er omfattet af funktionærloven, vil også<br />

være beskyttet mod urimelige afskedigelser i medfør heraf, jf. funktionærlovens § 2 b, men får dog fortsat ikke<br />

på det grundlag ret til godtgørelse i medfør af begge regelsæt samtidigt."<br />

Videre fremgår:<br />

"Ligebehandlingslovens § 16, stk. 3, omhandler tilkendegivelse af godtgørelse, der ikke kan overstige 78 ugers<br />

løn. Retspraksis med hensyn til udmåling af godtgørelser viser, at niveauet for godtgørelser gennem de senere år<br />

er stigende. I de første afskedigelsessager efter lovens ikrafttræden udgjorde godtgørelserne et beløb på ikke<br />

over 3 måneders løn. I adskillige år har det hyppigste godtgørelsesniveau været 6 måneders løn, men i de sidste<br />

to år er godtgørelsesniveauet yderligere hævet. Domstolene og Ligestillingsnævnet udmåler nu ofte godtgørelser<br />

svarende til 9 måneders løn, ikke mindst efter at Højesteret i U 2002.2435/3H tildelte en godtgørelse svarende til<br />

6 måneders løn efter en kortvarig vikaransættelse."<br />

Det fremgår af funktionærlovens § 2 b, stk. 1, at såfremt en funktionær, som har været uafbrudt beskæftiget i<br />

den pågældende virksomhed i mindst 1 år før opsigelsen, opsiges, og opsigelsen ikke kan anses for rimeligt<br />

begrundet i funktionærens eller virksomhedens forhold, skal arbejdsgiveren udrede en godtgørelse. Denne<br />

fastsættes under hensyn til funktionærens ansættelsestid og sagens øvrige omstændigheder, men kan ikke<br />

overstige funktionærens løn for en periode svarende til halvdelen af det opsigelsesvarsel, der tilkommer den<br />

pågældende i henhold til § 2, stk. 2 og 3. Er funktionæren ved opsigelsen fyldt 30 år, kan godtgørelsen dog<br />

udgøre indtil 3 måneders løn. Af stk. 2 fremgår, at såfremt en funktionær ved opsigelsen har været uafbrudt<br />

beskæftiget i den pågældende virksomhed i mindst 10 år, kan den i stk. 1 omhandlede godtgørelse udgøre indtil<br />

4 måneders løn. Efter 15 års uafbrudt beskæftigelse i virksomheden kan godtgørelsen udgøre indtil 6 måneders<br />

løn.<br />

Det fremgår af statsskattelovens § 5, litra a, at formueforøgelse, der fremkommer ved at de formuegenstande,<br />

en skattepligtig ejer, stiger i værdi, ikke er skattepligtig, medens der på den anden side ikke gives fradrag i<br />

indkomsten for deres synken i værdi. Det fremgår endvidere af bestemmelsen, at indtægter, som hidrører fra<br />

salg af den skattepligtiges ejendele (herunder indbefattet værdipapirer) for så vidt disse salg ikke henhører til<br />

vedkommendes næringsvej, ikke er skattepligtige.<br />

Det fremgår af erstatningsansvarslovens § 26, at den, der er ansvarlig for en retsstridig krænkelse af en andens<br />

frihed, fred, ære eller person, skal betale den forurettede godtgørelse for tort.<br />

Det fremgår af § 7 U, stk. 1, i lovbekendtgørelse nr. 1017 af 28. oktober 2011 om om påligningen af<br />

indkomstskat til staten (ligningsloven), at gaver, godtgørelser og gratialer fra den skattepligtiges arbejdsgiver,<br />

der ydes i forbindelse med en medarbejders fratræden af stilling eller i forbindelse med arbejdsgiverens eller<br />

medarbejderens jubilæum, medregnes til den skattepligtige indkomst med det beløb, hvormed de samlede<br />

erhvervelser i løbet af indkomståret overstiger 8.000 kr., jf. dog stk. 2-4 og § 31. Det er en forudsætning for<br />

skattefriheden, at den skattepligtige person, der modtager gaven, godtgørelsen eller gratialet, er ansat som<br />

lønmodtager i den virksomhed, der foretager udbetalingen. Reglen i 1. pkt. gælder ikke, i det omfang beløbet<br />

træder i stedet for, hvad modtageren ville have oppebåret i indtægt af stillingen for tiden efter fratrædelsen og<br />

indtil det tidspunkt, til hvilket modtageren kunne være opsagt i henhold til sin kontrakt eller lovgivningens<br />

almindelige regler.<br />

Af bestemmelsens stk. 2 fremgår, at det for fratrædelsesgodtgørelser er en betingelse for skattefriheden efter<br />

stk. 1, at den skattepligtige person, der modtager godtgørelsen, fuldstændig ophører med at være ansat i den<br />

udbetalende virksomhed, og at godtgørelsesbeløbet udbetales i tidsmæssig tilknytning til fratrædelsen.<br />

Det fremgår af Redegørelse fra Skatteretsrådet (Skatteministeriet juni 1999) vedrørende beskatning af<br />

fratrædelsesgodtgørelser, at godtgørelse efter funktionærlovens § 2a (nu § 2 b) og ligestillingsloven beskattes<br />

efter ligningslovens § 7 O, nu § 7 U. Det fremgår af forarbejderne til lov nr. 955 af 20. december 1999 (199/1 LF<br />

88, Tillæg A 2394), at formålet med ændringsloven er, at alle godtgørelser som følge af usaglig afskedigelse<br />

fremover skal beskattes efter ligningslovens § 7 O. Det gælder uanset om godtgørelserne ydes i henhold til lov<br />

eller overenskomst, og at det er uden betydning, om betalingen sker frivilligt.<br />

Det lægges til grund, at klageren i overensstemmelse med fratrædelsesaftalen af 26. april 2012 ophørte med at<br />

være ansat hos [virksomhed1] A/S pr. 30. april 2012, og at betalingen af godtgørelsen på 720.000 kr. den 30.<br />

april 2012 kr. var betinget af klagerens accept af ansættelsesforholdets ophør.<br />

Det er en betingelse, for at en formueforskydning kan henføres under statsskattelovens § 5, litra a, at der er tale<br />

om en formueforskydning på et formuegode eller den skattepligtiges ejendele. Erstatningssummer for tab på<br />

formuegoder og ejendele behandles på samme måde, som det erstatningen træder i stedet for. Ved<br />

underskrivning af aftalen den 26. april 2012 erhvervede klageren en fordring på sin arbejdsgiver betinget af<br />

klagerens fratræden. Det lægges til grund, at fordringen blev udbetalt den 30. april 2012 til kurs 100. Klageren<br />

var ikke qua sin ansættelse på [virksomhed1] A/S ejer af et formuegode, og allerede derfor kan godtgørelsen<br />

ikke anses for skattefri i medfør af statsskattelovens § 5, litra a.<br />

Der er i øvrigt ikke grundlag for at anse den udbetalte godtgørelse som en skattefri godtgørelse for en retsstridig<br />

krænkelse, jf. princippet i erstatningsansvarslovens § 26. Landsskatteretten er derfor enig med SKAT i, at svaret<br />

på det stillede spørgsmål er et nej.

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!