advokater PÃ¥ deN iNterNatioNale sceNe - Gorrissen Federspiel

UDGIVET AF ADVOKATSAMFUNDETNR. 07 · September 2013Anne Birgitte Gammeljord om hvidvaskog de strammere regler, som er på vej.advokater På deninternationale sceneNy undersøgelse fra advokatsamfundet af høringsfrister gennem ti år viser korte frister fra 2009

TEMA: DET INTERNATIONALE ARBEJDEØje for hvidvaskRegler mod hvidvask bliver mere og mere vidtgående, og strammere regler erpå vej. Der er en mistænkeliggørelse af advokater fra international side, som erhelt ubegrundet, mener advokat, tidligere præsident for CCBE og nu formand forCCBE’s hvidvask-arbejdsgruppe, Anne Birgitte Gammeljord, der arbejder for, atreglerne er proportionale med problemets omfang.Tekst: Hanne HauerslevAnne Birgitte GammeljordAdvokat med speciale i insolvensret.Har igennem otte år været medlem afAdvokatnævnet og i perioden 2003-2009medlem af Advokatrådet. I 2009 præsidentfor The Council of Bars and LawSocieties of Europe (CCBE). Formand forCCBE’s Money Laundering arbejdsgruppe.Forfatter til en række artikler om hvidvaski internationale faglige tidsskrifter.Selvom Hvidvasksekretariatetsstatistik fra de seneste fem årviser, at danske advokater indberettermellem fire og tolvmistænkelige transaktionerårligt, er reglerne om hvidvasknoget, som alle godt 6.000 danskeadvokater dagligt er i berøring med, hvergang der kommer en ny klient ind ad døren.Advokater skal nemlig rutinemæssigt, når depåtager sig en ny opgave, sikre, at klienten legitimerersig eksempelvis i form af en kopi afklientens pas eller kørekort. Oplysningerneskal advokaten opbevare i mindst fem år,efter at klientforholdet er ophørt.For få år siden var legitimationen i praksisnok til, at advokaten herefter med god samvittighedkunne gå i gang med klientens sag.Men nu skal der mere til.- Som advokat har du i dag også en undersøgelses-og noteringspligt. Du skal kende dinklient, formålet med rådgivningen og detforventelige omfang heraf, og så skal du ogsåløbende overvåge klientforholdet. Resultatetaf disse overvejelser skal advokaten noterei sagen og opbevare på samme måde somlegitimationsoplysningerne. Når det gælderundersøgelsespligten kan man roligt ladefantasien få frit løb. Hvorfor vælger klientenmig? Måske siger klienten, at du har fået debedste anbefalinger, men er det samtidigpraktisk, at du som advokat i København aldrigkommer forbi den ejendom i Frederikshavn,klienten vil købe? Det kunne jo være, atden lokale advokat kendte den og ville undresig over, at nogen vil give to millioner foret hul i jorden. Det er den slags spørgsmål,vi må stille os selv for ikke uforvarende atovertræde reglerne, forklarer Anne BirgitteGammeljord, der giver et andet eksempel.- I et aftalt scenarie trækker en part denanden i retten med et krav på to millioner,selvom pengene ikke skyldes. Sagsøgte udeblivermed vilje, og der afsiges derfor udeblivelsesdom.Når du så meddeler din klient, atpengene er i hus, kan det være penge, somforsøges vasket hvide. Ja, det er kreativt, menen mulig situation, siger Anne Birgitte Gammeljord.Mistillid til om vi gør det godt nokPå verdensplan er netop kreativiteten stor,når det gælder hvidvask af penge fra al formfor kriminalitet og sammen med intensiveringenaf terrorbekæmpelsen efter 11.september 2001 er reglerne skærpet både iEU-regi og på verdensplan via den internationaleorganisation FATF, Financial ActionTask Force.- Advokater skal derfor også være opmærksommepå, at vi i forbindelse med vores rådgivninginden for lovens anvendelsesområde– ikke kun i internationale transaktioner,men også i helt danske forhold – kan blivebrugt og misbrugt til hvidvask af penge, somstammer fra organiseret kriminalitet. Og herskal man huske på, at det ikke kun er midler,som stammer fra overtrædelse af straffeloven.Også midler som stammer fra overtrædelseaf særlovgivningen og tilsvarende strafbareforhold begået i eller uden for Danmark kanfalde ind under reglerne.Samtidig er der fra EU og FATF stor bevågenhedpå advokaters håndtering af reglernetil forebyggelse af hvidvask ikke kun iDanmark, men i alle lande i Europa. Årsagenhertil er at finde i de relativt få årlige indberetningertil myndighederne. I 2009 stoddanske advokater for 11 indberetninger udaf 19 fra de ikke- finansielle virksomheder,som er omfattet af reglerne. Til sammenligningvar der i England mere end 5.000indberetninger fra solicitors ud af i alt 12.849fra ikke-finansielle virksomheder.20 ADVOKATEN 07/13

ADVOKATEN 07/13 21

TEMA: DET INTERNATIONALE ARBEJDE- På grund af de store forskelle i indberetningernefra land til land er der opstået enmistillid til advokaterne og til, om vi følgerreglerne. Ifølge EU og FATF burde der værelangt flere indberetninger. Men det er ikkehos os problemet findes. Advokater medvirkerikke til hvidvask af midler, som stammerfra kriminalitet. Naturligvis kan det ikke heltudelukkes, at der kan findes advokater, sombegår eller medvirker til strafbare forhold,men det kan ikke retfærdiggøre reglernesanvendelse på advokater. De få advokater,som forsætligt måtte medvirke til hvidvask,må tage straffen herfor. Det er advokatensopgave at holde klienterne på den rigtigeside af loven. Det er kernen i al juridisk rådgivning.Klienterne går ikke til os for at fåhjælp til kriminalitet. Mistilliden er udokumenteretog ubegrundet, siger Anne BirgitteGammeljord.- I en årrække har advokaterne bedt omdokumentation for, at vi uforvarende afklienterne bliver anvendt i forbindelse medhvidvaskning af midler, og for et år sidenbesluttede FATF endelig, at man ville undersøge,om den juridiske branche er særligudsat for at blive involveret i hvidvask. Initiativetblev hilst meget velkommen fra alleadvokatorganisationers side. Håbet var, atarbejdet ville afdække de risici, advokater harSådan som reglerne er, risikerer vi,at blive første led i myndighedernesefterforskning af vores klienter. Detstrider mod vores rolle som advokat.Advokater bør i videst muligt omfangvære uafhængige...for ufrivilligt at blive misbrugt af kriminelletil hvidvask af midler.- Danmark var med i arbejdsgruppen. Ogsåher blev det hurtigt klart, at der desværrevar en antagelse af, at advokaterne spiller enikke særlig flatterende rolle. Den generelleopfattelse var, at advokaterne står direkte vedporten til det vaskeri, hvor de sorte pengebliver hvide, og at vi – i hvert fald ufrivilligt– bistår. Hertil kunne vi kun svare et klartnej. Vi medvirker ikke til kriminelle handlinger.Hvis vi gør, er vi jo kriminelle. Somadvokater gør vi faktisk alt,hvad vi kan for at holde voresklienter på den rigtige side afloven. Og i Advokatsamfundettager man de skridt, derskal til, for at få de få brodnekar i advokatstanden sanktioneret,siger Anne BirgitteGammeljord og tilføjer, atsom forventet har FATFs rapport,som blev vedtaget i maj2013, ikke dokumenteret,at advokaternes rådgivninganvendes til hvidvaskning afpenge. CCBE og en række afde øvrige internationale advokatorganisationerhar udtalt sig kritisk over for rapportenskonklusioner og anvendelighed.advokaternes integritet og tavshedspligtDer er flere grunde til, at Anne BirgitteGammeljord investerer tid i både at følgeog forsøge at påvirke reglerne inden forhvidvaskområdet internationalt.- Sådan som reglerne er, risikerer vi, atblive første led i myndighedernes efterforskningaf vores klienter. Det strider mod voresrolle som advokat. Advokater bør i videstmuligt omfang være uafhængige i rådgivningenogså i forhold til myndighederne.Derfor er det vigtigt, at CC-BE har et kritisk øje på destramninger, der foregår,og at vi forsøger at sættegrænser for undersøgelses-og underretningspligten.Sat på spidsen bederjeg først klienten give enlang række oplysningeri fortrolighed. Hvis jegi den forbindelse fattermistanke om, at det kanvære, at klientens midlertil eksempelvis køb af et sommerhus, kanstamme fra en lovovertrædelse, som kanstraffes med mere end et års fængsel, så skaljeg omgående – uden at fortælle klientendet - underrette SØIK eller Advokatsamfundet.På det teoretiske plan kan man såoverveje, hvordan man som advokat efterindberetningen kan finde en passende undskyldningfor at slippe af med klienten udenat fortælle om indberetningen, og hvordanman forholder sig, hvis den tidligere klientefter en tid kontakter dig for at få hjælp tilet forsvar i en straffesag, som udspringer afindberetningen.Anne Birgitte Gammeljords samarbejdemed EU-Kommissionen omkring hvidvaskområdetstartede i 2009, hvor hun varformand for CCBE.- Jeg oplever, at både Kommissionen ogParlamentet lytter til vores bekymringer,men desværre er forståelsen for, at advokathverveter fundamentalt forskelligt fraandre erhverv ikke stor, og det gælder ogsåfor forståelsen af, at underretningspligtenikke harmonerer med klientens forventningertil advokatens integritet og fortrolighedogså uden for retssager. Dog har vi fået enundtagelse for legitimationsproceduren ogindberetningsforpligtelsen i forbindelsemed retssager. Der er imidlertid med detfjerde direktiv nye stramninger på vej, ogder er nu fokus på skatteunddragelse ogskærpede strafsanktioner for manglendeiagttagelse af reglerne.- Der har fra CCBE’s side været stor fokuspå indholdet af det nye direktiv, og CCBEfølger fortsat nøje direktivets gang gennemden politiske proces og håber, at politikernevil have forståelse for, at en række af deforeslåede stramninger er problematiskefor retssikkerheden for virksomheder ogborgere. Senest har CCBE støttet den franskeadvokat, Patrick Michaud, i en sag vedMenneskerettighedsdomstolen mod denfranske stat om, hvorvidt underretningsforpligtelsenvar i strid med artikel 8.Domstolen mente ikke, at det er tilfældet,og lagde i den forbindelse blandt andet betydeligvægt på den måde rapporteringssystemeter opbygget i Frankrig, hvor denenkelte advokat i givet fald indberetter tiladvokatrådsformanden, som også er advo-22 ADVOKATEN 07/13

kat og dermed underlagt tavshedspligt ogfortrolighed. Advokatrådsformanden tageri givet fald stilling til, om der er basis forunderretning af myndighederne. Det er etsystem, som er anderledes, end det vi hari Danmark, hvor Advokatrådet som tilsynsmyndighedikke på samme måde filtrerer.Med Michaud-afgørelsen tror jeg, at kampenmod underretningspligten er tabt for nu.Til gengæld håber jeg, at vi fortsat kan fåbedre retssikkerhed på europæisk plan omkringbehandlingen og opbevaringen af dedata, der indberettes. Hvis jeg eksempelvisrapporter en mistanke til SØIK, hvor enderså disse informationer, og hvem har adgangtil dem for eksempel uden for Danmark,spørger Anne Birgitte Gammeljord.Får du oftespørgsmålomarv tilvelgørenhed?Der bør være proportionalitetI det hele taget er kravene til rapporteringforskellige fra land til land.I Danmark kan man kontakte Advokatsamfundet,som så indberetter til SØIK.I de fleste andre EU lande, bortset fra blandtandre Frankrig og Belgien, sker indberetningendirekte til myndighederne og udenom de lokale advokatsamfund. Efter CCBEsopfattelse må det være op til hver enkelt statat beslutte, hvordan rapporteringen skalhåndteres og til at sikre, at systemerne eri overensstemmelse med Menneskerettighedsdomstolensafgørelser om reglernes anvendelsei henhold til artikel 6 og artikel 8.- Jeg tror, at det stadig er svært for advokaterat forstå, hvorfor reglerne blivermere og mere vidtgående og byrdefulde.Som det er nu, kan vi ikke forlade os på, atfor eksempel banker, revisorer eller ejendomsmæglerehar udført kontrollen, indenklienten kommer til os. Vi kan naturligvistage en såkaldt risikobaseret tilgang til klienten,med risiko for at ifalde straf, hvis detefterfølgende måtte vise sig, at den transaktion,vi bistår med, eksempelvis involvererbetaling via en anerkendt bank for et aktiv,som er økonomisk udbytte fra en strafbarlovovertrædelse, som vi burde have undersøgtnærmere, understreger Anne BirgitteGammeljord.- Heldigvis har vi endnu ikke set en danskadvokat, som er blevet straffet for overtrædelseaf hvidvasklovgivningens regler. Jegvælger at tro, at det er, fordi danske advokaterbruger deres sunde fornuft og ikkebistår klienter med hvidvaskning.CyruSB l a y o n ,lIBerI aønskeDit sidste– et ba rnsførste håbGiv IBIS’ nye hæfte videre som engod service til dine klienter, der har spørgsmål omarv - og gerne for børn som Cyrus’ skyld.arv ogtes ta menteBestil hæftet kvit og frit hos IBIS. Kontakt Bertil Suadicanipå 35 20 05 48 eller bsu@ibis.dkHæftet er lavet i samarbejde med erfarne advokater oggør almene arveregler letforståelige. Samtidig besvarer detofte stillede spørgsmål omtestamenter til velgørenhedog forklarer, hvordan enarv kan give fattige børn iu-landene en uddannelse.ADVOKATEN 07/13 23