Inhaltsverzeichnis Maklerrecht - Erich Schmidt Verlag
Inhaltsverzeichnis Maklerrecht - Erich Schmidt Verlag
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<strong>Maklerrecht</strong><br />
Immobilien – Partnerschaften –<br />
Kapitalanlagen – Versicherungen<br />
von<br />
Hans Christian Ibold<br />
Richter am Oberlandesgericht a. D.<br />
2., neu bearbeitete und wesentlich erweiterte Auflage<br />
ERICH SCHMIDT VERLAG
Bibliografische Information der Deutschen Bibliothek<br />
Die Deutsche Bibliothek verzeichnet diese Publikation in der Deutschen<br />
Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische Daten sind im Internet über<br />
dnb.ddb.de abrufbar.<br />
Weitere Informationen zu diesem Titel finden Sie im Internet unter<br />
ESV.info/978 3 503 11255 5<br />
1. Auflage 2003<br />
2. Auflage 2009<br />
ISBN 978 3 503 11255 5<br />
Alle Rechte vorbehalten<br />
© <strong>Erich</strong> <strong>Schmidt</strong> <strong>Verlag</strong> GmbH & Co., Berlin 2009<br />
www.ESV.Info<br />
Dieses Papier erfüllt die Frankfurter Forderungen der Deutschen Bibliothek und der<br />
Gesellschaft für das Buch bezüglich der Alterungsbeständigkeit und entspricht<br />
sowohl den strengen Bestimmungen der US Norm Ansi/Niso Z 39.48-1992 als<br />
auch der ISO Norm 9706.<br />
Satz: Peter Wust, Berlin<br />
Druck: Hubert & Co., Göttingen
Vorwort zur 2. Auflage<br />
Seit dem Erscheinen der Vorauflage sind 6 Jahre vergangen. Besonders in<br />
den beiden letzten Jahren hat der Bundesgesetzgeber europäische Richtlinien<br />
in nationales Recht umgesetzt, die erhebliche Auswirkungen auf spezielle<br />
<strong>Maklerrecht</strong>sgebiete haben:<br />
Das Finanzmarktrichtlinie-Umsetzungsgesetz (FRUG) hat die Pflichten<br />
der Wertpapiermakler subsumptionsfähig konkretisiert. Das Versicherungsvertragsgesetz<br />
enthält erstmalig einen Abschnitt Versicherungsvermittler,<br />
Versicherungsberater. Die Mitteilungs- und Beratungspflichten der Versicherungsvermittler<br />
sind im Einzelnen justiziabel festgelegt worden. Von besonderer<br />
Bedeutung ist, dass § 34d GewO eine Erlaubnispflicht für Versicherungsmakler<br />
und -vertreter eingeführt hat. Die Erlaubnis wird von der<br />
zuständigen Industrie- und Handelskammer nur erteilt, wenn der Bewerber<br />
in einer Prüfung die für die Versicherungsvermittlung notwendige Sachkunde<br />
nachgewiesen hat. Das ist neu für das gesamte Maklerwesen und könnte<br />
in der Zukunft einen Hinweis für andere Branchen enthalten. Das neue<br />
UWG ist am 8. Juli 2004 in Kraft getreten. Das Rechtsdienstleistungsgesetz<br />
hat 2007 das Rechtsberatungsgesetz abgelöst. Bei der Vermittlung von<br />
Arbeitskräften hat es ebenfalls Veränderungen gegeben.<br />
Die Gesetzesänderungen sind in der Neuauflage berücksichtigt, die Gesetzestexte<br />
auszugsweise dem Anhang beigefügt.<br />
Die höchstrichterliche Rechtsprechung hat für den Nachweis und die Vermittlung<br />
von Immobilien und Wohnungen weitere Streitfragen geklärt. Führende<br />
Kommentare und Sachbücher sind in Neuauflage erschienen und eingearbeitet<br />
worden.<br />
RDM und VDM haben sich zum IVD zusammengeschlossen. Seine Standes-,<br />
Wettbewerbsregeln sowie die Geschäftsgebräuche unter Maklern sind<br />
mit freundlicher Genehmigung des Bundesverbandes im Anhang abgedruckt.<br />
Die Neuauflage bringt den Leser auf den Stand von November 2008.<br />
Remscheid, im Dezember 2008 Hans Christian Ibold<br />
5
Vorwort zur 1. Auflage<br />
Die Schuldrechtsreform hat das <strong>Maklerrecht</strong> entgegen den Vorstellungen<br />
früherer Regierungsmehrheiten nicht grundlegend neu gestaltet. Sie ist für<br />
das <strong>Maklerrecht</strong> insoweit relevant, als sie verbraucherschützende Gedanken,<br />
die bisher von der Rechtsprechung gerade auf dem Gebiete des <strong>Maklerrecht</strong>s<br />
entwickelt und bisher in Sondergesetzen normiert worden waren, in<br />
das BGB übernommen und damit neu gewichtet hat. <strong>Maklerrecht</strong>lichen Bezug<br />
haben daneben die veränderten Bestimmungen zur Verjährung und zum<br />
vertraglichen Schadensersatzrecht.<br />
Das <strong>Maklerrecht</strong> wird aber nach wie vor wegen des sparsamen Grades der<br />
Kodifizierung von der Rechtsprechung dominiert.<br />
Der Verfasser verfolgt mit seinem Beitrag das Ziel, seine Erfahrungen im<br />
<strong>Maklerrecht</strong>, die er als langjähriges Mitglied des für <strong>Maklerrecht</strong> zuständigen<br />
Zivilsenats des OLG Düsseldorf erworben hat, an den Benutzer weiterzugeben.<br />
Die Darstellung orientiert sich in erster Linie an der Rechtsprechung<br />
des Bundesgerichtshofs und der Oberlandesgerichte, ist aber auch<br />
bemüht, die einschlägige Literatur nicht zu vernachlässigen. Das System<br />
des <strong>Maklerrecht</strong>s wird zunächst anhand der Rechtsbeziehungen zwischen<br />
Immobilienmaklern und Kunden dargestellt. Sodann werden Sonderentwicklungen<br />
der Arbeits-, Kredit- und Kapitalanlage-, Versicherungs-, Wohnungs-<br />
und Partnervermittlung behandelt.<br />
Das Buch wendet sich an alle, die in der Praxis von Rechtsfragen des<br />
<strong>Maklerrecht</strong>s betroffen sind (selbständige Makler, Banken, Sparkassen und<br />
Bausparkassen und deren Kunden) oder sich von Berufs wegen mit ihnen<br />
befassen (Rechtsanwälte, Notare, Richter, Berufsverbände).<br />
Mein besonderer Dank gilt meinem Sohn Herrn Rechtsreferendar Marcus<br />
Ibold für die tatkräftige Mitarbeit an der Fertigstellung des Buches.<br />
Das Manuskript wurde im August 2002 abgeschlossen und berücksichtigt<br />
den zu diesem Zeitpunkt gegebenen Stand von Rechtsprechung und<br />
Literatur.<br />
Remscheid, im September 2002 Hans Christian Ibold<br />
7
Inhaltsübersicht<br />
Vorwort zur zweiten Auflage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5<br />
Vorwort zur ersten Auflage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7<br />
Inhaltsübersicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9<br />
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong> . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11<br />
Abkürzungsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21<br />
1. Grundsätzliches zum <strong>Maklerrecht</strong> ......................... 27<br />
2. Gesetzliche Grundlagen des <strong>Maklerrecht</strong>s . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33<br />
3. Gegenstände des Maklervertrages ......................... 39<br />
4. Pflichten aus dem Maklervertrag .......................... 39<br />
5. Gestaltungsfreiheit der Parteien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40<br />
6. Zustandekommen eines Maklervertrages .................... 43<br />
7. Besondere Vertragssituationen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59<br />
8. Wirksamkeit des Maklervertrages ......................... 64<br />
9. Beendigung des Maklervertrages . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78<br />
10. Maklervertrag und Fernabsatz ............................ 81<br />
11. Maklervertrag und Haustürwiderrufsgesetz .................. 84<br />
12. Provisionsanspruch ohne Vertrag (§ 354 HGB) . . . . . . . . . . . . . . 86<br />
13. Maklerprovision aus ungerechtfertigter Bereicherung . . . . . . . . . 87<br />
14. Weitere Voraussetzungen des Provisionsanspruchs . . . . . . . . . . . . 88<br />
15. Eigengeschäfte, wirtschaftliche Beteiligung des Maklers am<br />
Hauptvertrag .......................................... 123<br />
16. Selbständiges Provisionsversprechen bei Verflechtung ......... 128<br />
17. Provisionshöhe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129<br />
18. Provision für Folgeverträge .............................. 132<br />
19. Verjährung ........................................... 133<br />
20. Auskunftspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137<br />
21. Schadensersatz bei Pflichtverletzungen ..................... 138<br />
22. Verwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147<br />
23. Aufwendungsersatz .................................... 153<br />
24. Alleinauftrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154<br />
25. <strong>Maklerrecht</strong> und Allgemeine Geschäftsbedingungen<br />
(AGBG, §§ 305–310 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158<br />
26. Reservierungsvereinbarungen ............................ 164<br />
9
10<br />
Inhaltsübersicht<br />
27. Gemeinschaftsgeschäfte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165<br />
28. Vermittlung von Konsumentenkrediten ..................... 170<br />
29. Arbeitsvermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179<br />
30. Wohnungsvermittlung .................................. 182<br />
31. Versicherungsmakler ................................... 186<br />
32. Baubetreuung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191<br />
33. Agenturvertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191<br />
34. Reisevermittlung ...................................... 192<br />
35. Die Vermittlung von Kapitalanlagen ....................... 193<br />
36. Anlageberatung und Anlagevermittlung nach Inkrafttreten<br />
des Finanzmarktrichtlinie-Umsetzungsgesetzes (FRUG) und<br />
der Wertpapierdienstleistungs-Verhaltens- und<br />
Organisationsverordnung (WpDVerOV) .................... 213<br />
37. Zweistufenmodell bei Börsentermingeschäften . . . . . . . . . . . . . . 217<br />
38. Maklergeschäfte beim Wertpapierhandel .................... 218<br />
39. Kreditfinanzierte Spekulationen ........................... 220<br />
40. Partnervermittlung ..................................... 222<br />
41. Partnervereinsmitgliedschaften und Partnerclubs ............. 242<br />
42. Gewerblicher Partneradressen- und Partnerbildkataloghandel ... 242<br />
43. Finanzierter Ehemäklerlohn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242<br />
44. Auswirkungen des Gesetzes über den Widerruf von<br />
Haustürgeschäften auf den Ehemäklerlohn .................. 244<br />
45. Maklervertrag und Internet . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245<br />
46. Anwendung ausländischen Rechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248<br />
47. Prozessuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249<br />
48. Gewerbeerlaubnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254<br />
49. Wettbewerbsrechtliche Fragen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260<br />
50. Preisangabenverordnung ................................ 264<br />
51. Einkommenssteuerrechtliche Behandlung von Maklerkosten im<br />
Zusammenhang mit beruflich bedingtem Umzug ............. 265<br />
Anhänge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269<br />
Verzeichnis der verwendeten und weiterführenden Literatur ........ 381<br />
Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong><br />
Vorwort zur zweiten Auflage ................................. 5<br />
Vorwort zur ersten Auflage .................................. 7<br />
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong> ......................................... 11<br />
Abkürzungsverzeichnis ..................................... 21<br />
1. Grundsätzliches zum <strong>Maklerrecht</strong> ................. 27<br />
1.1 Stellung des Maklers im Wirtschaftssystem der<br />
Bundesrepublik Deutschland ....................... 27<br />
1.2 Gerichtlicher und gesetzlicher<br />
Verbraucherschutz im <strong>Maklerrecht</strong> .................. 30<br />
1.3 <strong>Maklerrecht</strong> und Schuldrechtsreform . . . . . . . . . . . . . . . . 31<br />
1.4 Ausblick ....................................... 32<br />
2. Gesetzliche Grundlagen des <strong>Maklerrecht</strong>s . . . . . . . . . . 33<br />
2.1 Regelung des BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33<br />
2.2 <strong>Maklerrecht</strong> als Richterrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33<br />
2.3 Handelsmakler .................................. 34<br />
2.4 Abgrenzung zum Handelsvertreter . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37<br />
2.5 Gewerblicher Makler und<br />
Gelegenheitsmakler, Tippprovision .................. 38<br />
2.6 Maklerfeindlichkeit der Rechtsprechung .............. 38<br />
3. Gegenstände des Maklervertrages ................. 39<br />
4. Pflichten aus dem Maklervertrag .................. 39<br />
5. Gestaltungsfreiheit der Parteien ................... 40<br />
5.1 Maklerdienstvertrag .............................. 40<br />
5.2 Maklerwerkvertrag ............................... 41<br />
5.3 Provisionsübernahme in Kaufverträgen ............... 42<br />
6. Zustandekommen eines Maklervertrages . . . . . . . . . . . 43<br />
6.1 Formfreiheit .................................... 43<br />
11
12<br />
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong><br />
6.2 Abschlussmechanismus, Beweislast . . . . . . . . . . . . . . . . . 44<br />
6.2.1 Allgemeines .................................... 44<br />
6.2.2 Parteivereinbarung im Einzelfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45<br />
6.2.3 Initiative geht vom Kunden aus ..................... 48<br />
6.2.4 Initiative geht vom Makler aus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49<br />
6.2.5 Konkludente Annahme ............................ 52<br />
6.2.6 Nachträgliches Provisionsversprechen . . . . . . . . . . . . . . . 55<br />
6.2.7 Selbständiges Provisionsversprechen . . . . . . . . . . . . . . . . 56<br />
6.2.8 Schweigen auf ein kaufmännisches Bestätigungs-<br />
schreiben ...................................... 57<br />
6.2.9 Zugang des Angebots und der Annahme .............. 58<br />
7. Besondere Vertragssituationen .................... 59<br />
7.1 Aufnahme einer Provisionsklausel in den notariellen<br />
Vertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59<br />
7.2 Abwälzen der Provisionszahlungspflicht auf den<br />
Vertragspartner .................................. 62<br />
7.3 Bedeutung der Maklerklausel für das Vorkaufsrecht ..... 63<br />
7.4 Stillschweigende Vereinbarung eines Maklerlohnes . . . . . 63<br />
8. Wirksamkeit des Maklervertrages ................. 64<br />
8.1 Nichtigkeit nach § 125 BGB wegen Formmangels ...... 64<br />
8.2 Nichtigkeit nach § 134 BGB (verbotene Rechtsgeschäfte) 67<br />
8.3 Unwirksamkeit von Maklerverträgen, bei denen ein<br />
Vertragsteil an eine Standesordnung gebunden ist ....... 68<br />
8.3.1 Rechtsanwalt als Makler . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68<br />
8.3.2 Architekt als Makler . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70<br />
8.3.3 Steuerberater als Makler . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70<br />
8.3.4 Notar und Anwaltsnotar als Makler .................. 70<br />
8.4 Sonstige Vermittlungsverbote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71<br />
8.4.1 Gesetz über die Vermittlung der Annahme als Kind und<br />
über das Verbot der Vermittlung von Ersatzmüttern ..... 71<br />
8.4.2 Beamter als Gelegenheitsmakler . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71<br />
8.4.3 Wohnraumvermittler . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71<br />
8.4.4 Koppelungsgeschäfte ............................. 72<br />
8.5 Unwirksamkeit nach § 138 BGB<br />
(Nichtigkeit wegen Sittenwidrigkeit) ................. 72<br />
8.5.1 Schmiergelder . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72<br />
8.5.2 Nichtigkeit von Übererlösprovisionsvereinbarungen . . . . 74<br />
8.5.3 Sonstige Nichtigkeitsgründe nach § 138 BGB . . . . . . . . . 75<br />
8.5.4 Rechtsberatung durch Makler . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong><br />
9. Beendigung des Maklervertrages .................. 78<br />
9.1 Verträge auf unbestimmte Zeit ...................... 78<br />
9.2 Verträge auf bestimmte Zeit ........................ 78<br />
9.3 Anfechtung wegen Irrtums, arglistiger Täuschung oder<br />
Drohung ....................................... 79<br />
9.4 Tod des Maklers oder des Kunden ................... 80<br />
9.5 Insolvenz des Maklers oder des Auftraggebers ......... 80<br />
10. Maklervertrag und Fernabsatz .................... 81<br />
11. Maklervertrag und Haustürwiderrufsgesetz . . . . . . . . 84<br />
12. Provisionsanspruch ohne Vertrag (§ 354 HGB) . . . . . . 86<br />
13. Maklerprovision aus ungerechtfertigter Bereicherung 87<br />
14. Weitere Voraussetzungen des Provisionsanspruchs . . . 88<br />
14.1 Allgemeines .................................... 88<br />
14.2 Nachweis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89<br />
14.2.1 Definition ...................................... 89<br />
14.2.2 Zwischengeschäfte ............................... 90<br />
14.2.3 Benannter Vertragspartner braucht nicht Eigentümer zu<br />
sein ........................................... 91<br />
14.2.4 Identität zwischen nachgewiesener und ausgenutzter<br />
Tätigkeit ....................................... 91<br />
14.2.5 Namhaftmachung des Vertragspartners grundsätzlich<br />
erforderlich ..................................... 92<br />
14.2.6 Nachweis muss dem Abschluss des Hauptvertrages<br />
vorangehen ..................................... 93<br />
14.2.7 Einzelfälle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93<br />
14.2.8 Einverständnis des Rechtsinhabers nicht erforderlich .... 95<br />
14.3 Vermitteln ...................................... 95<br />
14.4 Hauptvertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96<br />
14.4.1 Abschluss des Hauptvertrages löst Provisionsanspruch<br />
aus ........................................... 96<br />
14.4.2 Es ist zwischen Entstehen und Fälligkeit des Anspruchs<br />
zu unterscheiden ................................ 99<br />
14.4.3 § 162 I BGB ersetzt nicht die Durchführung des<br />
Vertrages ...................................... 99<br />
14.4.4 Kunde muss Kenntnis von Maklertätigkeit haben ....... 100<br />
13
14<br />
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong><br />
14.4.5 Identität zwischen zu vermakelndem und<br />
abgeschlossenem Hauptvertrag ..................... 100<br />
14.4.6 Nachträgliche Abänderung des Maklervertrages . . . . . . . 101<br />
14.4.7 Wirtschaftliche Identität ........................... 102<br />
14.4.7.1 In sachlicher und inhaltlicher Hinsicht . . . . . . . . . . . . . . . 102<br />
14.4.7.2 In personeller Hinsicht ............................ 105<br />
14.4.8 Erwerb in der Zwangsversteigerung . . . . . . . . . . . . . . . . . 107<br />
14.4.9 Auswirkungen von Mängeln des Hauptvertrages auf den<br />
Provisionsanspruch .............................. 107<br />
14.4.9.1 Anfängliche oder rückwirkende Nichtigkeit . . . . . . . . . . . 107<br />
14.4.9.2 Berufen auf Nichtigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109<br />
14.4.9.3 Aufschiebende und auflösende Bedingung . . . . . . . . . . . . 109<br />
14.4.9.4 Nachträgliche Unmöglichkeit, Kündigung, Rücktritt . . . . 110<br />
14.4.9.5 Vertragliches Rücktrittsrecht wegen anfänglicher<br />
Unvollkommenheit des Vertrages ................... 112<br />
14.4.9.6 Ausübung des Vorkaufsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114<br />
14.4.9.7 Schicksal des im Wege des Vertrags zugunsten Dritter<br />
zugedachten Provisionsanspruchs im Falle des Aufhebens<br />
des Hauptvertrages ............................... 116<br />
14.5 Kausalität ...................................... 117<br />
14.5.1 Bloße Ursächlichkeit genügt nicht ................... 117<br />
14.5.2 Vorkenntnis, Beweislast und vermutete Kausalität . . . . . . 117<br />
14.5.3 Folgen des fehlenden Hinweises auf Vorkenntnis . . . . . . . 119<br />
14.5.4 Wesentliche Maklerleistung ........................ 120<br />
14.5.5 Maklerleistung muss nicht die alleinige oder hauptsäch-<br />
liche Ursache gewesen sein ........................ 121<br />
14.5.6 Grundsätze über den hypothetischen<br />
Kausalzusammenhang finden keine Anwendung. . . . . . . . 122<br />
14.5.7 Unterbrechung des Kausalzusammenhangs ............ 122<br />
15. Eigengeschäfte, wirtschaftliche Beteiligung<br />
des Maklers am Hauptvertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123<br />
15.1 Allgemeines .................................... 123<br />
15.2 Echte Verflechtung ............................... 124<br />
15.3 „Unechte Verflechtung“ ........................... 124<br />
15.4 Einzelfälle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125<br />
16. Selbständiges Provisionsversprechen bei Verflechtung 128<br />
17. Provisionshöhe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129<br />
17.1 Allgemeine Grundsätze . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong><br />
17.2 Mehrwertsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129<br />
17.3 Berechnungsgrundlage ............................ 130<br />
17.4 Gelegenheitsmakler . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132<br />
17.5 Beweislast . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132<br />
18. Provision für Folgeverträge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132<br />
19. Verjährung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133<br />
19.1 Verjährung des Provisionsanspruchs . . . . . . . . . . . . . . . . . 133<br />
19.2 Verjährung von Schadensersatzansprüchen ............ 134<br />
19.3 Neubeginn der Verjährung ......................... 134<br />
19.4 Hemmung der Verjährung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135<br />
20. Auskunftspflicht ................................ 137<br />
20.1 Anspruchsgrundlage und Inhalt ..................... 137<br />
20.2 Stufenklage und Rechnungslegung beim Alleinauftrag ... 138<br />
21. Schadensersatz bei Pflichtverletzungen ............. 138<br />
21.1 Anspruchsgrundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138<br />
21.2 Schadensersatzverpflichtung des Kunden . . . . . . . . . . . . . 140<br />
21.3 Schadensersatzverpflichtung des Maklers ............. 142<br />
21.3.1 Pflichten des Maklers ............................. 142<br />
21.3.2 Umfang des zu ersetzenden Schadens ................ 146<br />
22. Verwirkung .................................... 147<br />
22.1 Doppeltätigkeit .................................. 147<br />
22.2 Ausweitung des Verwirkungstatbestandes ............. 150<br />
22.3 Einzelfälle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150<br />
22.4 Keine Verwirkung nach Provisionszahlung ............ 152<br />
23. Aufwendungsersatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153<br />
24. Alleinauftrag ................................... 154<br />
24.1 Einfacher Alleinauftrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154<br />
24.2 Erweiterter oder qualifizierter Alleinauftrag . . . . . . . . . . . 156<br />
25. <strong>Maklerrecht</strong> und Allgemeine Geschäftsbedingungen<br />
(AGBG, §§ 305–310 BGB) ........................ 158<br />
25.1 Allgemeines .................................... 158<br />
25.2 Individualvereinbarungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159<br />
25.3 Verstoß gegen das Leitbild des Maklervertrages ........ 160<br />
15
16<br />
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong><br />
25.4 Leitbild des § 652 BGB und Alleinauftrag,<br />
Reformbestrebungen ............................. 163<br />
26. Reservierungsvereinbarungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164<br />
27. Gemeinschaftsgeschäfte .......................... 165<br />
27.1 Gemeinschaftsgeschäft im engeren Sinne ............. 166<br />
27.2 Geschäftsgebräuche für Gemeinschaftsgeschäfte unter<br />
Maklern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166<br />
27.3 Zubringergeschäft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168<br />
27.4 Untermaklervertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168<br />
27.5 Franchise-System ................................ 168<br />
28. Vermittlung von Konsumentenkrediten. . . . . . . . . . . . . 170<br />
28.1 Gesetzesentwicklung, Gesetzeszweck,<br />
Begriffsbestimmungen ............................ 170<br />
28.2 Inhaltlich qualifizierte Schriftform . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170<br />
28.3 Kreditvermittler als Handelsmakler .................. 173<br />
28.4 Abgrenzung zum Handelsvertreter . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173<br />
28.5 Strenge Erfolgsabhängigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174<br />
28.6 Nebenentgelte, Umgehungsverbot ................... 175<br />
28.7 Keine Vergütung bei nichtwirtschaftlicher<br />
Umschuldung ................................... 176<br />
28.8 Verbot der entgeltlichen Darlehensvermittlung im<br />
Reisegewerbe ................................... 178<br />
29. Arbeitsvermittlung .............................. 179<br />
29.1 Gesetzesentwicklung ............................. 179<br />
29.2 Freigabe der privaten Arbeitsvermittlung,<br />
Vermittlungsgutschein ............................ 179<br />
30. Wohnungsvermittlung ........................... 182<br />
31. Versicherungsmakler ............................ 186<br />
31.1 Allgemeines .................................... 186<br />
31.2 Versicherungsvermittler, Versicherungsvertreter,<br />
Versicherungsmakler, Versicherungsberater ........... 188<br />
31.3 Beratungsgrundlagen ............................. 188<br />
31.4 Schadensersatzverpflichtung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190<br />
31.5 Vollmacht zur Annahme von Leistungen,<br />
Ausnahmetatbestände ............................ 190
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong><br />
32. Baubetreuung .................................. 191<br />
33. Agenturvertrag ................................. 191<br />
34. Reisevermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192<br />
35. Die Vermittlung von Kapitalanlagen . . . . . . . . . . . . . . . 193<br />
35.1 Allgemeines .................................... 193<br />
35.2 Anlageberatung und Anlagevermittlung . . . . . . . . . . . . . . 194<br />
35.2.1 Anlageberatung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194<br />
35.2.1.1 Umfang und Inhalt der Beratung nach der Recht-<br />
sprechung des Bundesgerichtshofs .................. 195<br />
35.2.1.1.1 Anlegergerechte Beratung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195<br />
35.2.1.1.2 Produktbezogene oder objektgerechte Beratung ........ 196<br />
35.2.1.1.3 Zeitnahe Beratung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196<br />
35.2.2 Anlagevermittlung ............................... 197<br />
35.2.3 Nachforschungspflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198<br />
35.2.4 Einzelfälle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199<br />
35.2.4.1 Beteiligungen an Abschreibungsgesellschaften ......... 200<br />
35.2.4.2 Beteiligung an Immobilien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200<br />
35.2.4.3 Warentermingeschäfte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 202<br />
35.2.5 Art und Umfang der erforderlichen Aufklärung . . . . . . . . 203<br />
35.3 Anspruchsgrundlagen für Schadensersatz bei Pflicht-<br />
verletzungen .................................... 205<br />
35.3.1 Beratungs- und Auskunftsvertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205<br />
35.3.2 Verletzung von Nebenpflichten und c. i. c. ............. 206<br />
35.3.3 Haftung aus bürgerlichrechtlicher Prospekthaftung . . . . . 206<br />
35.3.4 Deliktische Schadensersatzansprüche . . . . . . . . . . . . . . . . 207<br />
35.4 Umfang des zu ersetzenden Schadens ................ 208<br />
35.5 Kausalität ...................................... 209<br />
35.6 Verschulden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210<br />
35.7 Mitverschulden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211<br />
35.8 Haftung für Erfüllungsgehilfen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211<br />
35.9 Vertreterhaftung ................................. 212<br />
36. Anlageberatung und Anlagevermittlung<br />
nach Inkrafttreten des Finanzmarktrichtlinie-<br />
Umsetzungsgesetzes (FRUG) und der<br />
Wertpapierdienstleistungs-Verhaltens- und<br />
Organisationsverordnung (WpDVerOV) ............ 213<br />
36.1 Allgemeines .................................... 213<br />
17
18<br />
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong><br />
36.2 Kundenkategorien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213<br />
36.3 Beratungsbedürftige und beratungslose<br />
Wertpapierdienstleistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214<br />
36.4 Explorationspflicht (§ 31 IV S. 1 WpHG) . . . . . . . . . . . . 214<br />
36.5 Geeignetheitstest (§ 31 IV S. 2 WpHG) . . . . . . . . . . . . . . 215<br />
36.6 Informationspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215<br />
36.7 Haftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216<br />
37. Zweistufenmodell bei Börsentermingeschäften . . . . . . 217<br />
38. Maklergeschäfte beim Wertpapierhandel ........... 218<br />
39. Kreditfinanzierte Spekulationen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 220<br />
40. Partnervermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222<br />
40.1 Heiratsvermittlung ............................... 222<br />
40.1.1 Regelungsinhalt und Wirkungen des § 656 BGB . . . . . . . 222<br />
40.1.2 Rechtspolitische Einordnung des § 656 BGB . . . . . . . . . . 225<br />
40.1.3 Verfassungsgemäßheit des § 656 BGB . . . . . . . . . . . . . . . 225<br />
40.1.4 Gesetzesänderung? ............................... 226<br />
40.2 Eheanbahnungsdienstvertrag ....................... 227<br />
40.3 Partnervermittlungsdienstvertrag .................... 228<br />
40.3.1 Partnervermittlung als bedeutender neuer Gewerbezweig 228<br />
40.3.2 Anwendung des § 656 BGB auf Partnervermittlungs-<br />
verträge ....................................... 230<br />
40.3.3 Rechtliche Einordnung von<br />
Partnerschaftsserviceverträgen ...................... 232<br />
40.3.4 Folgen der Fehlerhaftigkeit von<br />
Partnerschaftsvermittlungsverträgen . . . . . . . . . . . . . . . . . 235<br />
40.3.5 Kündigungsmöglichkeiten ......................... 237<br />
40.3.6 Folgen der Kündigung, insbesondere Rückforderung von<br />
Vorschüssen und Vorauszahlungen .................. 239<br />
40.3.7 Partnervorschläge als Werkverträge? ................. 241<br />
41. Partnervereinsmitgliedschaften und Partnerclubs .... 242<br />
42. Gewerblicher Partneradressen- und<br />
Partnerbildkataloghandel ........................ 242<br />
43. Finanzierter Ehemäklerlohn ...................... 242
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong><br />
44. Auswirkungen des Gesetzes über den Widerruf von<br />
Haustürgeschäften auf den Ehemäklerlohn ......... 244<br />
45. Maklervertrag und Internet . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245<br />
46. Anwendung ausländischen Rechts ................. 248<br />
47. Prozessuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249<br />
47.1 Allgemeines .................................... 249<br />
47.2 Gerichtszuständigkeit und Besetzung der Gerichte ...... 250<br />
47.3 Berufung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251<br />
47.4 Revisionsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252<br />
48. Gewerbeerlaubnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254<br />
48.1 Genehmigungspflichtige Tätigkeiten und<br />
Versagungsgründe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254<br />
48.2 Antragsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255<br />
48.3 Verordnung über die Pflichten der Makler, Darlehens-<br />
und Anlagevermittler, Bauträger und Baubetreuer<br />
(MaBV) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256<br />
48.3.1 Anzeige- und Aufzeichnungspflichten ................ 256<br />
48.3.2 Folgen des Verstoßes gegen Pflichten . . . . . . . . . . . . . . . . 258<br />
48.3.3 Erlaubnispflicht der gewerbsmäßigen Vermittlung von<br />
Versicherungen .................................. 258<br />
48.3.4 Versicherungsvermittlungsverordnung . . . . . . . . . . . . . . . 259<br />
49. Wettbewerbsrechtliche Fragen .................... 260<br />
49.1 Allgemeines .................................... 260<br />
49.2 Fälle, in denen die Werbung des Maklers unerlaubt sein<br />
kann . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261<br />
49.3 Rechtliche Folgen eines Wettbewerbsverstoßes ........ 262<br />
49.4 Verhalten bei Abmahnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263<br />
50. Preisangabenverordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264<br />
50.1 Angebot und Werbung allgemein .................... 264<br />
50.2 Werbung im Internet . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265<br />
51. Einkommenssteuerrechtliche Behandlung von<br />
Maklerkosten im Zusammenhang mit beruflich<br />
bedingtem Umzug .............................. 265<br />
19
20<br />
<strong>Inhaltsverzeichnis</strong><br />
Anhänge<br />
Anhang 1 Bürgerliches Gesetzbuch §§ 652 ff. .................. 269<br />
Anhang 2 Gesetz zur Wohnungsvermittlung (WoVermittG) . . . . . . . 272<br />
Anhang 3 Drittes Buch Sozialgesetzbuch – Arbeitsförderung ...... 276<br />
Anhang 4 Gewerbeordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282<br />
Anhang 5 Verordnung über die Pflichten der Makler, Darlehens-<br />
und Anlagevermittler, Bauträger und Baubetreuer ...... 296<br />
Anhang 6 Versicherungsvertragsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313<br />
Anhang 7 Versicherungsvermittlungsverordnung . . . . . . . . . . . . . . . 318<br />
Anhang 8 Wertpapierhandelsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 332<br />
Anhang 9 Wertpapierdienstleistungs-Verhaltens- und<br />
Organisationsverordnung .......................... 342<br />
Anhang 10 Rechtsdienstleistungsgesetz ........................ 351<br />
Anhang 11 Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb ............. 353<br />
Anhang 12 IVD-Standesregeln ............................... 367<br />
Anhang 13 IVD-Wettbewerbsregeln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 369<br />
Anhang 14 IVD-Geschäftsgebräuche für Gemeinschaftsgeschäfte<br />
unter Maklern ................................... 373<br />
Verzeichnis der verwendeten und weiterführenden Literatur . . . . . . . 381<br />
Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389