Vertragsgestaltung - Haver & Mailänder
Vertragsgestaltung - Haver & Mailänder
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Anwaltsrecht<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
Dozent: RA Dr. Werner Keßler<br />
<strong>Haver</strong> & Mailänder<br />
Rechtsanwälte<br />
Lenzhalde 83-85<br />
70192 Stuttgart
<strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
Allgemeiner Teil<br />
I. Einführung<br />
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
• Was ist <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
• Unterschied zur Universitätsausbildung:<br />
▷<br />
▷<br />
statt: Exegese von Gesetzestexten und Auslegung<br />
von Rechtssätzen und Vertragsklausel<br />
jetzt: Gestaltung von Rechtssätzen und<br />
Vertragsklauseln
II. Rolle und Berufsbild des<br />
„Vertragsanwalts“<br />
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
1.Unterscheidung Dezisionsjurisprudenz –<br />
Kautelarjurisprudenz<br />
• Dezisionsjurisprudenz<br />
▷ Entscheidung über einen abgeschlossenen<br />
Sachverhalt<br />
▷ Methode der Auslegung<br />
• Kautelarjurisprudenz<br />
▷ Methode der Gestaltung
II. Rolle und Berufsbild des<br />
„Vertragsanwalts“<br />
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
2. Wer ist Vertragsanwalt/Kautelarjurist<br />
• wirtschaftsrechtlich beratende Rechtsanwälte<br />
z.B. Gesellschaftsverträge, Unternehmenskaufverträge,<br />
Vertriebsverträge<br />
• Steuerberater<br />
z.B. Gesellschaftsverträge, Mietverträge (aber Vorsicht!)<br />
• Notare<br />
Besonderheit: Neutralitätspflicht
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
III. Aufgaben der <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
1. Konfliktvermeidung<br />
• Paradigmenwechsel: nicht mehr der Fall von<br />
gestern, sondern der Fall von morgen<br />
• Gestaltung, um zu regeln: „vertragen“<br />
• Gestaltung nicht rückblickend, sondern<br />
vorausschauend<br />
• z.B. Gestaltung zukünftiger Zusammenarbeit<br />
(Vertriebsvertrag, Mietvertrag, Dienstvertrag etc.)<br />
• Richter entscheidet: „ex post“, Kautelarjurist<br />
gestaltet: „ex ante“<br />
• To keep people out of trouble, not to get them out<br />
of trouble
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
III. Aufgaben der <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
2. Zukunftsorientierung<br />
• Antizipieren möglicher Konfliktfälle:<br />
▷ Was muss ich besonders beachten<br />
▷ z.B. Gewährleistung, Haftung, Geheimhaltung,<br />
Wettbewerbsverbot, Kündigungsmöglichkeiten, Rechte nach<br />
Vertragsbeendigung etc.<br />
▷ Internationale Verträge: Anwendbares Recht, Gerichtsstand,<br />
Schiedsvertrag<br />
• Forensische Erfahrung<br />
• „Verträge blicken in die Zukunft“
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
III. Aufgaben der <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
3. Interessenorientierung<br />
• Zielvorstellungen („Sachziele“) des Mandanten ><br />
Sachverhaltsermittlung<br />
• Anwalt = Interessenvertreter
IV. Grundtypen von Verträgen<br />
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
1. Austauschverträge<br />
• Erbringung von Dienst- und Sachleistungen gegen<br />
Zahlung<br />
• Kaufverträge, Mietverträge, Dienstverträge,<br />
Werkverträge, Lizenzverträge, Entwicklungsverträge,<br />
Vertriebsverträge (Handelsvertretervertrag,<br />
Vertragshändlervertrag), Unternehmenskaufverträge
IV. Grundtypen von Verträgen<br />
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
2. Gesellschaftsverträge<br />
• „Organisationsverträge“<br />
▷ Rechte und Pflichten der Gesellschafter<br />
▷ Kontroll- und Überwachungsrechte<br />
▷ Gewinn- und Verlustverteilung<br />
▷ Nachfolgeregelungen<br />
3. Allgemeine Geschäftsbedingungen<br />
• Anwalt als „kleiner Gesetzgeber“
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
IV. Grundzüge der <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
1. Sachziele ermitteln<br />
• Sachverhaltsaufklärung<br />
▷ Was will der Mandant<br />
▷ Mandant ist wichtigste Informationsquelle<br />
• Formularbücher, Checklisten, Due Diligence<br />
• Antizipieren von Konfliktfällen<br />
▷ Was will der Vertragspartner
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
IV. Grundzüge der <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
2. Rechtsziele ermitteln und vermitteln<br />
• Rechtslage verdeutlichen<br />
▷ Was ist rechtlich möglich<br />
▷ z.B. kartellrechtliche Schranken<br />
B: Vertriebshändlervertrag, keine Exportverbote in der<br />
EU, höchstens 5-jähriges Wettbewerbsverbot (Art. 81<br />
EGV i.V.m. Art. 5 GVO 2790/99)<br />
• Gegnerische Vertragsentwürfe<br />
▷ Sonderfall: US-amerikanische Vertragsmuster
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
IV. Grundzüge der <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
3. Gestaltungsmöglichkeiten prüfen<br />
• Welcher Vertragstyp<br />
▷ z.B. Dienstvertrag, Werkvertrag, Liefervertrag,<br />
Kooperationsvertrag, Kaufvertrag, Unternehmenskaufvertrag,<br />
Lizenzvertrag<br />
• Vorvertrag, Letter of Intent, Memorandum of<br />
Understanding<br />
• Vertragsmuster<br />
▷ Formular- und Handbücher<br />
▷ Nicht blindlings abschreiben!<br />
• Eigener Entwurf<br />
▷ Initiative ergreifen
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
IV. Grundzüge der <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
4. Verhandeln mit dem Vertragspartner<br />
• Unmittelbare persönliche Verhandlungen<br />
▷ „dialogisches Verhandeln“<br />
• Austausch von Entwurfsfassungen<br />
▷ Textänderungsprogramme<br />
• Verhandlungsstrategien<br />
▷ sorgfältige Vorbereitung der Verhandlung<br />
▷ keine schnell eingeflickten Änderungen in letzter Minute!
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
IV. Grundzüge der <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
5. Aufbau eines Vertrages<br />
• Orientierung am Vertragstypus<br />
• Gliederung - Beispiel<br />
▷ Vertragsrubrum, genaue Parteibezeichnung<br />
▷ Präambel<br />
▷ Hauptleistung (z.B. Lieferung) Gegenleistung (z.B. Zahlung)<br />
▷ Nebenpflichten<br />
▷ Gewährleistung<br />
▷ Leistungsstörungen<br />
▷ Haftungsregelungen<br />
▷ Laufzeit, Kündigung<br />
▷ Schlussbestimmungen z.B. Salvatorische Klausel,<br />
anwendbares Recht, Gerichtsstand
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
IV. Grundzüge der <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
6. Gestaltungsprinzipien<br />
• Einleitung/Präambel<br />
▷ Beispiel<br />
• Regelungsprinzipien<br />
▷ vom Allgemeinen zum Besonderen<br />
▷ Zusammenhängende Fragen zusammenhängend regeln<br />
• Definitionen, Überschriften, Absätze<br />
▷ Beispiele (Kaufvertrag)<br />
• Allgemeine Regelungen - mehrere Beispiele<br />
▷ Kündigungsklausel<br />
▷ Schriftform-Klausel<br />
▷ Salvatorische Klausel<br />
▷ Anwendbares Recht<br />
▷ Gerichtsstand/Schiedsgericht<br />
▷ Form der Kommunikation, Adressen
– Anwaltskurs II –<br />
– <strong>Vertragsgestaltung</strong> –<br />
IV. Grundzüge der <strong>Vertragsgestaltung</strong><br />
Übungen und Muster<br />
1. Kündigungsklausel Übung 1<br />
2. Abnahme-Regelung § 640 BGB Übung 2<br />
1. Kaufvertrag/internationaler Handelskauf Muster 1<br />
2. Handelsvertretervertrag Muster 2<br />
3. Vertrag über Technologiertransfer Muster 3
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