Hedge-Fund-Besteuerung in der Schweiz
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FONDS & DERIVATE<br />
<strong>Hedge</strong>-<strong>Fund</strong>-<strong>Besteuerung</strong> <strong>in</strong> <strong>der</strong> <strong>Schweiz</strong><br />
Von Stephan Metz<br />
Rechtsanwalt und Steuerberater<br />
Im Zuge <strong>der</strong> F<strong>in</strong>anzkrise gerieten auch<br />
die <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s <strong>in</strong> den Fokus <strong>der</strong> Öffentlichkeit.<br />
<strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s wurden <strong>in</strong><br />
<strong>der</strong> Vergangenheit als Akteure auf den<br />
F<strong>in</strong>anzmärkten immer wichtiger. Im<br />
nachfolgenden Artikel wird die <strong>Besteuerung</strong><br />
<strong>der</strong> <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s aus<br />
<strong>Schweiz</strong>er Sicht im Grundsatz dargestellt.<br />
Es ist aber darauf h<strong>in</strong>zuweisen,<br />
dass <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s auf unzählige Arten,<br />
<strong>in</strong>sbeson<strong>der</strong>e bezüglich <strong>der</strong> Vergütungsleistungen,<br />
strukturiert werden können.<br />
Aufgrund dieser Sachlage ist hier ke<strong>in</strong>e<br />
allumfassende bzw. abschliessende<br />
Darstellung möglich.<br />
<strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s s<strong>in</strong>d Kapitalanlagen,<br />
bei denen <strong>in</strong> <strong>der</strong> Regel mehrere, meist<br />
<strong>in</strong>stitutionelle, Anleger zusammengeschlossen<br />
s<strong>in</strong>d und <strong>der</strong>en Anlagen<br />
durch das Fondsmanagement verwaltet<br />
werden. Das Fondsmanagement legt<br />
den Fonds auf und entscheidet über se<strong>in</strong>en<br />
Standort, die Management Fee und<br />
die Performance Fee sowie die weitere<br />
Ausgestaltung des Fonds.<br />
Bis anh<strong>in</strong> wurden Fonds jeweils<br />
zum grössten Teil <strong>in</strong> Offshore-Jurisdiktionen<br />
gegründet. Alle<strong>in</strong> auf den Cayman<br />
Islands s<strong>in</strong>d über 8’000 <strong>Hedge</strong><br />
<strong>Fund</strong>s registriert. Die F<strong>in</strong>anzkrise hat<br />
politische For<strong>der</strong>ungen laut werden<br />
lassen, die e<strong>in</strong>e schärfere Kontrolle<br />
dieser Anlagevehikel for<strong>der</strong>n. Dieser<br />
politische Druck führt auch dazu, dass<br />
<strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s vermehrt nach alternativen<br />
Standorten Umschau halten; dabei<br />
bietet sich auch die <strong>Schweiz</strong> als<br />
Standort an.<br />
Neues Bundesgesetz<br />
Mit <strong>der</strong> E<strong>in</strong>führung des Bundesgesetzes<br />
über die kollektiven Kapitalanlagen<br />
(KAG) wurde e<strong>in</strong>e neue Rechtsform<br />
für kollektive Kapitale<strong>in</strong>lagen<br />
e<strong>in</strong>geführt. Bei <strong>der</strong> Kommanditgesellschaft<br />
für kollektive Kapitalanlagen<br />
(Art. 98 ff. KAG) handelt es sich um<br />
e<strong>in</strong>e eigene Gesellschaftsform, die sich<br />
an <strong>der</strong> «Limited Partnership» angloamerikanischer<br />
Prägung orientiert. Die<br />
Kommanditgesellschaft für kollektive<br />
Kapitalanlagen ist e<strong>in</strong>e Gesellschaft,<br />
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<strong>der</strong>en ausschliesslicher Zweck die kollektive<br />
Kapitalanlage ist. Wenigstens<br />
e<strong>in</strong> Mitglied haftet unbeschränkt (Komplementär),<br />
die an<strong>der</strong>en Mitglie<strong>der</strong><br />
(Kommanditär<strong>in</strong>nen und Kommanditäre)<br />
haften nur bis zu e<strong>in</strong>er bestimmten<br />
Vermögense<strong>in</strong>lage (<strong>der</strong> Kommanditsumme).<br />
Komplementäre müssen<br />
Aktiengesellschaften mit Sitz <strong>in</strong> <strong>der</strong><br />
<strong>Schweiz</strong> se<strong>in</strong> und dürfen nur <strong>in</strong> e<strong>in</strong>er<br />
e<strong>in</strong>zigen Kommanditgesellschaft für<br />
kollektive Kapitalanlagen als Komplementär<br />
tätig se<strong>in</strong>. Kommanditär<strong>in</strong>nen<br />
und Kommanditäre dürfen nur qualifizierte<br />
Anleger<strong>in</strong>nen und Anleger se<strong>in</strong>.<br />
Strukturierung von <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s<br />
Übertragen auf die hier dargestellten<br />
<strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s tritt das Fondsmanagement<br />
als Komplementär und damit unbeschränkt<br />
haftendes Mitglied auf. Die<br />
Anleger beteiligen sich <strong>in</strong> Form e<strong>in</strong>er<br />
Kommanditsumme am <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>.<br />
Bei <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s legen die Anleger<br />
(Kommanditäre) von Beg<strong>in</strong>n weg Geld<br />
<strong>in</strong> den Fonds e<strong>in</strong> und erhalten <strong>in</strong> <strong>der</strong><br />
Regel Anteile am Fondsvermögen <strong>in</strong><br />
Form <strong>der</strong> Kommanditsumme. Es ist<br />
durchaus üblich, verschiedene Anteilsklassen<br />
zur Zeichnung aufzulegen. Es<br />
passiert regelmässig, dass sich die<br />
<strong>Hedge</strong>-<strong>Fund</strong>-Manager auch mit privatem<br />
Geld selbst am Fonds beteiligen.<br />
Das Fondsmanagement bzw. <strong>der</strong><br />
Fondsmanager erhält für die Verwaltung<br />
des Fonds e<strong>in</strong>e Management Fee,<br />
welche periodisch abgerechnet wird.<br />
Basis ist <strong>in</strong> <strong>der</strong> Regel das Fondsvermögen,<br />
welches mehrheitlich durch die<br />
Kommanditäre <strong>in</strong> den Fonds e<strong>in</strong>gelegt<br />
wurde. Es ist dabei zu berücksichtigen,<br />
dass die jeweilige E<strong>in</strong>lage auch ger<strong>in</strong>ger<br />
se<strong>in</strong> kann als die Kommanditsumme.<br />
In solchen Fällen übernimmt z.B.<br />
e<strong>in</strong> Kommanditär als Investor e<strong>in</strong>e<br />
Kommanditsumme von 10 Mio. Fr.,<br />
bezahlt aber <strong>in</strong> e<strong>in</strong>em ersten Schritt nur<br />
5 Mio. als E<strong>in</strong>lage e<strong>in</strong>. In <strong>der</strong> Regel<br />
kann dann das Fondsmanagement mittels<br />
e<strong>in</strong>es Calls die ausstehende Summe<br />
bei Bedarf e<strong>in</strong>for<strong>der</strong>n.<br />
Die exakte Bemessungsbasis für<br />
die Management Fee hängt von den getroffenen<br />
Vere<strong>in</strong>barungen im Gesellschaftsvertrag<br />
ab. Es handelt sich dabei<br />
<strong>in</strong> <strong>der</strong> Regel um e<strong>in</strong>en e<strong>in</strong>stelligen Prozentsatz<br />
des Fondsvermögens.<br />
Bei <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s erhalten die<br />
Fondsmanager bzw. das Fondsmanagement<br />
<strong>in</strong> aller Regel zusätzlich zur<br />
Management Fee e<strong>in</strong>e Performance<br />
Fee basierend auf dem Anlageerfolg<br />
des Fonds. Dies entspricht e<strong>in</strong>er Gew<strong>in</strong>nbeteiligung.<br />
Diese erfolgsabhängige<br />
Entschädigung wird periodisch<br />
auf den realisierten Gew<strong>in</strong>nen abgerechnet,<br />
sofern die vere<strong>in</strong>barte Performance<br />
(meistens durch das Erreichen<br />
e<strong>in</strong>er High-Water-Mark) erreicht wird.<br />
Die Anleger am <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong> und<br />
damit die Kommanditäre werden mit<br />
e<strong>in</strong>er Quote am Gew<strong>in</strong>n entsprechend<br />
ihrer Beteiligungsquote am Fondsvermögen<br />
entschädigt. Je nach Fondstyp<br />
werden die Gew<strong>in</strong>ne ausbezahlt o<strong>der</strong><br />
re<strong>in</strong>vestiert. Die Auszahlung erfolgt<br />
entwe<strong>der</strong> gegen Cash o<strong>der</strong> gegen neue<br />
Anteile.<br />
<strong>Besteuerung</strong> von <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s<br />
(Kommanditgesellschaft)<br />
Der Gew<strong>in</strong>n e<strong>in</strong>es <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s (e<strong>in</strong>er<br />
kollektiven Kapitalanlage gemäss dem<br />
KAG) wird den Anlegern anteilsmässig<br />
zugerechnet. Ausgenommen davon<br />
s<strong>in</strong>d <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s bzw. kollektive<br />
Kapitalanlagen mit direktem Grundbesitz.<br />
Die Gew<strong>in</strong>nsteuer von kollektiven<br />
Kapitalanlagen mit direktem<br />
Grundbesitz beträgt 4,25% des Re<strong>in</strong>gew<strong>in</strong>ns<br />
für die Direkte Bundessteuer.<br />
<strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s gelten damit als transparente<br />
Anlagevehikel.<br />
Gegenstand <strong>der</strong> Verrechnungssteuer<br />
s<strong>in</strong>d die ausgeschütteten Erträge<br />
e<strong>in</strong>es <strong>in</strong>ländischen <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s. E<strong>in</strong><br />
<strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>, <strong>der</strong> die Verrechnungssteuer<br />
auf den Erträgen von Anteilen<br />
am <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong> gemäss KAG entrichtet,<br />
hat Anspruch (für Rechnung des<br />
<strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s) auf Rückerstattung <strong>der</strong><br />
zu se<strong>in</strong>en Lasten abgezogenen Verrechnungssteuer.<br />
Ausschüttungen an<br />
ausländische Investoren s<strong>in</strong>d beim sogenannten<br />
Affidavit-Fonds von <strong>der</strong><br />
Verrechnungssteuerpflicht ausgenommen.<br />
Bei thesaurierenden Fonds entsteht<br />
die Steuerfor<strong>der</strong>ung im Zeitpunkt<br />
<strong>der</strong> Gutschrift des steuerbaren Ertrags.<br />
Im Gegensatz zu den ausgeschütteten<br />
5/2009 PRIVATE
Erträgen ist die Ausschüttung von Kapitalgew<strong>in</strong>nen<br />
von <strong>der</strong> Verrechnungssteuer<br />
nicht betroffen.<br />
Die Ausgabe von Anteilen an <strong>Hedge</strong><br />
<strong>Fund</strong>s im S<strong>in</strong>n des KAG unterliegt we<strong>der</strong><br />
<strong>der</strong> Emissions- noch <strong>der</strong> Umsatzabgabe.<br />
Der <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong> selbst gilt als<br />
befreiter Anleger im S<strong>in</strong>n des Bundesgesetzes<br />
über die Stempelabgabe.<br />
Fraglich ist bei <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong>s die<br />
Bestimmung <strong>der</strong> Ansässigkeit. Geht<br />
man von <strong>der</strong> Ansässigkeit <strong>der</strong> <strong>Hedge</strong><br />
<strong>Fund</strong>s <strong>in</strong> <strong>der</strong> <strong>Schweiz</strong> aus und qualifiziert<br />
man sie als Kommanditgesellschaften,<br />
was sie neu gemäss KAG<br />
auch s<strong>in</strong>d, können sie die Abkommensvorteile<br />
<strong>der</strong> jeweiligen Doppelbesteuerungsabkommen<br />
beanspruchen.<br />
<strong>Besteuerung</strong> des Fondsmanagements<br />
(Komplementär)<br />
Gemäss gesetzlicher Vorschrift muss<br />
es sich beim Komplementär zw<strong>in</strong>gend<br />
um e<strong>in</strong>e schweizerische Aktiengesellschaft<br />
handeln. Die vere<strong>in</strong>nahmten<br />
Management Fees und Performance<br />
Fees sowie weitere Honorare, wie z.B.<br />
Gew<strong>in</strong>ne aus Beteiligungen am <strong>Hedge</strong><br />
<strong>Fund</strong>, unterliegen <strong>der</strong> Gew<strong>in</strong>nsteuer.<br />
Im weiteren hat die Aktiengesellschaft<br />
die Kapitalsteuer zu entrichten. Bei <strong>der</strong><br />
Ausschüttung von Dividenden <strong>der</strong> Aktiengesellschaft<br />
an ihre Anteilseigner<br />
unterliegen die Dividendenzahlungen<br />
<strong>der</strong> Verrechnungssteuer.<br />
Die Gründung e<strong>in</strong>er schweizerischen<br />
Aktiengesellschaft unterliegt <strong>der</strong><br />
Emissionsabgabe, wobei die allgeme<strong>in</strong>gültige<br />
Freigrenze von 1 Mio. Fr.<br />
zu berücksichtigen ist.<br />
<strong>Besteuerung</strong> <strong>der</strong> Anleger<br />
(Kommanditäre)<br />
Der Kommanditär wird transparent besteuert.<br />
D.h., dass nicht <strong>der</strong> künstliche<br />
Rechtsträger besteuert wird, son<strong>der</strong>n<br />
die daran beteiligten Personen. Die<br />
Kommanditäre s<strong>in</strong>d dementsprechend<br />
gemäss den für sie geltenden Regeln zu<br />
besteuern.<br />
. Bei natürlichen Personen, die steuerlich<br />
<strong>in</strong> <strong>der</strong> <strong>Schweiz</strong> ansässig s<strong>in</strong>d und<br />
e<strong>in</strong>e Kommanditsumme halten, kann<br />
grundsätzlich davon ausgegangen<br />
werden, dass diese im Privatvermögen<br />
gehalten wird. Diese Personen<br />
s<strong>in</strong>d als re<strong>in</strong>e Investoren zu betrach-<br />
ten, die gleich behandelt werden wie<br />
private Aktienanleger. Kapitalgew<strong>in</strong>ne<br />
s<strong>in</strong>d somit steuerfrei. Dies<br />
umfasst e<strong>in</strong>erseits die Kapitalgew<strong>in</strong>ne,<br />
die an die Kommanditäre ausgeschüttet<br />
werden und an<strong>der</strong>erseits die<br />
Kapitalgew<strong>in</strong>ne, die die Kommanditäre<br />
auf ihren Kommanditen erzielen.<br />
Erträge unterliegen <strong>der</strong> E<strong>in</strong>kommenssteuer<br />
und die Kommandite<strong>in</strong>lage<br />
<strong>der</strong> Vermögenssteuer.<br />
. Bei <strong>Schweiz</strong>er Anlegern, die ihre<br />
Kommandite<strong>in</strong>lage im Geschäftsvermögen<br />
halten, unterliegt <strong>der</strong> Ertrag<br />
<strong>der</strong> Gew<strong>in</strong>nsteuer.<br />
. Ausländische Kommanditäre unterliegen<br />
<strong>in</strong> <strong>der</strong> <strong>Schweiz</strong> ke<strong>in</strong>er <strong>Besteuerung</strong>,<br />
da sie grundsätzlich ke<strong>in</strong>e<br />
Zugehörigkeit zur <strong>Schweiz</strong> aufweisen.<br />
Es ist we<strong>der</strong> e<strong>in</strong>e persönliche<br />
noch e<strong>in</strong>e wirtschaftliche Zugehörigkeit<br />
(im Gegensatz zu den Komplementären)<br />
<strong>in</strong> <strong>der</strong> <strong>Schweiz</strong> gegeben.<br />
Sofern die Anleger Erträge erhalten,<br />
die <strong>der</strong> Verrechnungssteuer unterliegen,<br />
s<strong>in</strong>d die <strong>in</strong>ländischen Anleger unter<br />
den Voraussetzungen von Art. 26<br />
VStG und die ausländischen Anleger<br />
unter den Voraussetzungen <strong>der</strong> anwendbaren<br />
Doppelbesteuerungsabkommen<br />
zur Rückerstattung <strong>der</strong> Verrechnungssteuer<br />
berechtigt. Anteile an <strong>Hedge</strong><br />
<strong>Fund</strong>s gemäss KAG gelten als steuerbare<br />
Urkunden im S<strong>in</strong>n des Bundesgesetzes<br />
über die Stempelabgaben. Sofern<br />
bei <strong>der</strong> entgeltlichen Übertragung<br />
von Anteilen an e<strong>in</strong>em <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong> e<strong>in</strong><br />
Effektenhändler beteiligt ist, ist über<br />
die Umsatzabgabe abzurechnen.<br />
<strong>Besteuerung</strong> des Fondsmanagers<br />
(natürliche Person)<br />
Wenn <strong>der</strong> Fondsmanager <strong>in</strong> <strong>der</strong> <strong>Schweiz</strong><br />
ansässig ist, unterliegen die vere<strong>in</strong>nahmten<br />
Honorare <strong>der</strong> E<strong>in</strong>kommenssteuer.<br />
Diesen Honoraren liegt <strong>in</strong> <strong>der</strong><br />
Regel e<strong>in</strong> Auftrags- o<strong>der</strong> Arbeitsverhältnis<br />
zugrunde. Wie erwähnt, erhält<br />
<strong>der</strong> Fondsmanager <strong>in</strong> <strong>der</strong> Regel noch<br />
e<strong>in</strong>e Performance Fee ausbezahlt. Deren<br />
<strong>Besteuerung</strong> hängt von <strong>der</strong> Form<br />
<strong>der</strong> jeweiligen Beteiligung ab.<br />
. E<strong>in</strong>erseits kann sich <strong>der</strong> Fondsmanager<br />
am Komplementär als Aktionär<br />
beteiligen;<br />
FONDS & DERIVATE<br />
. an<strong>der</strong>erseits kann sich <strong>der</strong> Fondsmanager<br />
gemäss Art. 119 Abs. 3<br />
KKV (Verordnung über die kollektiven<br />
Kapitalanlagen) auch als Kommanditär<br />
am <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong> beteiligen,<br />
sofern die Beteiligung aus se<strong>in</strong>em<br />
Privatvermögen stammt.<br />
. Im Falle e<strong>in</strong>er Beteiligung am Komplementär<br />
ist zu berücksichtigen,<br />
dass die Dividendenerträge <strong>in</strong> <strong>der</strong><br />
<strong>Schweiz</strong> e<strong>in</strong>er wirtschaftlichen Doppelbelastung<br />
unterliegen. Sollte die<br />
Beteiligung des <strong>Hedge</strong>-<strong>Fund</strong>-Managers<br />
e<strong>in</strong>e qualifizierte Beteiligung<br />
se<strong>in</strong>, profitiert er unter Umständen<br />
von <strong>der</strong> Teilsatz- bzw. Teilbesteuerung<br />
<strong>der</strong> vere<strong>in</strong>nahmten Dividenden.<br />
Auch wenn die wirtschaftliche Doppelbelastung<br />
gänzlich elim<strong>in</strong>iert werden<br />
könnte, ergibt sich immer noch<br />
e<strong>in</strong> steuerbarer Vermögensertrag.<br />
. Im Fall e<strong>in</strong>er Beteiligung als Kommanditär<br />
kann sich <strong>der</strong> <strong>Hedge</strong>-<strong>Fund</strong>-<br />
Manager über e<strong>in</strong>e spezielle Anlageklasse<br />
an <strong>der</strong> kollektiven Kapitalanlage<br />
beteiligen. Dabei stellt sich<br />
die Frage, ob die Performance Fee<br />
als steuerfreier Kapitalgew<strong>in</strong>n qualifiziert<br />
werden kann. Die Performance<br />
Fee ist e<strong>in</strong> Teil <strong>der</strong> realisierten<br />
Kapitalgew<strong>in</strong>ne im <strong>Hedge</strong> <strong>Fund</strong> und<br />
wird aufgrund <strong>der</strong> transparenten <strong>Besteuerung</strong><br />
<strong>der</strong> kollektiven Kapitalanlage<br />
den Anlegern anteilsmässig<br />
zugerechnet. Im weiteren bezieht <strong>der</strong><br />
Kommanditär se<strong>in</strong>e Vergütung nicht<br />
aufgrund e<strong>in</strong>es Anstellungsverhältnisses<br />
und er trägt e<strong>in</strong>e Risikokomponente.<br />
Dies führt dazu, dass e<strong>in</strong><br />
Teil <strong>der</strong> Praxis und Lehre dazu neigt,<br />
die Performance Fee, die auf dem<br />
Weg <strong>der</strong> Kommandite ausgeschüttet<br />
o<strong>der</strong> auch <strong>in</strong> Form von Vorzugsrechten<br />
(Preferred Shares) vergütet wird,<br />
als steuerfreien privaten Kapitalgew<strong>in</strong>n<br />
zu betrachten.<br />
Es sei an dieser Stelle aber darauf h<strong>in</strong>gewiesen,<br />
dass die Steuerbehörden die<br />
Behandlung <strong>der</strong> Performance Fee als<br />
steuerfreien privaten Kapitalgew<strong>in</strong>n <strong>in</strong><br />
Frage gestellt haben. Die Eidgenössische<br />
Steuerverwaltung verzichtet diesbezüglich<br />
auf die Publikation e<strong>in</strong>es<br />
spezifischen Kreisschreibens und verweist<br />
auf ihre gängige Praxis.<br />
mail@stephanmetz.ch.<br />
PRIVATE 5/2009 21