AnÃ¡lisis de Derecho Comparado sobre las Actividades EconÃ³micas ...

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En la mayoría de Estados está permitido que las OSC ejerzan ciertas actividades económicas. Talesactividades no incluyen aquellas que se llevan a cabo de manera aislada u ocasional (por ejemplo, rifas,cenas para recaudar fondos, subastas de caridad, etc.) ni aquellas desarrolladas exclusivamente con lalabor de voluntarios ni materiales donados. Participar en actividades económicas permite a las OSCampliar su fuente de recursos irrestrictos, desarrollar sus servicios, e incrementar la calidad y alcance delos mismos. Además, tales actividades son una forma efectiva de que las OSC cuyo objeto social incluyela incidencia en políticas públicas mantengan su independencia financiera del gobierno.La Comisión Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) se ha pronunciado al efecto que lasdefensoras y defensores de derechos humanos “tienen derecho a solicitar y obtener recursos económicosque financien sus tareas.” 4 Además, la CIDH también ha dicho que “Los Estados deben garantizar de lamanera más amplia posible el ejercicio de este derecho [de solicitar, obtener y utilizar recursoseconómicos], así como promoverlo, por ejemplo, a través de exenciones de impuestos a lasorganizaciones dedicadas a defender los derechos humanos.” 5Atendiendo a las buenas prácticas internacionales, las OSC dedicadas al beneficio público deberían gozarde exenciones tributarias sobre todos sus ingresos de donaciones, subvenciones, contratos, y membrecía,además de todos aquellos que se originen de actividades económicas. 6 No obstante, también hay quereconocer que conlleva un costo para el Estado, que deja de recaudar ciertos tributos, y por eso debeestablecer mecanismos de control para determinar los fines a que tales exenciones aplican. Por lo tanto escomún que las exenciones disponibles para las OSC estén reguladas en la legislación tributaria. Laspróximas secciones explican los distintos enfoques que se siguen a nivel internacional a la hora dedeterminar si se permite la realización de actividades económicas por parte de las OSC, y de otorgarpreferencias tributarias a las OSC por tales ganancias.III. Actividades Económicas relacionadas y no relacionadasUna cuestión fundamental es hasta qué punto las OSC pueden ser autorizadas para ejercer actividadeseconómicas sin perder su condición de organizaciones sin fines de lucro. Desde este punto de vista, lacuestión no es si dichas actividades deberían estar exentas de impuestos (se analizará luego), sino bajoqué circunstancias deberían ser permitidas tales actividades.Se entiende como actividades económicas relacionadas aquellas que están intrínsecamente ligadas alobjetivo que persigue la OSC que las realiza. En Inglaterra y Gales, por ejemplo, la Ley de Caridadespermite la práctica comercial en el curso de las actividades de caridad. Este comercio por razón delobjeto (primary purpose trading), se extiende a cuotas escolares en centros educativos no lucrativos, alprecio de boletos en exhibiciones artísticas o de otra índole en galerías o museos no lucrativos, etc. Encambio se consideran actividades económicas no relacionadas aquellas que una OSC realiza sin que esténligadas a su objetivo. Dicho de otra forma, la organización no se ocupa de llevar adelante su misiónsocial directamente a través de dicha actividad económica sino que la utiliza para luego destinar las4 Comisión Interamericana de Derechos Humanos, Informe sobre la Situación de los Defensores y Defensoras deDerechos Humanos en las Américas, párrafo. 40 (7 de marzo de 2006) disponible en:http://www.cidh.org/countryrep/defensores/defensoresindice.htm. “[L]a CIDH entiende que debe ser consideradodefensor o defensora de derechos humanos ‘toda persona que de cualquier forma promueva o procure la realizaciónde los derechos humanos y las libertades fundamentales reconocidos a nivel nacional o internacional.” Ver SegundoInforme Sobre la Situación de las Defensoras y los Defensores de DDHH en las Americas, CIDH, párrafo 12 (31diciembre de 2011) disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/defensores/docs/pdf/defensores2011.pdf.5 Id.6 Ley Modelo sobre Organizaciones de Beneficio Público, ICNL, p. 16 (2000).2
ganancias obtenidas a la persecución de su misión social. En Croacia, por ejemplo, una OSC puedearrendar su propiedad u otorgar licencia para el uso de sus patentes. Las actividades económicasrelacionadas son generalmente permitidas, mientras que las no relacionadas tienden a serlo únicamentecuando están destinadas a generar ganancias para financiar programas de misiones esenciales.Desde el punto de vista iberoamericano, en El Salvador únicamente se permiten las actividadeseconómicas relacionadas. En Brasil, la regulación es más amplia y las OSC pueden realizar actividadeseconómicas no relacionadas que se extienden a inversiones en acciones, fusiones, etc.; sin embargo, talesactividades no pueden constituir el principal objeto social de la organización ni pueden las ganancias oingresos resultantes ser distribuidos entre empleados, directores, administradores o colaboradores. Debenser utilizados, en cambio, para llevar a cabo el objeto social de la organización y sólo pueden serutilizados en territorio brasileño.IV. Argumentos a favor y en contra de permitir Actividades Económicas relacionadas y norelacionadasA nivel doctrinario existen argumentos a favor y en contra de permitir que las OSC se dediquen a realizaractividades económicas de cualquier índole.Los argumentos a favor de permitir que las OSC participen en actividades económicas relacionadas y norelacionadas son sustancialmente similares. En general se dice que las actividades económicas juegan unpapel crítico en el mantenimiento de las OSC porque los ingresos por actividades económicas son unafuente importante de fondos para las mismas (particularmente en los países en transición, donde hay unaescasez de capital privado y tradición filantrópica), reduciendo su dependencia del gobierno y de fuentesprivadas o externas de financiamiento. Del mismo modo, se argumenta que las actividades económicaspueden contribuir directamente a los propósitos de beneficio público de las OSC porque muchasactividades económicas no relacionadas proporcionan beneficios públicos, como ocurre, por ejemplo,cuando una escuela para jóvenes discapacitados abre una cafetería que emplea a sus estudiantes: laescuela obtiene ingresos y a la vez provee puestos de trabajo para sus estudiantes. Finalmente se hace laobservación que prohibir la actividad económica no necesariamente implica impedirla; es decir, puede sermejor regular la actividad económica en lugar de empujarla hacia la clandestinidad, porque fuera delmarco regulatorio puede causar daño a la competencia y productividad y queda fuera de la economíaformal.También existen argumentos a favor de restringir las actividades económicas de las OSC ya seanrelacionadas o no relacionadas. En primer lugar, se dice que al permitírseles de manera irrestricta, creancompetencia desleal en contra de entidades con fines de lucro. Los defensores de este punto de vistasostienen que las OSC tienen una ventaja competitiva con respecto al sector con fines de lucro porque noestán obligados a gastar tanto capital para lograr el mismo resultado. Tales reclamos generalmente nacenpor cuanto los ingresos por las actividades económicas de las OSC no están gravados impositivamente.Por otra parte, se alega que tales actividades resultan en un desvío de la misión de la OSC, pues el hechode permitir que las OSC se dediquen directamente a actividades económicas puede desviar la atención desus directores lejos de las principales actividades sin fines de lucro para el beneficio público.Finalmente, se argumenta que permitirlas abre la puerta a la evasión impositiva porque incide en quegrupos con intenciones lucrativas se organicen y funcionen como OSC para aprovecharse del tratotributario preferencial, obteniendo ventajas competitivas frente a otras entidades mercantiles.En términos prácticos la mayoría de los Estados autorizan a las OSC a ejercer actividades económicas.De un lado del espectro están Estados como El Salvador e Indonesia, donde las OSC sólo puedenparticipar en actividades económicas relacionadas con su objeto social y fines. Del otro, están aquellosque permiten a las OSC participar en actividades económicas no relacionadas cuando se trate de3
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