De wetgever in balans: over gewichten en ... - Rechtspraak.nl
De wetgever in balans: over gewichten en ... - Rechtspraak.nl
De wetgever in balans: over gewichten en ... - Rechtspraak.nl
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
de aanwezigheid van de verdachte alle<strong>en</strong> mocht optred<strong>en</strong>, <strong>in</strong>di<strong>en</strong> de verdachte e<strong>en</strong> klemm<strong>en</strong>de red<strong>en</strong><br />
had om niet te verschijn<strong>en</strong>, door het EHRM <strong>in</strong> strijd geoordeeld met het EVRM. <strong>De</strong>ze rechtspraak<br />
werd door de Hoge Raad snel <strong>over</strong>g<strong>en</strong>om<strong>en</strong>. 21 Het arrest van het EHRM dateerde van 22 september<br />
1994 <strong>en</strong> de reactie van de Nederlandse hoogste rechter volgde b<strong>in</strong>n<strong>en</strong> <strong>en</strong>kele maand<strong>en</strong>, te wet<strong>en</strong> op 6<br />
december 1994. Voor de <strong>wetgever</strong> vormd<strong>en</strong> de arrest<strong>en</strong> van het EHRM mede aa<strong>nl</strong>eid<strong>in</strong>g om de<br />
wettelijke verstekregel<strong>in</strong>g te herzi<strong>en</strong>. 22<br />
Het komt erop neer dat zodra het EHRM e<strong>en</strong> richt<strong>in</strong>g gev<strong>en</strong>d arrest heeft gewez<strong>en</strong>, de lidstat<strong>en</strong> elk<br />
voor zich zoud<strong>en</strong> moet<strong>en</strong> nagaan of <strong>en</strong> <strong>in</strong> hoeverre de eig<strong>en</strong> praktijk<strong>en</strong> conform die rechtspraak zijn.<br />
Dat zal de <strong>en</strong>e keer betek<strong>en</strong><strong>en</strong> dat de nationale rechter zijn vaste rechtspraak bijstelt (ik verwijs naar het<br />
voorbeeld van de advocaat <strong>en</strong> het politieverhoor, Salduz), de andere keer zal de <strong>wetgever</strong> zich de zaak<br />
moet<strong>en</strong> aantrekk<strong>en</strong> (het voorbeeld van de B<strong>en</strong>them-problematiek) <strong>en</strong> weer e<strong>en</strong> andere keer zal het<br />
op<strong>en</strong>baar m<strong>in</strong>isterie dadelijk moet<strong>en</strong> reager<strong>en</strong> (ik verwijs naar de Brogan-problematiek). Soms is<br />
<strong>over</strong>ig<strong>en</strong>s actie van twee van de drie g<strong>en</strong>oemde spelers of wellicht van alle drie vereist. Het gaat erom<br />
dat de burger van zijn nationale rechtspleg<strong>in</strong>gsorgan<strong>en</strong> mag verlang<strong>en</strong> dat zij de m<strong>en</strong>s<strong>en</strong>recht<strong>en</strong><br />
respecter<strong>en</strong>. Dat is <strong>in</strong> de eerste plaats e<strong>en</strong> gerechtvaardigd verlang<strong>en</strong> van de burger, maar <strong>in</strong> de tweede<br />
plaats doet dat ook recht aan de subsidiariteitsgedachte. Aldus kan snel <strong>en</strong> adequaat de idee van de<br />
recht<strong>en</strong> van de m<strong>en</strong>s word<strong>en</strong> gedi<strong>en</strong>d <strong>en</strong> wordt het EHRM <strong>in</strong> de geleg<strong>en</strong>heid gesteld datg<strong>en</strong>e te do<strong>en</strong><br />
waarvoor het is <strong>in</strong>gesteld: het uitlegg<strong>en</strong> van <strong>en</strong> nader vorm gev<strong>en</strong> aan de m<strong>en</strong>s<strong>en</strong>recht<strong>en</strong>. Het louter<br />
herhal<strong>en</strong> van eerdere besliss<strong>in</strong>g<strong>en</strong>, nodig omdat lidstat<strong>en</strong> eerdere besliss<strong>in</strong>g<strong>en</strong> niet respecter<strong>en</strong>, is niet<br />
de kerntaak van het EHRM, althans zou dat niet moet<strong>en</strong> zijn.<br />
<strong>De</strong> verhoud<strong>in</strong>g tuss<strong>en</strong> de nationale gerecht<strong>en</strong> <strong>en</strong> het EHRM heeft e<strong>en</strong> voorganger van mij als presid<strong>en</strong>t<br />
van de Hoge Raad Mart<strong>en</strong>s, die tev<strong>en</strong>s rechter was geweest <strong>in</strong> het EHRM, terecht e<strong>en</strong><br />
“sam<strong>en</strong>werk<strong>in</strong>gsverhoud<strong>in</strong>g” g<strong>en</strong>oemd. 23 In die verhoud<strong>in</strong>g behoort de nationale rechter de<br />
rechtspraak van het EHRM loyaal maar niet slaafs te volg<strong>en</strong>. Als voor de nationale rechter e<strong>en</strong> terecht<br />
beroep wordt gedaan op de rechtspraak van het EHRM, wordt die rechtspraak <strong>in</strong> beg<strong>in</strong>sel toegepast <strong>en</strong><br />
gevolgd. T<strong>en</strong>zij de voorligg<strong>en</strong>de zaak zich beargum<strong>en</strong>teerd laat onderscheid<strong>en</strong> van de gevall<strong>en</strong> waarop<br />
de rechtspraak van het EHRM ziet. Ook kan de nationale rechter afwijk<strong>en</strong> <strong>en</strong> prober<strong>en</strong> het EHRM op<br />
andere gedacht<strong>en</strong> te br<strong>en</strong>g<strong>en</strong>. Ook het EHRM kan zijn koers immers verlegg<strong>en</strong>. Maar, dat is natuurlijk<br />
niet de regel <strong>en</strong> de nationale rechter zal zijn afwijk<strong>en</strong>de besliss<strong>in</strong>g <strong>in</strong> e<strong>en</strong> dergelijk geval zeer goed<br />
moet<strong>en</strong> motiver<strong>en</strong>. Lukt het hem niet het EHRM te <strong>over</strong>tuig<strong>en</strong>, dan eist de verdragstrouw <strong>en</strong> de<br />
structuur van de rechtsorde waar<strong>in</strong> het EHRM het laatste woord toekomt wat betreft de <strong>in</strong>terpretatie<br />
van het EHRM, dat de nationale rechter het EHRM volgt. Die loyaliteit is ge<strong>en</strong> e<strong>en</strong>zijdige kwestie. Zo<br />
houdt het EHRM stevig rek<strong>en</strong><strong>in</strong>g met de eig<strong>en</strong>aardighed<strong>en</strong> van de verschill<strong>en</strong>de lidstat<strong>en</strong>. Zij behoev<strong>en</strong><br />
niet hun stelsel allemaal hetzelfde vorm te gev<strong>en</strong>, als maar aan het m<strong>in</strong>imumniveau van<br />
m<strong>en</strong>s<strong>en</strong>recht<strong>en</strong>bescherm<strong>in</strong>g voldoet. Het EHRM laat de lidstat<strong>en</strong> e<strong>en</strong> grote eig<strong>en</strong> beleidsruimte.<br />
Bij verdragsuitleg door het EHRM <strong>en</strong> bij de uitleg van het grondrecht<strong>en</strong>handvest door het HvJEU kan<br />
e<strong>en</strong> spann<strong>in</strong>gsveld ontstaan tuss<strong>en</strong> de behoefte aan e<strong>en</strong> duidelijke <strong>en</strong> gemakkelijk hanteerbare<br />
<strong>in</strong>terpretatie van verdragsrechtelijke regels <strong>en</strong> de behoefte aan ruimte voor toepass<strong>in</strong>g van die regels<br />
met <strong>in</strong>achtnem<strong>in</strong>g van alle omstandighed<strong>en</strong> van concrete gevall<strong>en</strong>. Dit spann<strong>in</strong>gsveld kan word<strong>en</strong><br />
geïllustreerd aan de hand van de rechtspraak <strong>over</strong> het ne bis <strong>in</strong> idem beg<strong>in</strong>sel. Dit beg<strong>in</strong>sel is gestalte<br />
gegev<strong>en</strong> <strong>in</strong> veelheid aan supranationale <strong>en</strong> nationale bepal<strong>in</strong>g<strong>en</strong>. Die bepal<strong>in</strong>g<strong>en</strong> zi<strong>en</strong> op uite<strong>en</strong>lop<strong>en</strong>de<br />
situaties <strong>en</strong> hebb<strong>en</strong> vaak e<strong>en</strong> verschill<strong>en</strong>d toepass<strong>in</strong>gsbereik. <strong>De</strong>ze situatie br<strong>en</strong>gt mee dat nationale<br />
rechters bij hun besliss<strong>in</strong>g<strong>en</strong> acht moet<strong>en</strong> slaan op rechtspraak van hun nationale collega’s, van<br />
nationale gerechtshov<strong>en</strong>, van de nationale hoogste rechter(s), van het EHRM, het HvJEU <strong>en</strong> het VNm<strong>en</strong>s<strong>en</strong>recht<strong>en</strong>comité.<br />
Om dit do<strong>en</strong>lijk te houd<strong>en</strong>, lijkt op het eerste gezicht e<strong>en</strong> strev<strong>en</strong> naar<br />
uniformiteit <strong>in</strong> de <strong>in</strong>terpretatie van dit beg<strong>in</strong>sel meer dan w<strong>en</strong>selijk.<br />
21 Voor het eerst <strong>in</strong> HR 6 december 1994, NJ 1995, 515 m.nt. AHJS.<br />
22 Art. 279 Sv.<br />
23 vgl. S.K. Mart<strong>en</strong>s, Het Europees Hof voor de Recht<strong>en</strong> van de M<strong>en</strong>s <strong>en</strong> de nationale rechter, NJCM-bullet<strong>in</strong>,<br />
2000, p. 753-760<br />
8