Aansprakelijkheid bij overdracht onderneming - Erov
Aansprakelijkheid bij overdracht onderneming - Erov
Aansprakelijkheid bij overdracht onderneming - Erov
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
<strong>Aansprakelijkheid</strong><br />
<strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
25 oktober 2012<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 1
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
1. Enkele begrippen<br />
2. <strong>Aansprakelijkheid</strong> : onderscheid vormen van <strong>overdracht</strong><br />
3. <strong>Aansprakelijkheid</strong> : poging tot definiëring<br />
4. Opstelling contract<br />
5. Wettelijke regelingen<br />
6. Verzekering : alles opgelost ?<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 2
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
1. Enkele begrippen<br />
Letter of intent, Geheimhoudingsovereenkomst, NDA,<br />
Closing Accounts, Due Diligence, Vendor Due Diligence,<br />
Audit, Reps & Warranties, Non Compete, Data Room,<br />
Arbitrage, De Minimis, …<br />
Enkele cijfers : M&A Survey<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 3
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
2. <strong>Aansprakelijkheid</strong><br />
Onderscheid vormen van <strong>overdracht</strong><br />
A. Verkoop van aandelen – Share Deal<br />
B. Verkoop van handelsfonds – Asset Deal<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 4
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
A. Verkoop van aandelen – Share Deal<br />
De eigenaar (aandeelhouders) en het bestuur van de<br />
vennootschap wijzigt.<br />
De vennootschap blijft verder bestaan met al haar activa,<br />
passiva, rechten, verplichtingen, engagementen, etc…<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 5
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
B. Verkoop van handelsfonds – Asset Deal<br />
Het handelsfonds wordt overgedragen.<br />
De vennootschap die het handelsfonds overdraagt, blijft<br />
verder bestaan.<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 6
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
B. Verkoop van handelsfonds – Asset Deal<br />
Wat omvat het handelsfonds :<br />
- Cliënteel ?!<br />
- Know how ?!<br />
- Alle materiële vaste activa ?!<br />
- Voorraad ?!<br />
- Openstaande vorderingen en schulden ?!<br />
- Al of een deel van het personeel ?!<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 7
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
- Vergunningen ?!<br />
- Intellectuele eigendomsrechten (octrooien, merken, …) ? !<br />
- Wat met subsidies en steunmaatregelen ?!<br />
- Bankrelaties : kredieten – zekerheden en borgstellingen ?!<br />
- …<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 8
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
3. <strong>Aansprakelijkheid</strong> : poging tot definiëring en beperking via<br />
overnamecontract<br />
A. Basisprincipes in het Belgisch recht<br />
- concensualisme en probleem van bewijsvoering<br />
- verbintenis strekt tot wet (art. 1134, 1 BW)<br />
- contractvrijheid (ja of nee, keuze, inhoud, …)<br />
- uitvoering te goeder trouw (art. 1134, 3 BW)<br />
- plicht om juiste informatie mee te delen<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 9
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
- niet de plicht om alle informatie mee te delen ?<br />
- wel de belangrijke informatie<br />
- aansprakelijkheid <strong>bij</strong> afbreken van onderhandelingen<br />
- gerechtvaardigd vertrouwen<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 10
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
4. Belang van juiste opstelling contracten<br />
A. Welke contracten<br />
- geheimhoudingsovereenkomst<br />
- intentie-overeenkomst<br />
- overname-overeenkomst<br />
- eventuele <strong>bij</strong>komende contracten<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 11
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
B. Beschrijving van aansprakelijkheids- en waarborgregeling<br />
- beschrijven<br />
- beperkt in de tijd<br />
- beperkt in bedrag<br />
- procedure beschrijven voor afhandeling claims<br />
- blokkering deel overnamesom<br />
- afzonderlijk document ‘Representations and warranties”<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 12
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
Wat wordt gewaarborgd ?<br />
- bevoegdheid om te tekenen<br />
- de aandelen en de vennootschap / de activa<br />
- de boekhoudkundige stukken en bescheiden<br />
- de door de vennootschap gegeven waarborgen<br />
- toestand van materieel en gebouwen<br />
- financieel dossier<br />
- afgesloten of af te sluiten contracten<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 13
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
- licenties<br />
- personeelsdossier<br />
- overeenstemming met “de” wetgeving<br />
- opgave van geschillen<br />
- toestand verzekeringen<br />
- fiscaal- en sociaalrechtelijk dossier<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 14
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
“<strong>Aansprakelijkheid</strong>sregeling”<br />
- wie lijdt schade : vennootschap / koper<br />
- beperking in de tijd en tot welk bedrag<br />
- voor elk schadegeval of vanaf een bepaald bedrag<br />
- vanaf wanner staat de schade vast<br />
- mogelijkheid tussenkomst van overdrager<br />
- invloed audit en due diligence ?<br />
- procedure beschrijven voor afhandeling claims.<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 15
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
5. Wettelijke regelingen<br />
A. Basisprincipes in Belgisch recht (zie 3.A.)<br />
concensualisme en probleem van bewijsvoering; verbintenis<br />
strekt tot wet (art. 1134, 1 BW); contractvrijheid (ja of nee,<br />
keuze, inhoud, …); uitvoering te goeder trouw (art. 1134, 3<br />
BW); plicht om juiste informatie mee te delen; niet de plicht<br />
om alle informatie mee te delen; wel de informatie waarvan<br />
men weet dat ze van belang is voor de andere partij;<br />
aansprakelijkheid <strong>bij</strong> afbreken van onderhandelingen;<br />
gerechtvaardigd vertrouwen.<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 16
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
B. <strong>Aansprakelijkheid</strong> bestuurders<br />
- gewone bestuursfouten<br />
- schending van vennootschappenwet en de bestuurders<br />
- belangenconflict<br />
- kennelijk grove fout (faillissement)<br />
- 1382 BW<br />
- Wet van 20 juni 2006 : de niet-betaling van BTW,<br />
bedrijfsvoorheffing en RSZ-<strong>bij</strong>dragen door de vennootschap<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 17
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
- wie is bestuurder : formeel lid van de raad van bestuur<br />
- dagelijks bestuurder : regels van lastgeving<br />
- wisselwerking raad van bestuur / directiecomité<br />
- feitelijke bestuurders<br />
- verjaring : principe 5 jaar<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 18
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
gewone bestuursfouten :<br />
objectieve norm “ de normaal voorzichtige, redelijke<br />
bestuurder in dezelfde omstandigheden”<br />
duidelijke specieke plichten<br />
beslissingen met beleidsvrijheid<br />
uitvoerende – niet-uitvoerende bestuurders<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 19
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
C. Ontslag en kwijting van bestuurder n.a.v. en / of na <strong>overdracht</strong><br />
- wisselwerking overeenkomst <strong>overdracht</strong> en wetgeving<br />
- ontslag : alleen gevolgen voor de toekomst<br />
- kwijting : relatieve bescherming :<br />
goedkeuring jaarrekening<br />
met kennis van zaken<br />
tussentijdse kwijting<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 20
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
6. Verzekering ?<br />
- Tegen de gevolgen van financiële schade toegebracht aan<br />
derden als gevolg van door de bestuursleden gemaakte<br />
fouten.<br />
- Uitgangspunt : de gemeenschappelijke fout<br />
ingevolge de hoofdelijke aansprakelijkheid onder de<br />
bestuurders sluit men deze polis meestal af voor alle<br />
bestuurders van de vennootschap.<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 21
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
- Wie is / wordt verzekerd?<br />
de verzekeringsnemer = de vennootschap<br />
de verzekerden = alle bestuurders van de vennootschap<br />
- Wie zijn de bestuurders?<br />
de leden van de raad van bestuur<br />
de rechtspersonen / bestuurders + hun permanente<br />
vertegenwoordigers.<br />
managementvennootschappen ?<br />
de facto bestuurders (rechtbank)<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 22
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
- Werking in de tijd?<br />
voor vorderingen tijdens de verzekeringsperiode<br />
posterioriteit (5jaar)<br />
schadegevallen uit het verleden<br />
geen weet kon hebben van deze feiten<br />
- Wie kan vorderen ?<br />
de aandeelhouders<br />
banken en crediteuren<br />
werknemerns ontslag, discriminatie,<br />
...<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 23
<strong>Aansprakelijkheid</strong> <strong>bij</strong> <strong>overdracht</strong> <strong>onderneming</strong><br />
Gerwin GYSENS<br />
Lic. Rechten<br />
Lic. Fisc. en Boekh. Onderz.<br />
De Decker & C<br />
Vosmeer 1<br />
9200 Dendermonde<br />
052.20.00.11<br />
gerwin@kandec.be<br />
Gerwin GYSENS – DE DECKER & C 24
Change language