1 Prawa czÅowieka wkraczajÄ na nowe terytoria: dochodzenie ...
1 Prawa czÅowieka wkraczajÄ na nowe terytoria: dochodzenie ...
1 Prawa czÅowieka wkraczajÄ na nowe terytoria: dochodzenie ...
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
<strong>Prawa</strong> człowieka wkraczają <strong>na</strong> <strong>nowe</strong> <strong>terytoria</strong>: <strong>dochodzenie</strong> odpowiedzialności za<br />
<strong>na</strong>ruszenia praw człowieka przed Między<strong>na</strong>rodowymi Trybu<strong>na</strong>łami Karnymi<br />
Theodor Meron 1<br />
Tłumaczenie: dr Jele<strong>na</strong> Kondratiewa-Bryzik<br />
Zaproszenie do wygłoszenia wykładu w ramach cyklu upamiętniającego postać Marka<br />
Nowickiego było dla mnie wielkim zaszczytem. Celem mojego wykładu jest<br />
u<strong>na</strong>ocznienie rosnącej w prawie między<strong>na</strong>rodowym zbieżności pomiędzy prawami<br />
człowieka i prawem humanitarnym oraz pokazanie sposobu w jaki prawa człowieka są<br />
aktualnie egzekwowane przed między<strong>na</strong>rodowymi trybu<strong>na</strong>łami karnymi. Warszawa jest<br />
szczególnie stosownym miejscem dla wygłoszenia tego wykładu, jako że żaden kraj nie<br />
ucierpiał bardziej od Polski z powodu zbrodni, popełnionych przez obcą okupację w<br />
czasie Drugiej Wojny Światowej. Polskie uwielbienie dla wolności, widoczne przez<br />
wieki, nie z<strong>na</strong>jduje porów<strong>na</strong>nia z żadnym innym.<br />
Zanim przejdę do istoty wykładu, pozwolę sobie krótko zbadać tradycyjny związek<br />
między prawami człowieka a prawem humanitarnym. Prawo praw człowieka zasadniczo<br />
stosuje się w czasach pokoju i chroni osoby przed rządami ich własnych państw. Prawo<br />
humanitarne, <strong>na</strong>tomiast, reguluje stosunki między państwami podczas wojny i chroni<br />
osoby przed władzami państw wrogich. Za <strong>na</strong>ruszenia prawa praw człowieka z zasady<br />
odpowiadają państwa, <strong>na</strong>tomiast <strong>na</strong>ruszenie prawa humanitarnego może pociągać za sobą<br />
nie tylko odpowiedzialność państwa i odwet zbrojny, lecz również poniesienie<br />
indywidualnej odpowiedzialności karnej przez sprawcę. Zasięg działania prawa praw<br />
człowieka jest ograniczony do terytorium konkretnego państwa, podczas gdy prawo<br />
humanitarne stosuje się również eks<strong>terytoria</strong>lnie, szczególnie w czasie okupacji oraz<br />
zawsze gdy wojska z<strong>na</strong>jdują się poza terytorium własnego państwa. Sprzeczności<br />
pomiędzy tymi gałęziami prawa są <strong>na</strong> szczęście coraz bardziej wypierane przez ich<br />
wzrastającą komplementarność.<br />
1 Urodził się w 1930 r. w Kaliszu. Jest absolwentem uniwersytetów w Jerozolimie, Harvardzie oraz Cambridge. Specjalista z zakresu między<strong>na</strong>rodowego<br />
prawa humanitarnego, praw człowieka oraz między<strong>na</strong>rodowego prawa karnego. Wykładał w wielu instytucjach <strong>na</strong>ukowych, a obecnie przede wszystkim<br />
związany jest z New York University Law School. Autor licznych książek oraz artykułów, które pomogły zbudować podstawy prawne dla utworzenia<br />
Między<strong>na</strong>rodowych Trybu<strong>na</strong>łów Karnych. Od 2001 r. sędzia Między<strong>na</strong>rodowego Trybu<strong>na</strong>łu Karnego ds. Zbrodni w byłej Jugosławii. W latach 2003-<br />
2005 Prezes tegoż Trybu<strong>na</strong>łu. Obecnie orzeka w Izbie Apelacyjnej rozstrzygającej odwołania od orzeczeń MTK ds. Zbrodni w byłej Jugosławii, a także<br />
od orzeczeń MTK dla Rwandy. Uczestniczył w pracach wielu komitetów eksperckich przy Między<strong>na</strong>rodowym Komitecie Czerwonego Krzyża, w<br />
szczególności zajmujących się problematyką konfliktów zbrojnych. Laureat licznych <strong>na</strong>gród: Rule of Law Award przyz<strong>na</strong>wanej przez Inter<strong>na</strong>tio<strong>na</strong>l Bar<br />
Association, Manley O. Hudson Medal przyz<strong>na</strong>wanej przez American Society of Inter<strong>na</strong>tio<strong>na</strong>l Law oraz orderu Legii Honorowej. Wieloletni<br />
współredaktor <strong>na</strong>czelny American Jour<strong>na</strong>l of Inter<strong>na</strong>tio<strong>na</strong>l Law, a obecnie redaktor honorowy tego periodyku. Miłośnik Szekspira – pisał książki i<br />
artykuły <strong>na</strong> temat elementów prawa humanitarnego w dziełach Szekspira.<br />
1
Wraz z normatywnym, <strong>na</strong>stąpiło również instytucjo<strong>na</strong>lne oddzielenie praw człowieka od<br />
między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego. Organizacja Narodów Zjednoczonych,<br />
organizacje praw człowieka oraz trybu<strong>na</strong>ły praw człowieka <strong>na</strong>dzorowały przestrzeganie<br />
praw człowieka, podczas gdy Między<strong>na</strong>rodowy Komitet Czerwonego Krzyża (MKCK),<br />
wraz z odpowiednimi państwami, był strażnikiem Konwencji Genewskich i prawa<br />
humanitarnego.<br />
Wszystkie te założenia uległy niedawno poważnym zmianom. Rosnąca symbioza<br />
pomiędzy prawami człowieka oraz prawem humanitarnym była oczywista już kilka<br />
dekad temu, gdy przyjęto Wspólny Artykuł 3 Konwencji Genewskich. Po raz pierwszy w<br />
traktacie między<strong>na</strong>rodowym, prawo humanitarne zostało zastosowane wobec konfliktów<br />
wewnętrznych i wprowadzało przepisy, które mogłyby zostać uz<strong>na</strong>ne za typowe prawo<br />
praw człowieka. Ta humanizacja prawa humanitarnego i jego wkroczenie w obszar<br />
domowych konfliktów zbrojnych, spowodowały dalsze zmiany, takie jak rozszerzenie<br />
zakazów i ograniczeń dotyczących pewnych rodzajów broni, w szczególności tych, które<br />
nie pozwalają <strong>na</strong> rozróżnienie pomiędzy ludnością cywilną i uczestnikami walk oraz<br />
broni uz<strong>na</strong>wanej w świadomości publicznej za odrażającą (np. broń chemicz<strong>na</strong> lub<br />
biologicz<strong>na</strong>).<br />
Wraz z drastyczną zmianą <strong>na</strong>tury większości konfliktów zbrojnych – od<br />
między<strong>na</strong>rodowych do nie-między<strong>na</strong>rodowych i mieszanych – prawo humanitarne<br />
przesunęło się jeszcze bardziej w kierunku praw człowieka. Jednocześnie organy praw<br />
człowieka zetknęły się z sytuacjami, w których prawo humanitarne odgrywało główną<br />
rolę i musiały stosować je przy<strong>na</strong>jmniej w pewnym stopniu.<br />
Krytyczną rolę w rozwoju <strong>nowe</strong>j teorii dotyczącej miejsca zajmowanego przez prawo<br />
humanitarne i prawa człowieka we współczesnych konfliktach odegrał Między<strong>na</strong>rodowy<br />
Trybu<strong>na</strong>ł Sprawiedliwości (MTS). W swoich Opiniach Doradczych w sprawie legalności<br />
broni nuklearnej 2 oraz w sprawie budowy muru 3 [palestyńskiego] Trybu<strong>na</strong>ł nie<br />
pozostawił wątpliwości, że prawa człowieka zachowywały swoją ważność w czasie<br />
wojny, <strong>na</strong>wet poza terytorium państwa, co miało miejsce w związku ze statusem lex<br />
specialis między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego w odniesieniu do prawa do życia i<br />
legalnych odstępstw od stosowania prawa.<br />
2 Opinia Doradcza MTS z dnia 8 lipca 1996 r. (Legality of the Threat or Use of Nuclear Weapons, Advisory<br />
Opinion, I.C.J. Reports 1996, p. 226).<br />
3 Opinia Doradcza MTS z dnia 9 lipca 2004 r. (Legal Consequences cf the Construction of a Wall in the<br />
Occupied Palestinian Territory, Advisory Opinion, I. C. J. Reports 2004, p. 136).<br />
2
Najbardziej dramatycz<strong>na</strong> zmia<strong>na</strong> zaszła jed<strong>na</strong>k w wyniku utworzenia między<strong>na</strong>rodowych<br />
trybu<strong>na</strong>łów karnych. Mimo, że ich zadaniem była wykładnia prawa humanitarnego, w<br />
praktyce Trybu<strong>na</strong>ły kierowały się również prawami człowieka. Ta praktyka sądowa była<br />
częściowo podyktowa<strong>na</strong> chęcią utworzenia właściwych norm proceduralnych (ang. due<br />
process 4 ). Jed<strong>na</strong>kże z powodu ogromnego podobieństwa pomiędzy treścią Wspólnego<br />
Artykułu 3 Konwencji Genewskich i zbrodniami przeciwko ludzkości z jednej strony<br />
oraz prawami człowieka z drugiej, między<strong>na</strong>rodowe trybu<strong>na</strong>ły karne uciekały się również<br />
do stosowania praw człowieka, w odniesieniu do istotnych elementów konkretnych<br />
przestępstw.<br />
Zmiany te zwiększyły ochronny charakter zarówno prawa humanitarnego, jak i prawa<br />
praw człowieka. Przyczyniły się również do uz<strong>na</strong>nia ich wzrastającej wymienności oraz<br />
zasyg<strong>na</strong>lizowały potrzebę stopniowej elimi<strong>na</strong>cji ich wzajemnie wykluczających się cech.<br />
Na przykład pogwałcenie praw człowieka nie mogło pociągać za sobą odpowiedzialności<br />
karnej. Jed<strong>na</strong>k, ponieważ między<strong>na</strong>rodowe trybu<strong>na</strong>ły karne odwoływały się do praw<br />
człowieka, rażące pogwałcenia praw człowieka są teraz po raz pierwszy ścigane wraz z<br />
<strong>na</strong>ruszeniami prawa humanitarnego.<br />
Celem niniejszego wykładu jest omówienie tych zmian, w szczególności w kontekście<br />
działalności Między<strong>na</strong>rodowego Trybu<strong>na</strong>łu Karnego dla byłej Jugosławii (MTKJ) oraz<br />
Między<strong>na</strong>rodowego Trybu<strong>na</strong>łu Karnego dla Rwandy (MTKR). Moim zamiarem jest<br />
pokazanie jak ściśle zaczęły się przeplatać te systemy prawne i w konsekwencji tego, jak<br />
po raz pierwszy <strong>na</strong>ruszenia praw człowieka stały się przedmiotem dochodzenia <strong>na</strong> drodze<br />
prawa karnego.<br />
I. Kompetencja Trybu<strong>na</strong>łów<br />
Chciałbym rozpocząć dyskusję od krótkiego omówienia kompetencji wspomnianych<br />
Trybu<strong>na</strong>łów. W momencie utworzenia MTKJ, Sekretarz Generalny ONZ wyraźnie<br />
wskazał, iż Trybu<strong>na</strong>ł ten powinien mieć <strong>na</strong> względzie również prawa człowieka:<br />
„Trybu<strong>na</strong>ł powinien w pełni respektować uz<strong>na</strong>wane <strong>na</strong> poziomie między<strong>na</strong>rodowym<br />
standardy przestrzegania praw oskarżonych <strong>na</strong> każdym z etapów postępowania przed<br />
Trybu<strong>na</strong>łem“. W dalszej części odnotował, że te uz<strong>na</strong>wane <strong>na</strong> poziomie<br />
4 Due Process of Law, dosł. właściwa procedura praw<strong>na</strong> – w prawie amerykańskim: konstytucyj<strong>na</strong> zasada<br />
działania organów prawa, z wykorzystaniem odpowiednich procedur sądowych, których celem jest ochro<strong>na</strong><br />
praw oskarżonych [przyp. tłumacza].<br />
3
między<strong>na</strong>rodowym standardy to przede wszystkim te, które są zawarte w Artykule 14<br />
Między<strong>na</strong>rodowego Paktu Praw Osobistych i Politycznych (dalej: MPPOiP) 5 .<br />
Sekretarz Generalny ONZ skupił więc uwagę <strong>na</strong> proceduralnych prawach oskarżonego,<br />
zapewniających mu rzetelny proces, takich jak prawo do bycia informowanym o<br />
toczącym się przeciw niemu postępowaniu i do bycia osądzonym bez <strong>na</strong>dmiernej zwłoki.<br />
Artykuł 14 MPPOiP stanowił później podstawę dla Artykułu 21 Statutu MTKJ oraz<br />
Artykułu 20 Statutu MTKR. Artykuły te wprowadzają minimalne gwarancje sądowe dla<br />
oskarżonego.<br />
Trybu<strong>na</strong>ły poszły jed<strong>na</strong>kże z<strong>na</strong>cznie dalej. Bez wątpienia, prawa człowieka były<br />
podstawowym źródłem wprowadzonej ochrony proceduralnej. Najbardziej uderzające<br />
jest jed<strong>na</strong>k to, iż Trybu<strong>na</strong>ły opierały się również <strong>na</strong> gwarancjach praw człowieka w celu<br />
określenia, opracowania i interpretacji konkretnych norm prawa humanitarnego. Omówię<br />
każdą z form tego oddziaływania – proceduralną i materialną – po kolei.<br />
II. Właściwa procedura praw<strong>na</strong> a prawa proceduralne<br />
Poruszając <strong>na</strong>jpierw problem praw proceduralnych, muszę wyjaśnić, że <strong>na</strong>cisk Sekretarza<br />
Generalnego <strong>na</strong> prawa proceduralne był położony we właściwym miejscu, jako że<br />
zapewnienie rzetelnych procesów przez trybu<strong>na</strong>ły karne miało decydujące z<strong>na</strong>czenie.<br />
Rzeczywiście, rzetelność procesu może być uz<strong>na</strong><strong>na</strong> za <strong>na</strong>jważniejsze z kryteriów,<br />
mierzących sukces między<strong>na</strong>rodowego sądownictwa karnego. Pojęcie rzetelnego procesu<br />
obejmuje grupę przepisów ochronnych i wymagań, ale co <strong>na</strong>jmniej zakłada stosowanie<br />
norm właściwej procedury prawnej i poszanowanie dla prawa.<br />
Dla określenia czym są te normy właściwej procedury prawnej oraz stawianych przez te<br />
normy wymagań, Trybu<strong>na</strong>ły często odwoływały się do między<strong>na</strong>rodowych standardów<br />
ochrony praw człowieka. Na przykład, w decyzji w sprawie Janković MTKJ stwierdził,<br />
że proces sądowy, aby być uz<strong>na</strong>ny za uczicwy, musi spełnić wymogi, zapisane w art. 14<br />
Paktu oraz art. 6 Europejskiej Konwencji Praw Człowieka, co zostało odzwierciedlone<br />
w art. 21 Statutu MTKJ 6 . Twierdzenie, że standardy rzetelnego procesu, prowadzonego<br />
przez Trybu<strong>na</strong>ł, muszą być zgodne z między<strong>na</strong>rodowymi standardami ochrony praw<br />
człowieka, było powtarzane przez Trybu<strong>na</strong>ły niejednokrotnie.<br />
5 “Report of the Secretary-General Pursuant to Paragraph 2 of Security Council Resolution 808 (1993)” UN<br />
Doc, S/25704, para. 106.<br />
6 Janković, Decision on Referral of Case under Rule 11bis, 22 July 2005, ft. 99.<br />
4
W pierwszej sprawie, toczącej się przed MTKJ (Tadić) w wyniku prośby prokuratora o<br />
zapewnienie środków ochrony dla świadków, Izba Procesowa badała powiązanie<br />
Trybu<strong>na</strong>łu z prawem praw czlowieka. Trybu<strong>na</strong>ł stwierdził, że instrumenty ochrony praw<br />
człowieka, takie jak MPPOiP, „muszą być interpretowane w kontekście celów oraz<br />
specyficznych cech Statutu MTKJ“ 7 . Co więcej, decyzje innych krajowych i<br />
między<strong>na</strong>rodowych organów sądowniczych mają „jedynie ograniczone zastosowanie“ 8 .<br />
Biorąc pod uwagę, że Trybu<strong>na</strong>ł został wyraźnie poinstruowany do brania pod uwagę<br />
standardów praw człowieka, powyższe stwierdzenie może się wydawać dosyć<br />
zaskakującym. Jed<strong>na</strong>k moim zdaniem, Izba Procesowa kierowała się wyjątkowością<br />
sytuacji, w której działał Trybu<strong>na</strong>ł. W momencie podjęcia decyzji konflikt w byłej<br />
Jugosławii wciąż trwał a Trybu<strong>na</strong>ł nie dysponował programem ochrony świadków. Izba<br />
Procesowa zwróciła uwagę <strong>na</strong> fakt, że Trybu<strong>na</strong>ł, pod pewnymi względami, może być<br />
porów<strong>na</strong>ny do trybu<strong>na</strong>łu wojskowego, „któremu często stawia się mniejsze wymagania<br />
dotyczące właściwych procedur i zasad gromadzenia materiału dowodowego” 9 .<br />
Choć MTKJ utrzymywał, że między<strong>na</strong>rodowe prawa człowieka muszą być<br />
dostosowywane do wymogów sytuacji, nie wahał się zapożyczyć zasad praw człowieka<br />
od innych instytucji sądowniczych.<br />
i) Zgodność zatrzymań z prawem<br />
Ilustracją wykorzystywania przez Trybu<strong>na</strong>ł norm praw człowieka jest przeprowadzo<strong>na</strong><br />
przez MTKJ weryfikacja, czy zatrzymywania dokonywane przez państwa były zgodne z<br />
między<strong>na</strong>rodowymi prawami człowieka i standardami właściwej procedury prawnej.<br />
Spór dotyczył tu nie tylko tego, czy państwa te <strong>na</strong>ruszyły prawa oskarżonego podczas<br />
aresztu, ale również tego, czy <strong>na</strong>ruszenia te podpadały pod jurysdykcję Trybu<strong>na</strong>łu.<br />
Dla przykładu, w sprawie Nikolić, oskarżony twierdził, że został nielegalnie zatrzymany<br />
oraz uprowadzony przez niez<strong>na</strong>ne osoby <strong>na</strong> terytorium byłej Jugosławii, a <strong>na</strong>stępnie<br />
przetransportowany <strong>na</strong> terytorium Bośni i Hercegowiny, gdzie został zatrzymany i<br />
aresztowany przez siły NATO. 10 W jego przeko<strong>na</strong>niu, jego aresztowanie <strong>na</strong>ruszyło<br />
7 Tadić, Decision on the Prosecutor’s Motion Requesting Protective Measures for Victims and Witnesses,<br />
10 August 1995, para. 26.<br />
8 Ibidem, para. 27.<br />
9 Ibid., at para. 28.<br />
10 Nikolić, Decision on Defence Motion Challenging the Exercise of Jurisdiction by the Tribu<strong>na</strong>l, 9 October<br />
2002.<br />
5
standardy praw człowieka, było pogwałceniem podstawowej zasady właściwej procedury<br />
prawnej i w taki sposób zagroziło jego prawu do rzetelnego procesu.<br />
Izba Procesowa odnotowała, że poszanowanie dla praw człowieka jest jej “<strong>na</strong>jwyższą<br />
powinnością” 11 oraz iż zasada właściwej procedury prawnej nie sprowadza się jedynie do<br />
obowiązku zapewnienia uczciwego procesu – ważne jest również zachowanie się stron<br />
podczas procesu i sposób w jaki oskarżony został doprowadzony przed oblicze<br />
Trybu<strong>na</strong>łu. 12 Trybu<strong>na</strong>ł doko<strong>na</strong>ł w tym kontekście przeglądu decyzji Komitetu Praw<br />
Człowieka Narodów Zjednoczonych, związanych z uprowadzeniem przemocą osób w<br />
latach 80-tych XX wieku w niektórych krajach Ameryki Łacińskiej. Pomimo tego, że w<br />
decyzjach tych orzeczono, że prawa do wolności i bezpieczeństwa tych osób były<br />
<strong>na</strong>ruszone, Izba Procesowa nie była zdecydowa<strong>na</strong> <strong>na</strong> pełne przyjęcie argumentacji<br />
Komitetu Praw Człowieka NZ.<br />
W szczególności, w sprawach, które toczyły się przed Komitetem Praw Człowieka NZ,<br />
zarzuty <strong>na</strong>ruszenia praw człowieka były wystosowywane przeciw państwu, które samo<br />
było zaangażowane w uprowadzenie ofiar. Były to więc sytuacje zupełnie odmienne,<br />
jako że domniemane porwanie oskarżonego, postawionego przed Trybu<strong>na</strong>łem, nie mogło<br />
zostać powiązane z działaniami prokuratury lub <strong>na</strong>wet sił NATO. Tym niemniej, Izba<br />
Procesowa uz<strong>na</strong>ła, że mogą zdarzyć się sytuacje „kiedy oskarżony był bardzo źle<br />
traktowany przed przekazaniem go do dyspozycji Trybu<strong>na</strong>łu, co może stworzyć<br />
przeszkodę prawną do jego osądzenia.” 13 Jak odnotowała później Izba Apelacyj<strong>na</strong>,<br />
„podczas ścigania osób oskarżonych o poważne <strong>na</strong>ruszenia między<strong>na</strong>rodowego prawa<br />
humanitarnego, konieczne jest utrzymanie właściwej równowagi pomiędzy<br />
podstawowymi prawami oskarżonego oraz żywotnym interesem społeczności<br />
między<strong>na</strong>rodowej” 14 .<br />
Podobnie, w sprawie Barayagwiza, toczącej się przed MTKR, Trybu<strong>na</strong>ł posiłkował się<br />
praktyką sądową praw człowieka w celu osądzenia różnych aspektów zatrzymania<br />
oskarżonego. 15 Oskarżony został aresztowany i zatrzymany w Kamerunie, ale<br />
poinformowany o stawianych mu zarzutach dopiero po 11 miesiącach od zatrzymania.<br />
Zanim oddano go w ręce Trybu<strong>na</strong>łu, był przetrzymywany w Kamerunie przez 19<br />
11 Ibid., para. 110.<br />
12 Ibid., para. 111.<br />
13 Ibid., para. 114.<br />
14 Nikolić, Decision on Interlocutory Appeal Concerning Legality of Arrest, 5 June 2003, para. 30.<br />
15 Barayagwiza, Decision, 3 November 1999.<br />
6
miesięcy. W tym czasie wniósł on o doprowadzenie go do sądu w celu stwierdzenia<br />
zgodności z prawem aresztowania. Wniosek ten pozostał nierozpatrzony.<br />
Izba Apelacyj<strong>na</strong> uz<strong>na</strong>ła, że zatrzymanie Pa<strong>na</strong> Barayagwizy podlega pod zakres kilku<br />
podstawowych praw wymienionych w Statucie Trybu<strong>na</strong>łu oraz gwarantowanych przez<br />
między<strong>na</strong>rodowe instrumenty prawne i stwierdziła, że oskarżony był uprawniony do<br />
wynikającej z nich ochrony podczas zatrzymania <strong>na</strong> żądanie Trybu<strong>na</strong>łu. 16<br />
ii) Prawo do samodzielnej obrony<br />
a) W czasie procesu<br />
Innym prawem proceduralnym, które zostało zinterpretowane z wykorzystaniem<br />
standardów praw człowieka, jest prawo oskarżonego do samodzielnej obrony. Artykuł 23<br />
Statutu MTKJ i Artykuł 20 Statutu MTKR dają możliwość obrony oskarżonemu we<br />
własnym zakresie, jed<strong>na</strong>kże przepisy obu Trybu<strong>na</strong>łów mówią, że „Izba Procesowa może<br />
– jeżeli uz<strong>na</strong>, iż jest to w interesie prawa – polecić przydzielenie adwokata, który będzie<br />
reprezentował interesy oskarżonego.” 17<br />
Chociaż prawo do występowania we własnym imieniu może wydawać się oczywistym, to<br />
– w związku z rozmiarem i złożonością spraw toczących się przed Trybu<strong>na</strong>łem oraz<br />
występującą czasami obstrukcyjnością oskarżonych – Trybu<strong>na</strong>ł musiał niejednokrotnie<br />
rozstrzygać o zakresie tego prawa i zazwyczaj odnosił się przy tym do<br />
między<strong>na</strong>rodowych standardów praw człowieka. Wychodząc od rozwiązań przyjętych w<br />
standardach praw człowieka, ale biorąc pod uwagę odmienne warunki pracy Trybu<strong>na</strong>łu,<br />
Izby <strong>na</strong>kreśliły zarys stosowania prawa do występowania w swoim imieniu pełniej niż<br />
wiele instytucji praw człowieka i przystosowały to prawo do sytuacji, w której działa<br />
między<strong>na</strong>rodowe prawo karne.<br />
Dla przykładu, w sprawie Milošević, prokurator wielokrotnie argumentował za<br />
<strong>na</strong>rzuceniem S. Miloševićowi adwokata. 18 Zwracając uwagę <strong>na</strong> problemy zdrowotne S.<br />
Miloševića, prokurator argumentował, że dobro publiczne wymaga, aby proces S.<br />
Miloševića był przeprowadzony możliwie kompleksowo i że społeczność<br />
16 Ibid., para. 79.<br />
17 Rule 45ter of the ICTY and Rule 45quater of the ICTR<br />
18 Milošević, Reasons for Decision on the Prosecution Motion Concerning Assignment of Counsel, 4 April<br />
2003.<br />
7
między<strong>na</strong>rodowa nie zaakceptowałaby skrócenia postępowania w sytuacji, gdyby<br />
<strong>na</strong>leganie oskarżonego <strong>na</strong> samodzielne reprezentowanie się spowodowało <strong>na</strong>silenie się<br />
jego problemów zdrowotnych.<br />
Rozstrzygnięcie tej kwestii Izba Procesowa rozpoczęła od wniosku, że dosłow<strong>na</strong> treść<br />
Artykułu 21 Statutu uniemożliwia <strong>na</strong>rzucenie oskarżonemu adwokata. Izba Procesowa<br />
poszukiwała potwierdzenia tej zasady w między<strong>na</strong>rodowych i regio<strong>na</strong>lnych konwencjach<br />
praw człowieka i doszła do wniosku, że standardy praw człowieka jasno określają prawo<br />
oskarżonego do samodzielnej obrony, jed<strong>na</strong>kże z pewnymi wyjątkami. 19 Izba Procesowa<br />
uz<strong>na</strong>ła decyzje Komitetu Praw Człowieka NZ za szczególnie istotne, jako że MPPOiP<br />
jest nie tylko powszechnie akceptowaną umową między<strong>na</strong>rodową, ale również podstawą<br />
dla Artykułu 21 Statutu.<br />
Jed<strong>na</strong>kże, w obliczu ciągłych poważnych problemów zdrowotnych S. Miloševića oraz<br />
ogromnych opóźnień procesu, które były ich rezultatem, Izba Procesowa rozpatrzyła tę<br />
sprawę ponownie, rozważając, czy prawo do występowania w swoim imieniu może<br />
podlegać ograniczeniom, a jeśli tak, to jakie okoliczności usprawiedliwiłyby <strong>na</strong>rzucenie<br />
adwokata. 20 Izba Procesowa uz<strong>na</strong>ła, że uczciwy proces jest podstawowym i uniwersalnie<br />
uz<strong>na</strong>wanym prawem człowieka i prawo do występowania w swoim imieniu wraz z<br />
innymi prawami mieści się w ramach uczciwego procesu. Dlatego prawo do<br />
występowania we własnym imieniu może ustąpić wobec innych praw gwarantujących<br />
uczciwy proces, jeżeli w jego wyniku <strong>na</strong>ruszono integralność procesu sądowego 21 .<br />
Rzeczywiście, w sprawie Barayagwiza przed MTKR i Oskarżenie przeciwko Norman<br />
przed Sądem Specjalnym dla Sierra Leone, w/w między<strong>na</strong>rodowe trybu<strong>na</strong>ły karne<br />
uz<strong>na</strong>ły, że istnieją sytuacje, w których stosowne jest, aby Izba Procesowa <strong>na</strong>legała, aby<br />
oskarżeni byli reprezentowani przez adwokata. 22<br />
W związku z powyższym Izba Procesowa <strong>na</strong>rzuciła S. Miloševićowi korzystanie z usług<br />
adwokata, a także przedstawiła, jak powin<strong>na</strong> przebiegać praca pomiędzy wyz<strong>na</strong>czonym<br />
adwokatem i S. Miloševićem. W ten sposób określiła kiedy S. Milošević będzie<br />
uprawniony do osobistego uczestnictwa w postępowaniu. Po rozpoz<strong>na</strong>niu apelacji od<br />
tego rozstrzygnięcia, Izba Apelacyj<strong>na</strong> zgodziła się, że Izba Procesowa miała prawo<br />
<strong>na</strong>rzucić adwokata, ale stwierdziła, że prawo S. Miloševića do występowania w swoim<br />
imieniu może być ograniczone w zakresie nie większym niż jest to konieczne do<br />
19 Ibid., para. 36.<br />
20 Milošević, Reasons for Decision on Assignment of Defence Counsel, 22 September 2004.<br />
21 Ibid., para. 33.<br />
22 Ibid., para. 38-40.<br />
8
zapewnienia sprawnego przebiegu procesu. 23<br />
Izba Apelacyj<strong>na</strong> przyjęła podstawową<br />
zasadę proporcjo<strong>na</strong>lności, wykorzystywaną w praktyce sądowej praw człowieka, która<br />
mówi, że każde ograniczenie podstawowego prawa musi służyć wystarczająco ważnemu<br />
celowi i może ograniczać to prawo tylko w takim zakresie jaki jest konieczny aby<br />
osiągnąć ten cel. Izba Apelacyj<strong>na</strong> doszła w ten sposób do wniosku, że poprzez<br />
gwałtowne ograniczenie S. Miloševićowi możliwości uczestniczenia w przebiegu<br />
sprawy, Izba Procesowa w niewystarczający sposób chroniła jego podstawowe prawo do<br />
uczestniczenia w obronie.<br />
b) W czasie apelacji<br />
Sprawa Krajišnik dodała nowy element do rozważań Trybu<strong>na</strong>łu w zakresie prawa do<br />
samodzielnej obrony, a mianowicie, czy oskarżony posiada prawo do występowania w<br />
swoim imieniu w czasie rozpoz<strong>na</strong>wania apelacji od wyroku. 24 Izba Apelacyj<strong>na</strong><br />
zauważyła, że według wcześniejszej praktyki sądowej Trybu<strong>na</strong>łu „twórcy Statutu w<br />
oczywisty sposób widzieli prawo do występowania w swoim imieniu jako niezbędny<br />
kamień węgielny sprawiedliwości, umieszczając je strukturalnie <strong>na</strong> równi z prawem<br />
broniącego się do zachowania milczenia, konfrontacji świadków, szybkiego procesu a<br />
<strong>na</strong>wet żądania wyz<strong>na</strong>czenia adwokata z urzędu, jeżeli nie jest w stanie opłacić go<br />
samodzielnie.” 25 Ponieważ w Statucie nie ma żadnej różnicy pomiędzy procesem i<br />
apelacją, Izba Apelacyj<strong>na</strong> nie miała podstawy do ograniczenia prawa do samodzielnego<br />
występowania przez oskarżonych w czasie rozprawy apelacyjnej. Jak to jed<strong>na</strong>k było<br />
wcześniej wspomniane, ten „kamień węgielny” praw człowieka nie ma charakteru<br />
absolutnego w odniesieniu do spraw rozpoz<strong>na</strong>wanych przed Trybu<strong>na</strong>łem.<br />
Prawo praw człowieka ukształtowało w ten sposób równolegle istniejące przepisy prawa<br />
humanitarnego. I <strong>na</strong> odwrót: ta praktyka sądowa będzie miała bez wątpienia wpływ <strong>na</strong><br />
rozważania dotyczące prawa do samodzielnej obrony dokonywane przez instytucje praw<br />
człowieka i stanie się jeszcze jednym przykładem rosnącej zbieżności prawa<br />
humanitarnego i praw człowieka.<br />
III. Normy prawa materialnego<br />
23 Ibid., para. 17.<br />
24 Krajišnik, Decision on Krajišnik’s Request to Self-Represent, 11 May 2007.<br />
25 Ibid., para. 9.<br />
9
Powyższe przykłady wskazują, iż normy praw człowieka były niezwykle istotne dla<br />
rozwoju praw proceduralnych przy postępowaniach przed Trybu<strong>na</strong>łami. Powstaje jed<strong>na</strong>k<br />
pytanie o normy prawa materialnego, decydujące o winie oskarżonych. W jaki sposób<br />
Trybu<strong>na</strong>ły użyły standardów praw człowieka w odniesieniu do materialnych aspektów<br />
między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego<br />
Trybu<strong>na</strong>ły odwoływały się do instrumentów i norm praw człowieka podczas interpretacji<br />
i uszczegółowienia zakazów zawartych w między<strong>na</strong>rodowym prawie humanitarnym. Jak<br />
zostało zauważone przez Izbę Procesową w sprawie Ku<strong>na</strong>rac, z powodu niedostatku<br />
precedensów w obszarze między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego Trybu<strong>na</strong>ły musiały<br />
uciekać się do standardów praw człowieka, w celu określenia treści zwyczajowego<br />
między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego 26 .<br />
Zauważając podobieństwo obu gałęzi prawa w aspekcie celów, wartości i terminologii,<br />
Izba Procesowa w sprawie Ku<strong>na</strong>rac podkreśliła również, że takie odnoszenie się do praw<br />
człowieka musi być przeprowadzane ostrożnie, ze względu <strong>na</strong> istniejące między nimi<br />
jed<strong>na</strong>k istotne różnice. 27 Izba Procesowa odnotowała w szczególności, że prawo<br />
stosowane przez Trybu<strong>na</strong>ły tworzy system karny, dotyczący indywidualnej<br />
odpowiedzialności karnej, podczas gdy system praw człowieka jest skoncentrowany <strong>na</strong><br />
państwie, traktując je z jednej strony jako gwaranta ochrony praw człowieka, a z drugiej<br />
jako podmiot <strong>na</strong>ruszający te prawa.<br />
i) Tortury<br />
Przykładem tego, jak ważne są te różnice, są rozważania Trybu<strong>na</strong>łów dotyczące tortur.<br />
Pomimo tego, że tortury są powszechnie potępiane oraz zabronione zarówno przez<br />
między<strong>na</strong>rodowe instrumenty ochrony praw człowieka jak i przez prawo zwyczajowe, w<br />
czasach pokoju i podczas konfliktów zbrojnych, zdefiniowanie pojęcia tortur jest bardzo<br />
trudne. Choć wiele konwencji praw człowieka zawiera ich definicję, nie ma jej w<br />
między<strong>na</strong>rodowym prawie humanitarnym. Trybu<strong>na</strong>ły skorzystały więc z <strong>na</strong>rzędzi i<br />
praktyki sądowej praw człowieka, aby określić, co <strong>na</strong>leży uz<strong>na</strong>ć za tortury w kontekście<br />
między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego.<br />
26 Ku<strong>na</strong>rac, Trial Judgement, 22 February 2001, para. 467.<br />
27 Ibid., para. 470-471.<br />
10
W sprawie Ku<strong>na</strong>rac, Izba Procesowa zaczęła od definicji tortur zawartych w Konwencji<br />
w sprawie zakazu stosowania tortur 28 , ale po przejrzeniu szeregu decyzji dot. praw<br />
człowieka, stwierdziła, że definicja ta nie odzwierciedla charakteru zwyczajowego prawa<br />
między<strong>na</strong>rodowego. Konwencja w sprawie zakazu stosowania tortur stwierdza, że tortury<br />
określone są przez cztery główne elementy, mianowicie: <strong>na</strong>dmierną surowość w<br />
traktowaniu, zamierzony charakter tego czynu, określony cel tego czynu oraz popełnienie<br />
tego czynu przez funkcjo<strong>na</strong>riusza państwowego lub z jego <strong>na</strong>mowy. Podczas, gdy trzy<br />
pierwsze elementy są obecne w innych instrumentach praw człowieka, takich jak<br />
Europejska Konwencja Praw Człowieka z 1950 r., ostatni element – udział władz lub<br />
działanie państwa – jest bardziej kontrowersyjny 29 .<br />
Izba Procesowa stwierdziła, że ten dodatkowy element wynika z sytuacji, w której działa<br />
Konwencja w sprawie zakazu stosowania tortur – <strong>na</strong> poziomie międzypaństwowym lub<br />
w odniesieniu do państw jako pozwanych – i przez to stanowi o<strong>na</strong> jedynie zobowiązanie<br />
dla państw. Dla celów Trybu<strong>na</strong>łu, jed<strong>na</strong>kże, „udział państwa nie zmienia ani nie<br />
ogranicza winy czy odpowiedzialności osoby, która doko<strong>na</strong>ła zbrodni, o których<br />
mowa”. 30 Na tej podstawie, Izba Procesowa stwierdziła, że udział funkcjo<strong>na</strong>riusza<br />
państwowego, czy innych władz nie jest konieczny, aby uz<strong>na</strong>ć dany czyn za tortury w<br />
świetle między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego ani dla określenia osobistej winy<br />
sprawcy. Takie ustalenie potencjalnie wzmacniało siłę zakazu stosowania tortur.<br />
Decyzja ta pokazuje, że Trybu<strong>na</strong>ły w całym swoim entuzjazmie dla praw człowieka,<br />
wcale nie przyjęły tego systemu w całości. W rzeczywistości, Trybu<strong>na</strong>ły z wielką uwagą<br />
odniosły się do tego, aby normy praw człowieka były przeszczepiane z poszanowaniem<br />
dla specyficznych cech systemu między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego.<br />
ii) Gwałt<br />
Do tej pory rozważaliśmy czyny, które są zabronione zarówno przez prawo praw<br />
człowieka, jak i między<strong>na</strong>rodowe prawo humanitarne. Co się staje jed<strong>na</strong>k, jeżeli prawo<br />
praw człowieka różni się od między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego Gwałt, dla<br />
przykładu, jest przestępstwem niezwykłym z tego powodu, że jest wyraźnie zabroniony<br />
w między<strong>na</strong>rodowym prawie humanitarnym i przez statuty wszystkich<br />
między<strong>na</strong>rodowych trybu<strong>na</strong>łów i sądów karnych, ale nie jest wyraźnie zabroniony przez<br />
28 Konwencja z dnia 10 grudnia 1984 r. w sprawie zakazu stosowania tortur oraz innego okrutnego,<br />
nieludzkiego lub poniżającego traktowania albo karania (Dz.U. z 1989 r., Nr 63, poz. 378, 379)<br />
29 Ibid., para. 480.<br />
30 Ibid., para. 493.<br />
11
traktaty praw człowieka. W sprawie Furundzija, Izba Procesowa odnotowała, że choć<br />
gwałt jest wyraźnie zabroniony przez Konwencje Genewskie i Protokoły Dodatkowe,<br />
zabroniony w konfliktach zbrojnych przez prawo zwyczajowe, wyraźnie sklasyfikowany<br />
jako zbrodnia przeciwko ludzkości w świetle prawa stosowanego przez Między<strong>na</strong>rodowy<br />
Trybu<strong>na</strong>ł Wojskowy w Norymberdze (Control Council Law No. 10) i choć Trybu<strong>na</strong>ł<br />
Tokijski skazywał za gwałty i <strong>na</strong>paści <strong>na</strong> tle seksualnym – to nie istnieją<br />
między<strong>na</strong>rodowe instrumenty ochrony praw człowieka, które w sposób wyraźny<br />
sankcjonowałyby gwałt lub inną dotkliwą <strong>na</strong>paść <strong>na</strong> tle seksualnym. 31 Jed<strong>na</strong>kże, Izba<br />
Procesowa uz<strong>na</strong>ła, że te wykroczenia zabronione są pośrednio przez przepisy chroniące<br />
nietykalność fizyczną, które są zawarte we wszystkich stosownych traktatach<br />
między<strong>na</strong>rodowych.<br />
W celu ustalenia elementów składających się <strong>na</strong> pojęcie gwałtu, Trybu<strong>na</strong>ł w sprawach<br />
Furundzija i późniejszej Ku<strong>na</strong>rac, zamiast <strong>na</strong> prawa człowieka, skierował swoją uwagę<br />
<strong>na</strong> zasady prawa karnego wspólne dla większości systemów prawnych świata. 32 Izba<br />
Procesowa dla sprawy Furundzija sięgnęła w czasie dyskusji do norm praw człowieka,<br />
takich jak godność i nietykalność cieles<strong>na</strong> człowieka, pokazując w ten sposób, jak istotne<br />
stały się prawa człowieka dla rozwoju prawa humanitarnego. Trybu<strong>na</strong>ły pragną<br />
przy<strong>na</strong>jmniej zapewnić, że normy utworzone w prawie humanitarnym odpowiadają tym<br />
zawartym w prawie praw człowieka. Co więcej, ich praktyka sądowa wpływa <strong>na</strong><br />
definicję gwałtu w prawie zwyczajowym, i jako taka, z pewnością w końcu ukształtuje<br />
także definicję gwałtu w prawie praw człowieka – w ten sposób działając <strong>na</strong> rzecz<br />
zbieżności tych dwóch systemów.<br />
iii) Zbrodnie przeciwko ludzkości<br />
Delikatne wzajemne oddziaływanie <strong>na</strong> siebie prawa praw człowieka i między<strong>na</strong>rodowego<br />
prawa humanitarnego może być również dostrzeżone w wyjaśnieniach Trybu<strong>na</strong>łu<br />
dotyczących zbrodni przeciwko ludzkości. Zbrodnie przeciwko ludzkości są nieludzkimi<br />
czy<strong>na</strong>mi o bardzo poważnym charakterze – takimi jak umyślne zabójstwo, tortury, gwałt<br />
– które są popełniane w ramach zakrojonego <strong>na</strong> szeroką skalę lub systematycznego ataku<br />
<strong>na</strong> ludność cywilną.<br />
a) Zniewolenie<br />
31 Furundzija, Trial Judgement, 10 December 1998, paras 168-170.<br />
32 Ku<strong>na</strong>rac, Trial Judgement, 22 February 2001, para. 439.<br />
12
Sprawa Ku<strong>na</strong>rac dotyczyła uprowadzenia, uwięzienia, gwałtu oraz przymusowej pracy<br />
kobiet i dziewcząt, po tym jak miasto Foča zostało przejęte przez serbskie siły w<br />
kwietniu 1992 r. Jedną z kwestii do rozstrzygnięcia przez Izbę Procesową było, czy takie<br />
traktowanie oz<strong>na</strong>czało zniewolenie w sensie zbrodni przeciwko ludzkości. Pomimo, że<br />
niewolnictwo od daw<strong>na</strong> jest zabronione i praw<strong>na</strong> walka przeciwko niewolnictwu była<br />
faktycznie jedną z <strong>na</strong>jważniejszych dla początków między<strong>na</strong>rodowej ochrony praw<br />
człowieka, to definicja niewolnictwa w między<strong>na</strong>rodowym prawie karnym nie była<br />
jas<strong>na</strong>. 33 W celu rozstrzygnięcia tej kwestii, Izba Procesowa doko<strong>na</strong>ła obszernych badań<br />
prawa między<strong>na</strong>rodowego.<br />
Gdy zbrodnie przeciwko ludzkości były po raz pierwszy zapisane w Statucie<br />
Między<strong>na</strong>rodowego Trybu<strong>na</strong>łu Wojskowego w Norymberdze, zniewolenie zostało<br />
zakazane, ale nie zdefiniowane. 34 Wyrok norymberski nie podał również definicji ani nie<br />
określił różnicy pomiędzy deportacją do pracy niewolniczej oraz samym<br />
niewolnictwem 35 . Dalszych szczegółów dostarczyły Konwencje Genewskie i Protokoły<br />
Dodatkowe, określając, od kogo moż<strong>na</strong> wymagać jakiego rodzaju prac i pod jakimi<br />
warunkami w czasie konfliktów zbrojnych. Traktaty te zapewniły również specjalną<br />
ochronę dla kobiet i dzieci.<br />
Izba Procesowa w sprawie Ku<strong>na</strong>rac stwierdziła, że zniewolenie jako zbrodnia przeciwko<br />
ludzkości w między<strong>na</strong>rodowym prawie zwyczajowym dotyczy użycia władzy związanej<br />
z prawem własności do osoby. 36 Izba Procesowa odnotowała, że definicja ta może być<br />
rozumia<strong>na</strong> szerzej niż tradycyj<strong>na</strong> definicja poda<strong>na</strong> w Konwencji w sprawie Niewolnictwa<br />
z 1926 r., gdyż do elementów zniewolenia zalicza nie tylko kontrolę lub własność, ale<br />
również wyzysk, uzyskiwanie przymusowej lub obowiązkowej pracy lub usług, seks,<br />
prostytucję i handel ludźmi. 37 Należy odnotować, że Artykuł 7 Statutu<br />
Między<strong>na</strong>rodowego Sądu Karnego zabrania zniewolenia zgodnie z tą samą definicją 38 .<br />
Dzięki temu Izbie Procesowej było łatwiej dojść do wniosku, że jej definicja jest<br />
odpowiednia dla zwyczajowego prawa między<strong>na</strong>rodowego.<br />
b) Prześladowanie i inne nieludzkie czyny<br />
33 Ibid., para. 519.<br />
34 Ibid., para. 522.<br />
35 Ibid., para. 523.<br />
36 Ibid., para. 539.<br />
37 Ibid., para. 542.<br />
38 Ibid., fn 1333.<br />
13
Podczas gdy większość zbrodni przeciwko ludzkości spisanych w statutach<br />
Między<strong>na</strong>rodowych Trybu<strong>na</strong>łów Karnych jest stosunkowo jas<strong>na</strong>, zbrodnie<br />
prześladowania i nieludzkiego traktowania są pustymi kartami, które Trybu<strong>na</strong>ły muszą<br />
zapełnić treścią w swoich precedensowych procesach. Prześladowanie i inne czyny<br />
nieludzkie są często określane jako „pozostałe” (ang. „residual”) albo „zbiorcze<br />
zbrodnie” (ang. “umbrella crimes”), jako, że obejmują szeroką gamę zachowań.<br />
W związku z brakiem definicji i szerokim wachlarzem możliwych czynów zabronionych,<br />
zbrodnie te wzbudzają obawę, że nie ma potrzeby wyraźnego ich umieszczenia w prawie<br />
karnym lub martwienia się o ich zgodność z prawem. Jed<strong>na</strong>kże, odnosząc się do<br />
między<strong>na</strong>rodowych praw człowieka, Trybu<strong>na</strong>ły były w stanie nie tylko doprecyzować te<br />
zbrodnie, ale również zidentyfikować powszechnie akceptowany podstawowy zbiór<br />
praw, pogwałcenie których może stanowić zbrodnię przeciwko ludzkości. Innymi słowy,<br />
system praw człowieka dostarczył Trybu<strong>na</strong>łom podstawy prawne do ochrony praw<br />
oskarżonych i jednoczesnego ukarania poważnych <strong>na</strong>ruszeń zarówno praw człowieka jak<br />
i między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego.<br />
W sprawie Ĉelebići, Izba Procesowa odniosła się do standardów praw człowieka, aby<br />
zdefiniować nieludzkie traktowanie zakazane przez Artykuł 2 Statutu i okrutne<br />
traktowanie zawarte w Artykule 3 Statutu. Izba Procesowa zdefiniowała oba wykroczenia<br />
jako umyślny czyn lub zaniechanie, które – obiektywnie osądzając – były zamierzone i<br />
nieprzypadkowe i które spowodowały poważne psychiczne lub fizyczne cierpienia lub<br />
obrażenia albo stanowiły poważny atak <strong>na</strong> godność ludzką. 39 Definicja ta odzwierciedla<br />
praktykę sądową praw człowieka, która miała tendencję do definiowania nieludzkiego<br />
traktowania w pojęciach względnych, to z<strong>na</strong>czy, jako czynu lub zaniechania, które<br />
umyślnie wywołuje psychiczne lub fizyczne cierpienie, ale nie jest <strong>na</strong> tyle okrutne, aby<br />
mogło zostać zakwalifikowane jako tortury. Izba Apelacyj<strong>na</strong> podtrzymała to<br />
stwierdzenie, zauważając, że istotne elementy okrutnego i nieludzkiego traktowania są<br />
takie same. 40<br />
W odniesieniu do prześladowania, Izba Procesowa w sprawie Kupreškić stwierdziła, że<br />
prześladowanie jest rażącym oraz jawnym pozbawieniem, z powodów<br />
dyskrymi<strong>na</strong>cyjnych, podstawowego prawa, zawartego w między<strong>na</strong>rodowym prawie<br />
zwyczajowym lub traktatowym. Jest to przy tym czyn <strong>na</strong> tyle poważny co inne czyny<br />
39 Ĉelebići, Trial Judgement, para. 543.<br />
40 Ĉelebići, Appeal Judgement, para. 426.<br />
14
zabronione jako zbrodnie przeciwko ludzkości. 41<br />
Oczywiście definicja ta wymaga<br />
sięgnięcia do między<strong>na</strong>rodowych praw człowieka, w celu określenia, które z praw są<br />
„podstawowe”. Odwołując się do Powszechnej Deklaracji Praw Człowieka i dwóch<br />
paktów ONZ z 1966 r., poświęconych prawom człowieka, Izba Procesowa stwierdziła, że<br />
zbiór podstawowych praw, pogwałcenie których może stanowić zbrodnię przeciwko<br />
ludzkości był możliwy do określenia. 42<br />
W sprawie Brdanin, Izba Apelacyj<strong>na</strong> odrzuciła argument, że pozbawienie prawa do<br />
zatrudnienia, swobody poruszania się, odpowiedniego procesu sądowego i odpowiedniej<br />
pomocy medycznej nie jest wystarczająco poważnym <strong>na</strong>ruszeniem między<strong>na</strong>rodowego<br />
prawa humanitarnego i przez to nie wchodzi w zakres kompetencji Trybu<strong>na</strong>łu. 43 Izba<br />
odnotowała, że zgodnie z ustabilizowaną praktyką sądową, zbrodnia prześladowania<br />
obejmuje nie tylko czyny wymienione w Statucie, ale również te, których zupełnie tam<br />
nie ma. Co więcej, czyny leżące u podstaw prześladowania nie muszą <strong>na</strong>wet stanowić<br />
przestępstwa w myśl prawa między<strong>na</strong>rodowego. Wystarczy, że czyn ten ma równie<br />
poważny charakter, co zbrodnie wymienione w Artykule 5, gdy brany jest pod uwagę<br />
sam lub łącznie z innymi. 44 Ustalenie, czy czyny te faktycznie stanowią prześladowanie<br />
opiera się <strong>na</strong> szczegółowych faktach.<br />
W sprawie Simić Izba Procesowa przea<strong>na</strong>lizowała kilka czynów, które nosiły z<strong>na</strong>mio<strong>na</strong><br />
prześladowania. Rozpoczęła od odnotowania, że prześladowanie może obejmować wiele<br />
czynów o charakterze dyskrymi<strong>na</strong>cyjnym, wliczając <strong>na</strong>ruszenie politycznych,<br />
społecznych i ekonomicznych praw. 45 Na przykład, Trybu<strong>na</strong>ł Norymberski orzekł, że<br />
żądanie od członków danej grupy, aby odz<strong>na</strong>czali się poprzez noszenie żółtej gwiazdy,<br />
stanowiło prześladowanie. 46<br />
Izba Procesowa uwzględniła instrumenty ochrony praw człowieka podczas definiowania<br />
bezprawnego aresztu i ustalenia, czy bezprawny areszt może stanowić czyn leżący u<br />
podstaw prześladowania, jako zbrodni przeciwko ludzkości. Podczas gdy bezprawne<br />
zatrzymanie i uwięzienie zostały już uz<strong>na</strong>ne za akty prześladowania, Izba Procesowa nie<br />
rozważała jeszcze, czy bezprawny areszt może również stanowić prześladowanie. Izba<br />
Procesowa odnotowała, że między<strong>na</strong>rodowe konwencje praw człowieka zawierają prawo<br />
41 Kupreskić, Trial Judgement, para. 621.<br />
42 Ibid., para. 621.<br />
43 Brdanin, Appeal Judgement, 3 April 2007, para. 295.<br />
44 Ibid., para. 296.<br />
45 Simić, Trial Judgement, 17 October 2003, para. 57.<br />
46 Ibid., para. 57.<br />
15
do wolności od arbitralnego aresztowania i uwięzienia i w konsekwencji definiują<br />
bezprawny areszt jako zatrzymanie osoby bez właściwych procedur prawnych. 47 Izba<br />
Procesowa stwierdziła, że bezprawny areszt, sam w sobie, nie stanowił rażącego<br />
pozbawienia podstawowego prawa, <strong>na</strong> równi z tymi czy<strong>na</strong>mi zabronionymi przez<br />
Artykuł 5. Jed<strong>na</strong>kże, rozważany w kontekście, wraz z bezprawnym zatrzymaniem lub<br />
uwięzieniem, bezprawny areszt może osiągnąć ten standard i przez to stanowić<br />
prześladowanie w sensie zbrodni przeciwko ludzkości. 48<br />
Izba Procesowa stwierdziła dalej, że decyzja przyjęta przez Republikę Serbską 49 , w<br />
ramach której żądano zamrożenia działalności od partii politycznych, nie stanowiła<br />
prześladowania. Po pierwsze decyzja dotyczyła wszystkich partii, bez jakiejkolwiek<br />
dyskrymi<strong>na</strong>cji, a po drugie, taka decyzja może być legal<strong>na</strong> wg prawa między<strong>na</strong>rodowego.<br />
Zawieszenie działalności partii politycznych, wynikające ze specjalnych okoliczności,<br />
jest przedmiotem rozważań zarówno Paktu, jaki i Europejskiej Konwencji Praw<br />
Człowieka. 50 Wolność organizowania pokojowych zgromadzeń w obu tych traktatach jest<br />
wyraźnie określo<strong>na</strong> jako prawo, które może podlegać ograniczeniom w czasie konfliktu<br />
zbrojnego, co pokazuje, że choć między<strong>na</strong>rodowe prawo praw człowieka jest niezwykle<br />
ważne dla rozwoju między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego, to oba te systemy<br />
pozostają odmienne w ważnych kwestiach.<br />
Rzeczywiście, jak odnotowała Izba Procesowa w sprawie Kupreškić, choć każda<br />
zbrodnia przeciwko ludzkości może być określo<strong>na</strong> jako rażące pogwałcenie prawa<br />
człowieka, to „nie każde pozbawienie praw człowieka musi stanowić zbrodnię przeciw<br />
ludzkości”. 51 Trybu<strong>na</strong>ły muszą upewnić się nie tylko o tym, że <strong>na</strong>ruszenia praw, które są<br />
przedmiotem ścigania <strong>na</strong> drodze prawa karnego, dotyczą rzeczywiście podstawowych,<br />
powszechnie uz<strong>na</strong>nych praw człowieka, ale również o tym, że <strong>na</strong>ruszenia tych praw<br />
<strong>na</strong>stąpiły w momencie, gdy prawa te były za takie uz<strong>na</strong>wane.<br />
c) Wspólny Artykuł 3 Konwencji Genewskich i zasada zgodności z<br />
prawem (Principle of Legality).<br />
47 Simić, Trial Judgement, para. 60.<br />
48 Ibid., para. 62.<br />
49 Republika Serbska – część składowa Bośni i Hercogowiny (nie mylić z Republiką Serbii) [przyp.<br />
tłumacza]<br />
50 Ibid., para. 507.<br />
51 Ibid., para. 618.<br />
16
W ten sposób dotarliśmy do zasady zgodności z prawem. Poszanowanie dla zasady<br />
zgodności z prawem jest szczególnie ważne, podczas zapożyczania przez Trybu<strong>na</strong>ły<br />
norm praw człowieka, aby wykorzystać je do osądzenia konkretnych zbrodni w myśl<br />
między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego. Kwestia ta była szeroko dyskutowa<strong>na</strong> w<br />
sprawie Ćelebići, w odniesieniu do Wspólnego Artykułu 3 Konwencji Genewskich.<br />
Obro<strong>na</strong> argumentowała, że karanie za pogwałcenie Wspólnego Artykułu 3, <strong>na</strong>ruszyłoby<br />
zasadę zgodności z prawem, jako że stanowiłoby tworzenie prawa działającego wstecz,<br />
co jest w oczywisty sposób sprzeczne z podstawowymi zasadami praw człowieka,<br />
wyrażonymi przez Artykuł 15 Paktu. 52<br />
Trybu<strong>na</strong>ł rozważał <strong>na</strong>jpierw, czy Wspólny Artykuł 3 był prawem zwyczajowym i miał<br />
przez to zastosowanie do między<strong>na</strong>rodowych konfliktów, a nie tylko do konfliktów<br />
wewnętrznych, jak było to zapisane w Konwencjach Genewskich. Izba Apelacyj<strong>na</strong><br />
odnotowała, że Wspólny Artykuł 3 odzwierciedla podstawowe zasady humanitarne, które<br />
leżą u podstaw całego między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego. Rzeczywiście, normy<br />
Wspólnego Artykułu 3 były normami zwyczajowymi <strong>na</strong>wet przed ich zapisaniem w<br />
Konwencjach Genewskich, jako <strong>na</strong>jbardziej powszechnie uz<strong>na</strong>wanymi zasadami<br />
humanitarnymi. 53 Wniosek ten został potwierdzony przez prawo praw człowieka, które<br />
ma wspólny z Konwencjami Genewskimi rdzeń podstawowych standardów, mogących<br />
z<strong>na</strong>leźć zastosowanie we wszystkich czasach, w każdych okolicznościach i do<br />
wszystkich stron oraz od których żadne odstępstwa nie są dozwolone. 54 Izba Apelacyj<strong>na</strong><br />
doszła więc do wniosku, że prawnie i moralnie nie do obrony byłoby twierdzenie, iż<br />
Wspólnego Artykułu 3, który zawiera minimalne obligatoryjne przepisy, nie <strong>na</strong>leży<br />
stosować do między<strong>na</strong>rodowych konfliktów. 55 Między<strong>na</strong>rodowy Sąd Sprawiedliwości,<br />
osądzający w sprawie Nicaragua, który stwierdził, że Wspólny Artykuł 3 jest<br />
minimalnym standardem, wzmocnił powagę tego wniosku.<br />
Izba Apelacyj<strong>na</strong> stwierdziła, że choć nie było to wyraźnie zapisane w Konwencjach<br />
Genewskich, <strong>na</strong>ruszenia Wspólnego Artykułu 3 niewątpliwie pociągają za sobą<br />
indywidualną odpowiedzialność karną. U podstaw zasady zgodności z prawem leżało<br />
zapobieżenie ściganiu i karaniu osób, za czyny, o których osoby te mogły słusznie sądzić,<br />
że są zgodne z prawem w momencie ich popełnienia. Świadomość była tu więc<br />
<strong>na</strong>jistotniejsza. Jak zapisano w Artykule 15 Paktu, zasada ta nie zapobiegała<br />
krymi<strong>na</strong>lizacji czynów, które mają charakter przestępczy w myśl ogólnych zasad prawa<br />
52 Ćelebići, Trial Judgement, 16 November 1998, para. 311.<br />
53 Ćelebići, Appeal Judgement, 20 February 2001, para. 143.<br />
54 Ibid., para. 149.<br />
55 Ibid., para. 150.<br />
17
uz<strong>na</strong>wanych przez społeczność między<strong>na</strong>rodową lub <strong>na</strong>rody. Jak odnotowała to Izba<br />
Procesowa, niezaprzeczalne jest, że czyny takie jak morderstwo, tortury, gwałt i<br />
nieludzkie traktowanie, zapisane w Artykule 3 mają charakter przestępczy według tego<br />
standardu. Przy <strong>na</strong>jlepszych chęciach niemożliwe jest stwierdzenie, że oskarżony nie<br />
mógł dostrzec przestępczego charakteru tych czynów. 56<br />
IV. Wnioski<br />
Odnosząc się do uz<strong>na</strong>nych między<strong>na</strong>rodowo standardów praw człowieka w celu<br />
przeniesienia ich <strong>na</strong> grunt proceduralnych i materialnych przepisów między<strong>na</strong>rodowego<br />
prawa humanitarnego, Trybu<strong>na</strong>ły zwiększyły zarówno zakres między<strong>na</strong>rodowego prawa<br />
humanitarnego, jak i jego zgodność z innymi standardami prawa. Stosowanie norm<br />
prawa praw człowieka przez doraźnie powołane Trybu<strong>na</strong>ły zapewnia, że oskarżeni są<br />
chronieni przez zasadę właściwej ochrony proceduralnej oraz przez rzetelność procesów.<br />
Jest to konieczne, aby pokazać, iż pociągnięcie do między<strong>na</strong>rodowej odpowiedzialności<br />
może zostać osiągnięte bez <strong>na</strong>ruszenia praw oskarżonych. Co więcej, poprzez sięgnięcie<br />
do podstawowych praw człowieka w celu wykorzystania ich do rozpatrzenia konkretnych<br />
zbrodni w myśl prawa humanitarnego, Trybu<strong>na</strong>ły zapewniły, że poważne <strong>na</strong>ruszenia<br />
między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego nie mogą ujść karze z powodu braku<br />
precedensu, a jednocześnie zapewniły przy tym poszanowanie dla zasady zgodności z<br />
prawem.<br />
Poprzez krymi<strong>na</strong>lizację <strong>na</strong>ruszeń postanowień Wspólnego Artykułu 3 Konwencji<br />
Genewskich, jak również innych norm praw człowieka, Trybu<strong>na</strong>ły zwiększyły również<br />
siłę oddziaływania praw człowieka. Choć ofiary <strong>na</strong>ruszeń praw człowieka mogą szukać<br />
zadośćuczynienia od państw <strong>na</strong> drodze cywilnoprawnej, jed<strong>na</strong>kże poprzez wprowadzenie<br />
norm praw człowieka <strong>na</strong> salę sądową, Trybu<strong>na</strong>ły zapewniają funkcjonowanie<br />
dodatkowego mechanizmu egzekucji praw człowieka, umożliwiającego pociągnięcie do<br />
odpowiedzialności osób indywidualnych.<br />
Po cichu, prawie niezauważalnie, podstawowe zasady praw człowieka stały się<br />
wartościami chronionymi i egzekwowanymi przez między<strong>na</strong>rodowe prawo karne. Cała<br />
wspólnota między<strong>na</strong>rodowa może być dum<strong>na</strong> z takiego rozwoju wypadków.<br />
56 Ćelebići, Trial Judgement, para. 313.<br />
18