26.12.2014 Views

1 Prawa człowieka wkraczają na nowe terytoria: dochodzenie ...

1 Prawa człowieka wkraczają na nowe terytoria: dochodzenie ...

1 Prawa człowieka wkraczają na nowe terytoria: dochodzenie ...

SHOW MORE
SHOW LESS

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.

<strong>Prawa</strong> człowieka wkraczają <strong>na</strong> <strong>nowe</strong> <strong>terytoria</strong>: <strong>dochodzenie</strong> odpowiedzialności za<br />

<strong>na</strong>ruszenia praw człowieka przed Między<strong>na</strong>rodowymi Trybu<strong>na</strong>łami Karnymi<br />

Theodor Meron 1<br />

Tłumaczenie: dr Jele<strong>na</strong> Kondratiewa-Bryzik<br />

Zaproszenie do wygłoszenia wykładu w ramach cyklu upamiętniającego postać Marka<br />

Nowickiego było dla mnie wielkim zaszczytem. Celem mojego wykładu jest<br />

u<strong>na</strong>ocznienie rosnącej w prawie między<strong>na</strong>rodowym zbieżności pomiędzy prawami<br />

człowieka i prawem humanitarnym oraz pokazanie sposobu w jaki prawa człowieka są<br />

aktualnie egzekwowane przed między<strong>na</strong>rodowymi trybu<strong>na</strong>łami karnymi. Warszawa jest<br />

szczególnie stosownym miejscem dla wygłoszenia tego wykładu, jako że żaden kraj nie<br />

ucierpiał bardziej od Polski z powodu zbrodni, popełnionych przez obcą okupację w<br />

czasie Drugiej Wojny Światowej. Polskie uwielbienie dla wolności, widoczne przez<br />

wieki, nie z<strong>na</strong>jduje porów<strong>na</strong>nia z żadnym innym.<br />

Zanim przejdę do istoty wykładu, pozwolę sobie krótko zbadać tradycyjny związek<br />

między prawami człowieka a prawem humanitarnym. Prawo praw człowieka zasadniczo<br />

stosuje się w czasach pokoju i chroni osoby przed rządami ich własnych państw. Prawo<br />

humanitarne, <strong>na</strong>tomiast, reguluje stosunki między państwami podczas wojny i chroni<br />

osoby przed władzami państw wrogich. Za <strong>na</strong>ruszenia prawa praw człowieka z zasady<br />

odpowiadają państwa, <strong>na</strong>tomiast <strong>na</strong>ruszenie prawa humanitarnego może pociągać za sobą<br />

nie tylko odpowiedzialność państwa i odwet zbrojny, lecz również poniesienie<br />

indywidualnej odpowiedzialności karnej przez sprawcę. Zasięg działania prawa praw<br />

człowieka jest ograniczony do terytorium konkretnego państwa, podczas gdy prawo<br />

humanitarne stosuje się również eks<strong>terytoria</strong>lnie, szczególnie w czasie okupacji oraz<br />

zawsze gdy wojska z<strong>na</strong>jdują się poza terytorium własnego państwa. Sprzeczności<br />

pomiędzy tymi gałęziami prawa są <strong>na</strong> szczęście coraz bardziej wypierane przez ich<br />

wzrastającą komplementarność.<br />

1 Urodził się w 1930 r. w Kaliszu. Jest absolwentem uniwersytetów w Jerozolimie, Harvardzie oraz Cambridge. Specjalista z zakresu między<strong>na</strong>rodowego<br />

prawa humanitarnego, praw człowieka oraz między<strong>na</strong>rodowego prawa karnego. Wykładał w wielu instytucjach <strong>na</strong>ukowych, a obecnie przede wszystkim<br />

związany jest z New York University Law School. Autor licznych książek oraz artykułów, które pomogły zbudować podstawy prawne dla utworzenia<br />

Między<strong>na</strong>rodowych Trybu<strong>na</strong>łów Karnych. Od 2001 r. sędzia Między<strong>na</strong>rodowego Trybu<strong>na</strong>łu Karnego ds. Zbrodni w byłej Jugosławii. W latach 2003-<br />

2005 Prezes tegoż Trybu<strong>na</strong>łu. Obecnie orzeka w Izbie Apelacyjnej rozstrzygającej odwołania od orzeczeń MTK ds. Zbrodni w byłej Jugosławii, a także<br />

od orzeczeń MTK dla Rwandy. Uczestniczył w pracach wielu komitetów eksperckich przy Między<strong>na</strong>rodowym Komitecie Czerwonego Krzyża, w<br />

szczególności zajmujących się problematyką konfliktów zbrojnych. Laureat licznych <strong>na</strong>gród: Rule of Law Award przyz<strong>na</strong>wanej przez Inter<strong>na</strong>tio<strong>na</strong>l Bar<br />

Association, Manley O. Hudson Medal przyz<strong>na</strong>wanej przez American Society of Inter<strong>na</strong>tio<strong>na</strong>l Law oraz orderu Legii Honorowej. Wieloletni<br />

współredaktor <strong>na</strong>czelny American Jour<strong>na</strong>l of Inter<strong>na</strong>tio<strong>na</strong>l Law, a obecnie redaktor honorowy tego periodyku. Miłośnik Szekspira – pisał książki i<br />

artykuły <strong>na</strong> temat elementów prawa humanitarnego w dziełach Szekspira.<br />

1


Wraz z normatywnym, <strong>na</strong>stąpiło również instytucjo<strong>na</strong>lne oddzielenie praw człowieka od<br />

między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego. Organizacja Narodów Zjednoczonych,<br />

organizacje praw człowieka oraz trybu<strong>na</strong>ły praw człowieka <strong>na</strong>dzorowały przestrzeganie<br />

praw człowieka, podczas gdy Między<strong>na</strong>rodowy Komitet Czerwonego Krzyża (MKCK),<br />

wraz z odpowiednimi państwami, był strażnikiem Konwencji Genewskich i prawa<br />

humanitarnego.<br />

Wszystkie te założenia uległy niedawno poważnym zmianom. Rosnąca symbioza<br />

pomiędzy prawami człowieka oraz prawem humanitarnym była oczywista już kilka<br />

dekad temu, gdy przyjęto Wspólny Artykuł 3 Konwencji Genewskich. Po raz pierwszy w<br />

traktacie między<strong>na</strong>rodowym, prawo humanitarne zostało zastosowane wobec konfliktów<br />

wewnętrznych i wprowadzało przepisy, które mogłyby zostać uz<strong>na</strong>ne za typowe prawo<br />

praw człowieka. Ta humanizacja prawa humanitarnego i jego wkroczenie w obszar<br />

domowych konfliktów zbrojnych, spowodowały dalsze zmiany, takie jak rozszerzenie<br />

zakazów i ograniczeń dotyczących pewnych rodzajów broni, w szczególności tych, które<br />

nie pozwalają <strong>na</strong> rozróżnienie pomiędzy ludnością cywilną i uczestnikami walk oraz<br />

broni uz<strong>na</strong>wanej w świadomości publicznej za odrażającą (np. broń chemicz<strong>na</strong> lub<br />

biologicz<strong>na</strong>).<br />

Wraz z drastyczną zmianą <strong>na</strong>tury większości konfliktów zbrojnych – od<br />

między<strong>na</strong>rodowych do nie-między<strong>na</strong>rodowych i mieszanych – prawo humanitarne<br />

przesunęło się jeszcze bardziej w kierunku praw człowieka. Jednocześnie organy praw<br />

człowieka zetknęły się z sytuacjami, w których prawo humanitarne odgrywało główną<br />

rolę i musiały stosować je przy<strong>na</strong>jmniej w pewnym stopniu.<br />

Krytyczną rolę w rozwoju <strong>nowe</strong>j teorii dotyczącej miejsca zajmowanego przez prawo<br />

humanitarne i prawa człowieka we współczesnych konfliktach odegrał Między<strong>na</strong>rodowy<br />

Trybu<strong>na</strong>ł Sprawiedliwości (MTS). W swoich Opiniach Doradczych w sprawie legalności<br />

broni nuklearnej 2 oraz w sprawie budowy muru 3 [palestyńskiego] Trybu<strong>na</strong>ł nie<br />

pozostawił wątpliwości, że prawa człowieka zachowywały swoją ważność w czasie<br />

wojny, <strong>na</strong>wet poza terytorium państwa, co miało miejsce w związku ze statusem lex<br />

specialis między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego w odniesieniu do prawa do życia i<br />

legalnych odstępstw od stosowania prawa.<br />

2 Opinia Doradcza MTS z dnia 8 lipca 1996 r. (Legality of the Threat or Use of Nuclear Weapons, Advisory<br />

Opinion, I.C.J. Reports 1996, p. 226).<br />

3 Opinia Doradcza MTS z dnia 9 lipca 2004 r. (Legal Consequences cf the Construction of a Wall in the<br />

Occupied Palestinian Territory, Advisory Opinion, I. C. J. Reports 2004, p. 136).<br />

2


Najbardziej dramatycz<strong>na</strong> zmia<strong>na</strong> zaszła jed<strong>na</strong>k w wyniku utworzenia między<strong>na</strong>rodowych<br />

trybu<strong>na</strong>łów karnych. Mimo, że ich zadaniem była wykładnia prawa humanitarnego, w<br />

praktyce Trybu<strong>na</strong>ły kierowały się również prawami człowieka. Ta praktyka sądowa była<br />

częściowo podyktowa<strong>na</strong> chęcią utworzenia właściwych norm proceduralnych (ang. due<br />

process 4 ). Jed<strong>na</strong>kże z powodu ogromnego podobieństwa pomiędzy treścią Wspólnego<br />

Artykułu 3 Konwencji Genewskich i zbrodniami przeciwko ludzkości z jednej strony<br />

oraz prawami człowieka z drugiej, między<strong>na</strong>rodowe trybu<strong>na</strong>ły karne uciekały się również<br />

do stosowania praw człowieka, w odniesieniu do istotnych elementów konkretnych<br />

przestępstw.<br />

Zmiany te zwiększyły ochronny charakter zarówno prawa humanitarnego, jak i prawa<br />

praw człowieka. Przyczyniły się również do uz<strong>na</strong>nia ich wzrastającej wymienności oraz<br />

zasyg<strong>na</strong>lizowały potrzebę stopniowej elimi<strong>na</strong>cji ich wzajemnie wykluczających się cech.<br />

Na przykład pogwałcenie praw człowieka nie mogło pociągać za sobą odpowiedzialności<br />

karnej. Jed<strong>na</strong>k, ponieważ między<strong>na</strong>rodowe trybu<strong>na</strong>ły karne odwoływały się do praw<br />

człowieka, rażące pogwałcenia praw człowieka są teraz po raz pierwszy ścigane wraz z<br />

<strong>na</strong>ruszeniami prawa humanitarnego.<br />

Celem niniejszego wykładu jest omówienie tych zmian, w szczególności w kontekście<br />

działalności Między<strong>na</strong>rodowego Trybu<strong>na</strong>łu Karnego dla byłej Jugosławii (MTKJ) oraz<br />

Między<strong>na</strong>rodowego Trybu<strong>na</strong>łu Karnego dla Rwandy (MTKR). Moim zamiarem jest<br />

pokazanie jak ściśle zaczęły się przeplatać te systemy prawne i w konsekwencji tego, jak<br />

po raz pierwszy <strong>na</strong>ruszenia praw człowieka stały się przedmiotem dochodzenia <strong>na</strong> drodze<br />

prawa karnego.<br />

I. Kompetencja Trybu<strong>na</strong>łów<br />

Chciałbym rozpocząć dyskusję od krótkiego omówienia kompetencji wspomnianych<br />

Trybu<strong>na</strong>łów. W momencie utworzenia MTKJ, Sekretarz Generalny ONZ wyraźnie<br />

wskazał, iż Trybu<strong>na</strong>ł ten powinien mieć <strong>na</strong> względzie również prawa człowieka:<br />

„Trybu<strong>na</strong>ł powinien w pełni respektować uz<strong>na</strong>wane <strong>na</strong> poziomie między<strong>na</strong>rodowym<br />

standardy przestrzegania praw oskarżonych <strong>na</strong> każdym z etapów postępowania przed<br />

Trybu<strong>na</strong>łem“. W dalszej części odnotował, że te uz<strong>na</strong>wane <strong>na</strong> poziomie<br />

4 Due Process of Law, dosł. właściwa procedura praw<strong>na</strong> – w prawie amerykańskim: konstytucyj<strong>na</strong> zasada<br />

działania organów prawa, z wykorzystaniem odpowiednich procedur sądowych, których celem jest ochro<strong>na</strong><br />

praw oskarżonych [przyp. tłumacza].<br />

3


między<strong>na</strong>rodowym standardy to przede wszystkim te, które są zawarte w Artykule 14<br />

Między<strong>na</strong>rodowego Paktu Praw Osobistych i Politycznych (dalej: MPPOiP) 5 .<br />

Sekretarz Generalny ONZ skupił więc uwagę <strong>na</strong> proceduralnych prawach oskarżonego,<br />

zapewniających mu rzetelny proces, takich jak prawo do bycia informowanym o<br />

toczącym się przeciw niemu postępowaniu i do bycia osądzonym bez <strong>na</strong>dmiernej zwłoki.<br />

Artykuł 14 MPPOiP stanowił później podstawę dla Artykułu 21 Statutu MTKJ oraz<br />

Artykułu 20 Statutu MTKR. Artykuły te wprowadzają minimalne gwarancje sądowe dla<br />

oskarżonego.<br />

Trybu<strong>na</strong>ły poszły jed<strong>na</strong>kże z<strong>na</strong>cznie dalej. Bez wątpienia, prawa człowieka były<br />

podstawowym źródłem wprowadzonej ochrony proceduralnej. Najbardziej uderzające<br />

jest jed<strong>na</strong>k to, iż Trybu<strong>na</strong>ły opierały się również <strong>na</strong> gwarancjach praw człowieka w celu<br />

określenia, opracowania i interpretacji konkretnych norm prawa humanitarnego. Omówię<br />

każdą z form tego oddziaływania – proceduralną i materialną – po kolei.<br />

II. Właściwa procedura praw<strong>na</strong> a prawa proceduralne<br />

Poruszając <strong>na</strong>jpierw problem praw proceduralnych, muszę wyjaśnić, że <strong>na</strong>cisk Sekretarza<br />

Generalnego <strong>na</strong> prawa proceduralne był położony we właściwym miejscu, jako że<br />

zapewnienie rzetelnych procesów przez trybu<strong>na</strong>ły karne miało decydujące z<strong>na</strong>czenie.<br />

Rzeczywiście, rzetelność procesu może być uz<strong>na</strong><strong>na</strong> za <strong>na</strong>jważniejsze z kryteriów,<br />

mierzących sukces między<strong>na</strong>rodowego sądownictwa karnego. Pojęcie rzetelnego procesu<br />

obejmuje grupę przepisów ochronnych i wymagań, ale co <strong>na</strong>jmniej zakłada stosowanie<br />

norm właściwej procedury prawnej i poszanowanie dla prawa.<br />

Dla określenia czym są te normy właściwej procedury prawnej oraz stawianych przez te<br />

normy wymagań, Trybu<strong>na</strong>ły często odwoływały się do między<strong>na</strong>rodowych standardów<br />

ochrony praw człowieka. Na przykład, w decyzji w sprawie Janković MTKJ stwierdził,<br />

że proces sądowy, aby być uz<strong>na</strong>ny za uczicwy, musi spełnić wymogi, zapisane w art. 14<br />

Paktu oraz art. 6 Europejskiej Konwencji Praw Człowieka, co zostało odzwierciedlone<br />

w art. 21 Statutu MTKJ 6 . Twierdzenie, że standardy rzetelnego procesu, prowadzonego<br />

przez Trybu<strong>na</strong>ł, muszą być zgodne z między<strong>na</strong>rodowymi standardami ochrony praw<br />

człowieka, było powtarzane przez Trybu<strong>na</strong>ły niejednokrotnie.<br />

5 “Report of the Secretary-General Pursuant to Paragraph 2 of Security Council Resolution 808 (1993)” UN<br />

Doc, S/25704, para. 106.<br />

6 Janković, Decision on Referral of Case under Rule 11bis, 22 July 2005, ft. 99.<br />

4


W pierwszej sprawie, toczącej się przed MTKJ (Tadić) w wyniku prośby prokuratora o<br />

zapewnienie środków ochrony dla świadków, Izba Procesowa badała powiązanie<br />

Trybu<strong>na</strong>łu z prawem praw czlowieka. Trybu<strong>na</strong>ł stwierdził, że instrumenty ochrony praw<br />

człowieka, takie jak MPPOiP, „muszą być interpretowane w kontekście celów oraz<br />

specyficznych cech Statutu MTKJ“ 7 . Co więcej, decyzje innych krajowych i<br />

między<strong>na</strong>rodowych organów sądowniczych mają „jedynie ograniczone zastosowanie“ 8 .<br />

Biorąc pod uwagę, że Trybu<strong>na</strong>ł został wyraźnie poinstruowany do brania pod uwagę<br />

standardów praw człowieka, powyższe stwierdzenie może się wydawać dosyć<br />

zaskakującym. Jed<strong>na</strong>k moim zdaniem, Izba Procesowa kierowała się wyjątkowością<br />

sytuacji, w której działał Trybu<strong>na</strong>ł. W momencie podjęcia decyzji konflikt w byłej<br />

Jugosławii wciąż trwał a Trybu<strong>na</strong>ł nie dysponował programem ochrony świadków. Izba<br />

Procesowa zwróciła uwagę <strong>na</strong> fakt, że Trybu<strong>na</strong>ł, pod pewnymi względami, może być<br />

porów<strong>na</strong>ny do trybu<strong>na</strong>łu wojskowego, „któremu często stawia się mniejsze wymagania<br />

dotyczące właściwych procedur i zasad gromadzenia materiału dowodowego” 9 .<br />

Choć MTKJ utrzymywał, że między<strong>na</strong>rodowe prawa człowieka muszą być<br />

dostosowywane do wymogów sytuacji, nie wahał się zapożyczyć zasad praw człowieka<br />

od innych instytucji sądowniczych.<br />

i) Zgodność zatrzymań z prawem<br />

Ilustracją wykorzystywania przez Trybu<strong>na</strong>ł norm praw człowieka jest przeprowadzo<strong>na</strong><br />

przez MTKJ weryfikacja, czy zatrzymywania dokonywane przez państwa były zgodne z<br />

między<strong>na</strong>rodowymi prawami człowieka i standardami właściwej procedury prawnej.<br />

Spór dotyczył tu nie tylko tego, czy państwa te <strong>na</strong>ruszyły prawa oskarżonego podczas<br />

aresztu, ale również tego, czy <strong>na</strong>ruszenia te podpadały pod jurysdykcję Trybu<strong>na</strong>łu.<br />

Dla przykładu, w sprawie Nikolić, oskarżony twierdził, że został nielegalnie zatrzymany<br />

oraz uprowadzony przez niez<strong>na</strong>ne osoby <strong>na</strong> terytorium byłej Jugosławii, a <strong>na</strong>stępnie<br />

przetransportowany <strong>na</strong> terytorium Bośni i Hercegowiny, gdzie został zatrzymany i<br />

aresztowany przez siły NATO. 10 W jego przeko<strong>na</strong>niu, jego aresztowanie <strong>na</strong>ruszyło<br />

7 Tadić, Decision on the Prosecutor’s Motion Requesting Protective Measures for Victims and Witnesses,<br />

10 August 1995, para. 26.<br />

8 Ibidem, para. 27.<br />

9 Ibid., at para. 28.<br />

10 Nikolić, Decision on Defence Motion Challenging the Exercise of Jurisdiction by the Tribu<strong>na</strong>l, 9 October<br />

2002.<br />

5


standardy praw człowieka, było pogwałceniem podstawowej zasady właściwej procedury<br />

prawnej i w taki sposób zagroziło jego prawu do rzetelnego procesu.<br />

Izba Procesowa odnotowała, że poszanowanie dla praw człowieka jest jej “<strong>na</strong>jwyższą<br />

powinnością” 11 oraz iż zasada właściwej procedury prawnej nie sprowadza się jedynie do<br />

obowiązku zapewnienia uczciwego procesu – ważne jest również zachowanie się stron<br />

podczas procesu i sposób w jaki oskarżony został doprowadzony przed oblicze<br />

Trybu<strong>na</strong>łu. 12 Trybu<strong>na</strong>ł doko<strong>na</strong>ł w tym kontekście przeglądu decyzji Komitetu Praw<br />

Człowieka Narodów Zjednoczonych, związanych z uprowadzeniem przemocą osób w<br />

latach 80-tych XX wieku w niektórych krajach Ameryki Łacińskiej. Pomimo tego, że w<br />

decyzjach tych orzeczono, że prawa do wolności i bezpieczeństwa tych osób były<br />

<strong>na</strong>ruszone, Izba Procesowa nie była zdecydowa<strong>na</strong> <strong>na</strong> pełne przyjęcie argumentacji<br />

Komitetu Praw Człowieka NZ.<br />

W szczególności, w sprawach, które toczyły się przed Komitetem Praw Człowieka NZ,<br />

zarzuty <strong>na</strong>ruszenia praw człowieka były wystosowywane przeciw państwu, które samo<br />

było zaangażowane w uprowadzenie ofiar. Były to więc sytuacje zupełnie odmienne,<br />

jako że domniemane porwanie oskarżonego, postawionego przed Trybu<strong>na</strong>łem, nie mogło<br />

zostać powiązane z działaniami prokuratury lub <strong>na</strong>wet sił NATO. Tym niemniej, Izba<br />

Procesowa uz<strong>na</strong>ła, że mogą zdarzyć się sytuacje „kiedy oskarżony był bardzo źle<br />

traktowany przed przekazaniem go do dyspozycji Trybu<strong>na</strong>łu, co może stworzyć<br />

przeszkodę prawną do jego osądzenia.” 13 Jak odnotowała później Izba Apelacyj<strong>na</strong>,<br />

„podczas ścigania osób oskarżonych o poważne <strong>na</strong>ruszenia między<strong>na</strong>rodowego prawa<br />

humanitarnego, konieczne jest utrzymanie właściwej równowagi pomiędzy<br />

podstawowymi prawami oskarżonego oraz żywotnym interesem społeczności<br />

między<strong>na</strong>rodowej” 14 .<br />

Podobnie, w sprawie Barayagwiza, toczącej się przed MTKR, Trybu<strong>na</strong>ł posiłkował się<br />

praktyką sądową praw człowieka w celu osądzenia różnych aspektów zatrzymania<br />

oskarżonego. 15 Oskarżony został aresztowany i zatrzymany w Kamerunie, ale<br />

poinformowany o stawianych mu zarzutach dopiero po 11 miesiącach od zatrzymania.<br />

Zanim oddano go w ręce Trybu<strong>na</strong>łu, był przetrzymywany w Kamerunie przez 19<br />

11 Ibid., para. 110.<br />

12 Ibid., para. 111.<br />

13 Ibid., para. 114.<br />

14 Nikolić, Decision on Interlocutory Appeal Concerning Legality of Arrest, 5 June 2003, para. 30.<br />

15 Barayagwiza, Decision, 3 November 1999.<br />

6


miesięcy. W tym czasie wniósł on o doprowadzenie go do sądu w celu stwierdzenia<br />

zgodności z prawem aresztowania. Wniosek ten pozostał nierozpatrzony.<br />

Izba Apelacyj<strong>na</strong> uz<strong>na</strong>ła, że zatrzymanie Pa<strong>na</strong> Barayagwizy podlega pod zakres kilku<br />

podstawowych praw wymienionych w Statucie Trybu<strong>na</strong>łu oraz gwarantowanych przez<br />

między<strong>na</strong>rodowe instrumenty prawne i stwierdziła, że oskarżony był uprawniony do<br />

wynikającej z nich ochrony podczas zatrzymania <strong>na</strong> żądanie Trybu<strong>na</strong>łu. 16<br />

ii) Prawo do samodzielnej obrony<br />

a) W czasie procesu<br />

Innym prawem proceduralnym, które zostało zinterpretowane z wykorzystaniem<br />

standardów praw człowieka, jest prawo oskarżonego do samodzielnej obrony. Artykuł 23<br />

Statutu MTKJ i Artykuł 20 Statutu MTKR dają możliwość obrony oskarżonemu we<br />

własnym zakresie, jed<strong>na</strong>kże przepisy obu Trybu<strong>na</strong>łów mówią, że „Izba Procesowa może<br />

– jeżeli uz<strong>na</strong>, iż jest to w interesie prawa – polecić przydzielenie adwokata, który będzie<br />

reprezentował interesy oskarżonego.” 17<br />

Chociaż prawo do występowania we własnym imieniu może wydawać się oczywistym, to<br />

– w związku z rozmiarem i złożonością spraw toczących się przed Trybu<strong>na</strong>łem oraz<br />

występującą czasami obstrukcyjnością oskarżonych – Trybu<strong>na</strong>ł musiał niejednokrotnie<br />

rozstrzygać o zakresie tego prawa i zazwyczaj odnosił się przy tym do<br />

między<strong>na</strong>rodowych standardów praw człowieka. Wychodząc od rozwiązań przyjętych w<br />

standardach praw człowieka, ale biorąc pod uwagę odmienne warunki pracy Trybu<strong>na</strong>łu,<br />

Izby <strong>na</strong>kreśliły zarys stosowania prawa do występowania w swoim imieniu pełniej niż<br />

wiele instytucji praw człowieka i przystosowały to prawo do sytuacji, w której działa<br />

między<strong>na</strong>rodowe prawo karne.<br />

Dla przykładu, w sprawie Milošević, prokurator wielokrotnie argumentował za<br />

<strong>na</strong>rzuceniem S. Miloševićowi adwokata. 18 Zwracając uwagę <strong>na</strong> problemy zdrowotne S.<br />

Miloševića, prokurator argumentował, że dobro publiczne wymaga, aby proces S.<br />

Miloševića był przeprowadzony możliwie kompleksowo i że społeczność<br />

16 Ibid., para. 79.<br />

17 Rule 45ter of the ICTY and Rule 45quater of the ICTR<br />

18 Milošević, Reasons for Decision on the Prosecution Motion Concerning Assignment of Counsel, 4 April<br />

2003.<br />

7


między<strong>na</strong>rodowa nie zaakceptowałaby skrócenia postępowania w sytuacji, gdyby<br />

<strong>na</strong>leganie oskarżonego <strong>na</strong> samodzielne reprezentowanie się spowodowało <strong>na</strong>silenie się<br />

jego problemów zdrowotnych.<br />

Rozstrzygnięcie tej kwestii Izba Procesowa rozpoczęła od wniosku, że dosłow<strong>na</strong> treść<br />

Artykułu 21 Statutu uniemożliwia <strong>na</strong>rzucenie oskarżonemu adwokata. Izba Procesowa<br />

poszukiwała potwierdzenia tej zasady w między<strong>na</strong>rodowych i regio<strong>na</strong>lnych konwencjach<br />

praw człowieka i doszła do wniosku, że standardy praw człowieka jasno określają prawo<br />

oskarżonego do samodzielnej obrony, jed<strong>na</strong>kże z pewnymi wyjątkami. 19 Izba Procesowa<br />

uz<strong>na</strong>ła decyzje Komitetu Praw Człowieka NZ za szczególnie istotne, jako że MPPOiP<br />

jest nie tylko powszechnie akceptowaną umową między<strong>na</strong>rodową, ale również podstawą<br />

dla Artykułu 21 Statutu.<br />

Jed<strong>na</strong>kże, w obliczu ciągłych poważnych problemów zdrowotnych S. Miloševića oraz<br />

ogromnych opóźnień procesu, które były ich rezultatem, Izba Procesowa rozpatrzyła tę<br />

sprawę ponownie, rozważając, czy prawo do występowania w swoim imieniu może<br />

podlegać ograniczeniom, a jeśli tak, to jakie okoliczności usprawiedliwiłyby <strong>na</strong>rzucenie<br />

adwokata. 20 Izba Procesowa uz<strong>na</strong>ła, że uczciwy proces jest podstawowym i uniwersalnie<br />

uz<strong>na</strong>wanym prawem człowieka i prawo do występowania w swoim imieniu wraz z<br />

innymi prawami mieści się w ramach uczciwego procesu. Dlatego prawo do<br />

występowania we własnym imieniu może ustąpić wobec innych praw gwarantujących<br />

uczciwy proces, jeżeli w jego wyniku <strong>na</strong>ruszono integralność procesu sądowego 21 .<br />

Rzeczywiście, w sprawie Barayagwiza przed MTKR i Oskarżenie przeciwko Norman<br />

przed Sądem Specjalnym dla Sierra Leone, w/w między<strong>na</strong>rodowe trybu<strong>na</strong>ły karne<br />

uz<strong>na</strong>ły, że istnieją sytuacje, w których stosowne jest, aby Izba Procesowa <strong>na</strong>legała, aby<br />

oskarżeni byli reprezentowani przez adwokata. 22<br />

W związku z powyższym Izba Procesowa <strong>na</strong>rzuciła S. Miloševićowi korzystanie z usług<br />

adwokata, a także przedstawiła, jak powin<strong>na</strong> przebiegać praca pomiędzy wyz<strong>na</strong>czonym<br />

adwokatem i S. Miloševićem. W ten sposób określiła kiedy S. Milošević będzie<br />

uprawniony do osobistego uczestnictwa w postępowaniu. Po rozpoz<strong>na</strong>niu apelacji od<br />

tego rozstrzygnięcia, Izba Apelacyj<strong>na</strong> zgodziła się, że Izba Procesowa miała prawo<br />

<strong>na</strong>rzucić adwokata, ale stwierdziła, że prawo S. Miloševića do występowania w swoim<br />

imieniu może być ograniczone w zakresie nie większym niż jest to konieczne do<br />

19 Ibid., para. 36.<br />

20 Milošević, Reasons for Decision on Assignment of Defence Counsel, 22 September 2004.<br />

21 Ibid., para. 33.<br />

22 Ibid., para. 38-40.<br />

8


zapewnienia sprawnego przebiegu procesu. 23<br />

Izba Apelacyj<strong>na</strong> przyjęła podstawową<br />

zasadę proporcjo<strong>na</strong>lności, wykorzystywaną w praktyce sądowej praw człowieka, która<br />

mówi, że każde ograniczenie podstawowego prawa musi służyć wystarczająco ważnemu<br />

celowi i może ograniczać to prawo tylko w takim zakresie jaki jest konieczny aby<br />

osiągnąć ten cel. Izba Apelacyj<strong>na</strong> doszła w ten sposób do wniosku, że poprzez<br />

gwałtowne ograniczenie S. Miloševićowi możliwości uczestniczenia w przebiegu<br />

sprawy, Izba Procesowa w niewystarczający sposób chroniła jego podstawowe prawo do<br />

uczestniczenia w obronie.<br />

b) W czasie apelacji<br />

Sprawa Krajišnik dodała nowy element do rozważań Trybu<strong>na</strong>łu w zakresie prawa do<br />

samodzielnej obrony, a mianowicie, czy oskarżony posiada prawo do występowania w<br />

swoim imieniu w czasie rozpoz<strong>na</strong>wania apelacji od wyroku. 24 Izba Apelacyj<strong>na</strong><br />

zauważyła, że według wcześniejszej praktyki sądowej Trybu<strong>na</strong>łu „twórcy Statutu w<br />

oczywisty sposób widzieli prawo do występowania w swoim imieniu jako niezbędny<br />

kamień węgielny sprawiedliwości, umieszczając je strukturalnie <strong>na</strong> równi z prawem<br />

broniącego się do zachowania milczenia, konfrontacji świadków, szybkiego procesu a<br />

<strong>na</strong>wet żądania wyz<strong>na</strong>czenia adwokata z urzędu, jeżeli nie jest w stanie opłacić go<br />

samodzielnie.” 25 Ponieważ w Statucie nie ma żadnej różnicy pomiędzy procesem i<br />

apelacją, Izba Apelacyj<strong>na</strong> nie miała podstawy do ograniczenia prawa do samodzielnego<br />

występowania przez oskarżonych w czasie rozprawy apelacyjnej. Jak to jed<strong>na</strong>k było<br />

wcześniej wspomniane, ten „kamień węgielny” praw człowieka nie ma charakteru<br />

absolutnego w odniesieniu do spraw rozpoz<strong>na</strong>wanych przed Trybu<strong>na</strong>łem.<br />

Prawo praw człowieka ukształtowało w ten sposób równolegle istniejące przepisy prawa<br />

humanitarnego. I <strong>na</strong> odwrót: ta praktyka sądowa będzie miała bez wątpienia wpływ <strong>na</strong><br />

rozważania dotyczące prawa do samodzielnej obrony dokonywane przez instytucje praw<br />

człowieka i stanie się jeszcze jednym przykładem rosnącej zbieżności prawa<br />

humanitarnego i praw człowieka.<br />

III. Normy prawa materialnego<br />

23 Ibid., para. 17.<br />

24 Krajišnik, Decision on Krajišnik’s Request to Self-Represent, 11 May 2007.<br />

25 Ibid., para. 9.<br />

9


Powyższe przykłady wskazują, iż normy praw człowieka były niezwykle istotne dla<br />

rozwoju praw proceduralnych przy postępowaniach przed Trybu<strong>na</strong>łami. Powstaje jed<strong>na</strong>k<br />

pytanie o normy prawa materialnego, decydujące o winie oskarżonych. W jaki sposób<br />

Trybu<strong>na</strong>ły użyły standardów praw człowieka w odniesieniu do materialnych aspektów<br />

między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego<br />

Trybu<strong>na</strong>ły odwoływały się do instrumentów i norm praw człowieka podczas interpretacji<br />

i uszczegółowienia zakazów zawartych w między<strong>na</strong>rodowym prawie humanitarnym. Jak<br />

zostało zauważone przez Izbę Procesową w sprawie Ku<strong>na</strong>rac, z powodu niedostatku<br />

precedensów w obszarze między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego Trybu<strong>na</strong>ły musiały<br />

uciekać się do standardów praw człowieka, w celu określenia treści zwyczajowego<br />

między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego 26 .<br />

Zauważając podobieństwo obu gałęzi prawa w aspekcie celów, wartości i terminologii,<br />

Izba Procesowa w sprawie Ku<strong>na</strong>rac podkreśliła również, że takie odnoszenie się do praw<br />

człowieka musi być przeprowadzane ostrożnie, ze względu <strong>na</strong> istniejące między nimi<br />

jed<strong>na</strong>k istotne różnice. 27 Izba Procesowa odnotowała w szczególności, że prawo<br />

stosowane przez Trybu<strong>na</strong>ły tworzy system karny, dotyczący indywidualnej<br />

odpowiedzialności karnej, podczas gdy system praw człowieka jest skoncentrowany <strong>na</strong><br />

państwie, traktując je z jednej strony jako gwaranta ochrony praw człowieka, a z drugiej<br />

jako podmiot <strong>na</strong>ruszający te prawa.<br />

i) Tortury<br />

Przykładem tego, jak ważne są te różnice, są rozważania Trybu<strong>na</strong>łów dotyczące tortur.<br />

Pomimo tego, że tortury są powszechnie potępiane oraz zabronione zarówno przez<br />

między<strong>na</strong>rodowe instrumenty ochrony praw człowieka jak i przez prawo zwyczajowe, w<br />

czasach pokoju i podczas konfliktów zbrojnych, zdefiniowanie pojęcia tortur jest bardzo<br />

trudne. Choć wiele konwencji praw człowieka zawiera ich definicję, nie ma jej w<br />

między<strong>na</strong>rodowym prawie humanitarnym. Trybu<strong>na</strong>ły skorzystały więc z <strong>na</strong>rzędzi i<br />

praktyki sądowej praw człowieka, aby określić, co <strong>na</strong>leży uz<strong>na</strong>ć za tortury w kontekście<br />

między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego.<br />

26 Ku<strong>na</strong>rac, Trial Judgement, 22 February 2001, para. 467.<br />

27 Ibid., para. 470-471.<br />

10


W sprawie Ku<strong>na</strong>rac, Izba Procesowa zaczęła od definicji tortur zawartych w Konwencji<br />

w sprawie zakazu stosowania tortur 28 , ale po przejrzeniu szeregu decyzji dot. praw<br />

człowieka, stwierdziła, że definicja ta nie odzwierciedla charakteru zwyczajowego prawa<br />

między<strong>na</strong>rodowego. Konwencja w sprawie zakazu stosowania tortur stwierdza, że tortury<br />

określone są przez cztery główne elementy, mianowicie: <strong>na</strong>dmierną surowość w<br />

traktowaniu, zamierzony charakter tego czynu, określony cel tego czynu oraz popełnienie<br />

tego czynu przez funkcjo<strong>na</strong>riusza państwowego lub z jego <strong>na</strong>mowy. Podczas, gdy trzy<br />

pierwsze elementy są obecne w innych instrumentach praw człowieka, takich jak<br />

Europejska Konwencja Praw Człowieka z 1950 r., ostatni element – udział władz lub<br />

działanie państwa – jest bardziej kontrowersyjny 29 .<br />

Izba Procesowa stwierdziła, że ten dodatkowy element wynika z sytuacji, w której działa<br />

Konwencja w sprawie zakazu stosowania tortur – <strong>na</strong> poziomie międzypaństwowym lub<br />

w odniesieniu do państw jako pozwanych – i przez to stanowi o<strong>na</strong> jedynie zobowiązanie<br />

dla państw. Dla celów Trybu<strong>na</strong>łu, jed<strong>na</strong>kże, „udział państwa nie zmienia ani nie<br />

ogranicza winy czy odpowiedzialności osoby, która doko<strong>na</strong>ła zbrodni, o których<br />

mowa”. 30 Na tej podstawie, Izba Procesowa stwierdziła, że udział funkcjo<strong>na</strong>riusza<br />

państwowego, czy innych władz nie jest konieczny, aby uz<strong>na</strong>ć dany czyn za tortury w<br />

świetle między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego ani dla określenia osobistej winy<br />

sprawcy. Takie ustalenie potencjalnie wzmacniało siłę zakazu stosowania tortur.<br />

Decyzja ta pokazuje, że Trybu<strong>na</strong>ły w całym swoim entuzjazmie dla praw człowieka,<br />

wcale nie przyjęły tego systemu w całości. W rzeczywistości, Trybu<strong>na</strong>ły z wielką uwagą<br />

odniosły się do tego, aby normy praw człowieka były przeszczepiane z poszanowaniem<br />

dla specyficznych cech systemu między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego.<br />

ii) Gwałt<br />

Do tej pory rozważaliśmy czyny, które są zabronione zarówno przez prawo praw<br />

człowieka, jak i między<strong>na</strong>rodowe prawo humanitarne. Co się staje jed<strong>na</strong>k, jeżeli prawo<br />

praw człowieka różni się od między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego Gwałt, dla<br />

przykładu, jest przestępstwem niezwykłym z tego powodu, że jest wyraźnie zabroniony<br />

w między<strong>na</strong>rodowym prawie humanitarnym i przez statuty wszystkich<br />

między<strong>na</strong>rodowych trybu<strong>na</strong>łów i sądów karnych, ale nie jest wyraźnie zabroniony przez<br />

28 Konwencja z dnia 10 grudnia 1984 r. w sprawie zakazu stosowania tortur oraz innego okrutnego,<br />

nieludzkiego lub poniżającego traktowania albo karania (Dz.U. z 1989 r., Nr 63, poz. 378, 379)<br />

29 Ibid., para. 480.<br />

30 Ibid., para. 493.<br />

11


traktaty praw człowieka. W sprawie Furundzija, Izba Procesowa odnotowała, że choć<br />

gwałt jest wyraźnie zabroniony przez Konwencje Genewskie i Protokoły Dodatkowe,<br />

zabroniony w konfliktach zbrojnych przez prawo zwyczajowe, wyraźnie sklasyfikowany<br />

jako zbrodnia przeciwko ludzkości w świetle prawa stosowanego przez Między<strong>na</strong>rodowy<br />

Trybu<strong>na</strong>ł Wojskowy w Norymberdze (Control Council Law No. 10) i choć Trybu<strong>na</strong>ł<br />

Tokijski skazywał za gwałty i <strong>na</strong>paści <strong>na</strong> tle seksualnym – to nie istnieją<br />

między<strong>na</strong>rodowe instrumenty ochrony praw człowieka, które w sposób wyraźny<br />

sankcjonowałyby gwałt lub inną dotkliwą <strong>na</strong>paść <strong>na</strong> tle seksualnym. 31 Jed<strong>na</strong>kże, Izba<br />

Procesowa uz<strong>na</strong>ła, że te wykroczenia zabronione są pośrednio przez przepisy chroniące<br />

nietykalność fizyczną, które są zawarte we wszystkich stosownych traktatach<br />

między<strong>na</strong>rodowych.<br />

W celu ustalenia elementów składających się <strong>na</strong> pojęcie gwałtu, Trybu<strong>na</strong>ł w sprawach<br />

Furundzija i późniejszej Ku<strong>na</strong>rac, zamiast <strong>na</strong> prawa człowieka, skierował swoją uwagę<br />

<strong>na</strong> zasady prawa karnego wspólne dla większości systemów prawnych świata. 32 Izba<br />

Procesowa dla sprawy Furundzija sięgnęła w czasie dyskusji do norm praw człowieka,<br />

takich jak godność i nietykalność cieles<strong>na</strong> człowieka, pokazując w ten sposób, jak istotne<br />

stały się prawa człowieka dla rozwoju prawa humanitarnego. Trybu<strong>na</strong>ły pragną<br />

przy<strong>na</strong>jmniej zapewnić, że normy utworzone w prawie humanitarnym odpowiadają tym<br />

zawartym w prawie praw człowieka. Co więcej, ich praktyka sądowa wpływa <strong>na</strong><br />

definicję gwałtu w prawie zwyczajowym, i jako taka, z pewnością w końcu ukształtuje<br />

także definicję gwałtu w prawie praw człowieka – w ten sposób działając <strong>na</strong> rzecz<br />

zbieżności tych dwóch systemów.<br />

iii) Zbrodnie przeciwko ludzkości<br />

Delikatne wzajemne oddziaływanie <strong>na</strong> siebie prawa praw człowieka i między<strong>na</strong>rodowego<br />

prawa humanitarnego może być również dostrzeżone w wyjaśnieniach Trybu<strong>na</strong>łu<br />

dotyczących zbrodni przeciwko ludzkości. Zbrodnie przeciwko ludzkości są nieludzkimi<br />

czy<strong>na</strong>mi o bardzo poważnym charakterze – takimi jak umyślne zabójstwo, tortury, gwałt<br />

– które są popełniane w ramach zakrojonego <strong>na</strong> szeroką skalę lub systematycznego ataku<br />

<strong>na</strong> ludność cywilną.<br />

a) Zniewolenie<br />

31 Furundzija, Trial Judgement, 10 December 1998, paras 168-170.<br />

32 Ku<strong>na</strong>rac, Trial Judgement, 22 February 2001, para. 439.<br />

12


Sprawa Ku<strong>na</strong>rac dotyczyła uprowadzenia, uwięzienia, gwałtu oraz przymusowej pracy<br />

kobiet i dziewcząt, po tym jak miasto Foča zostało przejęte przez serbskie siły w<br />

kwietniu 1992 r. Jedną z kwestii do rozstrzygnięcia przez Izbę Procesową było, czy takie<br />

traktowanie oz<strong>na</strong>czało zniewolenie w sensie zbrodni przeciwko ludzkości. Pomimo, że<br />

niewolnictwo od daw<strong>na</strong> jest zabronione i praw<strong>na</strong> walka przeciwko niewolnictwu była<br />

faktycznie jedną z <strong>na</strong>jważniejszych dla początków między<strong>na</strong>rodowej ochrony praw<br />

człowieka, to definicja niewolnictwa w między<strong>na</strong>rodowym prawie karnym nie była<br />

jas<strong>na</strong>. 33 W celu rozstrzygnięcia tej kwestii, Izba Procesowa doko<strong>na</strong>ła obszernych badań<br />

prawa między<strong>na</strong>rodowego.<br />

Gdy zbrodnie przeciwko ludzkości były po raz pierwszy zapisane w Statucie<br />

Między<strong>na</strong>rodowego Trybu<strong>na</strong>łu Wojskowego w Norymberdze, zniewolenie zostało<br />

zakazane, ale nie zdefiniowane. 34 Wyrok norymberski nie podał również definicji ani nie<br />

określił różnicy pomiędzy deportacją do pracy niewolniczej oraz samym<br />

niewolnictwem 35 . Dalszych szczegółów dostarczyły Konwencje Genewskie i Protokoły<br />

Dodatkowe, określając, od kogo moż<strong>na</strong> wymagać jakiego rodzaju prac i pod jakimi<br />

warunkami w czasie konfliktów zbrojnych. Traktaty te zapewniły również specjalną<br />

ochronę dla kobiet i dzieci.<br />

Izba Procesowa w sprawie Ku<strong>na</strong>rac stwierdziła, że zniewolenie jako zbrodnia przeciwko<br />

ludzkości w między<strong>na</strong>rodowym prawie zwyczajowym dotyczy użycia władzy związanej<br />

z prawem własności do osoby. 36 Izba Procesowa odnotowała, że definicja ta może być<br />

rozumia<strong>na</strong> szerzej niż tradycyj<strong>na</strong> definicja poda<strong>na</strong> w Konwencji w sprawie Niewolnictwa<br />

z 1926 r., gdyż do elementów zniewolenia zalicza nie tylko kontrolę lub własność, ale<br />

również wyzysk, uzyskiwanie przymusowej lub obowiązkowej pracy lub usług, seks,<br />

prostytucję i handel ludźmi. 37 Należy odnotować, że Artykuł 7 Statutu<br />

Między<strong>na</strong>rodowego Sądu Karnego zabrania zniewolenia zgodnie z tą samą definicją 38 .<br />

Dzięki temu Izbie Procesowej było łatwiej dojść do wniosku, że jej definicja jest<br />

odpowiednia dla zwyczajowego prawa między<strong>na</strong>rodowego.<br />

b) Prześladowanie i inne nieludzkie czyny<br />

33 Ibid., para. 519.<br />

34 Ibid., para. 522.<br />

35 Ibid., para. 523.<br />

36 Ibid., para. 539.<br />

37 Ibid., para. 542.<br />

38 Ibid., fn 1333.<br />

13


Podczas gdy większość zbrodni przeciwko ludzkości spisanych w statutach<br />

Między<strong>na</strong>rodowych Trybu<strong>na</strong>łów Karnych jest stosunkowo jas<strong>na</strong>, zbrodnie<br />

prześladowania i nieludzkiego traktowania są pustymi kartami, które Trybu<strong>na</strong>ły muszą<br />

zapełnić treścią w swoich precedensowych procesach. Prześladowanie i inne czyny<br />

nieludzkie są często określane jako „pozostałe” (ang. „residual”) albo „zbiorcze<br />

zbrodnie” (ang. “umbrella crimes”), jako, że obejmują szeroką gamę zachowań.<br />

W związku z brakiem definicji i szerokim wachlarzem możliwych czynów zabronionych,<br />

zbrodnie te wzbudzają obawę, że nie ma potrzeby wyraźnego ich umieszczenia w prawie<br />

karnym lub martwienia się o ich zgodność z prawem. Jed<strong>na</strong>kże, odnosząc się do<br />

między<strong>na</strong>rodowych praw człowieka, Trybu<strong>na</strong>ły były w stanie nie tylko doprecyzować te<br />

zbrodnie, ale również zidentyfikować powszechnie akceptowany podstawowy zbiór<br />

praw, pogwałcenie których może stanowić zbrodnię przeciwko ludzkości. Innymi słowy,<br />

system praw człowieka dostarczył Trybu<strong>na</strong>łom podstawy prawne do ochrony praw<br />

oskarżonych i jednoczesnego ukarania poważnych <strong>na</strong>ruszeń zarówno praw człowieka jak<br />

i między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego.<br />

W sprawie Ĉelebići, Izba Procesowa odniosła się do standardów praw człowieka, aby<br />

zdefiniować nieludzkie traktowanie zakazane przez Artykuł 2 Statutu i okrutne<br />

traktowanie zawarte w Artykule 3 Statutu. Izba Procesowa zdefiniowała oba wykroczenia<br />

jako umyślny czyn lub zaniechanie, które – obiektywnie osądzając – były zamierzone i<br />

nieprzypadkowe i które spowodowały poważne psychiczne lub fizyczne cierpienia lub<br />

obrażenia albo stanowiły poważny atak <strong>na</strong> godność ludzką. 39 Definicja ta odzwierciedla<br />

praktykę sądową praw człowieka, która miała tendencję do definiowania nieludzkiego<br />

traktowania w pojęciach względnych, to z<strong>na</strong>czy, jako czynu lub zaniechania, które<br />

umyślnie wywołuje psychiczne lub fizyczne cierpienie, ale nie jest <strong>na</strong> tyle okrutne, aby<br />

mogło zostać zakwalifikowane jako tortury. Izba Apelacyj<strong>na</strong> podtrzymała to<br />

stwierdzenie, zauważając, że istotne elementy okrutnego i nieludzkiego traktowania są<br />

takie same. 40<br />

W odniesieniu do prześladowania, Izba Procesowa w sprawie Kupreškić stwierdziła, że<br />

prześladowanie jest rażącym oraz jawnym pozbawieniem, z powodów<br />

dyskrymi<strong>na</strong>cyjnych, podstawowego prawa, zawartego w między<strong>na</strong>rodowym prawie<br />

zwyczajowym lub traktatowym. Jest to przy tym czyn <strong>na</strong> tyle poważny co inne czyny<br />

39 Ĉelebići, Trial Judgement, para. 543.<br />

40 Ĉelebići, Appeal Judgement, para. 426.<br />

14


zabronione jako zbrodnie przeciwko ludzkości. 41<br />

Oczywiście definicja ta wymaga<br />

sięgnięcia do między<strong>na</strong>rodowych praw człowieka, w celu określenia, które z praw są<br />

„podstawowe”. Odwołując się do Powszechnej Deklaracji Praw Człowieka i dwóch<br />

paktów ONZ z 1966 r., poświęconych prawom człowieka, Izba Procesowa stwierdziła, że<br />

zbiór podstawowych praw, pogwałcenie których może stanowić zbrodnię przeciwko<br />

ludzkości był możliwy do określenia. 42<br />

W sprawie Brdanin, Izba Apelacyj<strong>na</strong> odrzuciła argument, że pozbawienie prawa do<br />

zatrudnienia, swobody poruszania się, odpowiedniego procesu sądowego i odpowiedniej<br />

pomocy medycznej nie jest wystarczająco poważnym <strong>na</strong>ruszeniem między<strong>na</strong>rodowego<br />

prawa humanitarnego i przez to nie wchodzi w zakres kompetencji Trybu<strong>na</strong>łu. 43 Izba<br />

odnotowała, że zgodnie z ustabilizowaną praktyką sądową, zbrodnia prześladowania<br />

obejmuje nie tylko czyny wymienione w Statucie, ale również te, których zupełnie tam<br />

nie ma. Co więcej, czyny leżące u podstaw prześladowania nie muszą <strong>na</strong>wet stanowić<br />

przestępstwa w myśl prawa między<strong>na</strong>rodowego. Wystarczy, że czyn ten ma równie<br />

poważny charakter, co zbrodnie wymienione w Artykule 5, gdy brany jest pod uwagę<br />

sam lub łącznie z innymi. 44 Ustalenie, czy czyny te faktycznie stanowią prześladowanie<br />

opiera się <strong>na</strong> szczegółowych faktach.<br />

W sprawie Simić Izba Procesowa przea<strong>na</strong>lizowała kilka czynów, które nosiły z<strong>na</strong>mio<strong>na</strong><br />

prześladowania. Rozpoczęła od odnotowania, że prześladowanie może obejmować wiele<br />

czynów o charakterze dyskrymi<strong>na</strong>cyjnym, wliczając <strong>na</strong>ruszenie politycznych,<br />

społecznych i ekonomicznych praw. 45 Na przykład, Trybu<strong>na</strong>ł Norymberski orzekł, że<br />

żądanie od członków danej grupy, aby odz<strong>na</strong>czali się poprzez noszenie żółtej gwiazdy,<br />

stanowiło prześladowanie. 46<br />

Izba Procesowa uwzględniła instrumenty ochrony praw człowieka podczas definiowania<br />

bezprawnego aresztu i ustalenia, czy bezprawny areszt może stanowić czyn leżący u<br />

podstaw prześladowania, jako zbrodni przeciwko ludzkości. Podczas gdy bezprawne<br />

zatrzymanie i uwięzienie zostały już uz<strong>na</strong>ne za akty prześladowania, Izba Procesowa nie<br />

rozważała jeszcze, czy bezprawny areszt może również stanowić prześladowanie. Izba<br />

Procesowa odnotowała, że między<strong>na</strong>rodowe konwencje praw człowieka zawierają prawo<br />

41 Kupreskić, Trial Judgement, para. 621.<br />

42 Ibid., para. 621.<br />

43 Brdanin, Appeal Judgement, 3 April 2007, para. 295.<br />

44 Ibid., para. 296.<br />

45 Simić, Trial Judgement, 17 October 2003, para. 57.<br />

46 Ibid., para. 57.<br />

15


do wolności od arbitralnego aresztowania i uwięzienia i w konsekwencji definiują<br />

bezprawny areszt jako zatrzymanie osoby bez właściwych procedur prawnych. 47 Izba<br />

Procesowa stwierdziła, że bezprawny areszt, sam w sobie, nie stanowił rażącego<br />

pozbawienia podstawowego prawa, <strong>na</strong> równi z tymi czy<strong>na</strong>mi zabronionymi przez<br />

Artykuł 5. Jed<strong>na</strong>kże, rozważany w kontekście, wraz z bezprawnym zatrzymaniem lub<br />

uwięzieniem, bezprawny areszt może osiągnąć ten standard i przez to stanowić<br />

prześladowanie w sensie zbrodni przeciwko ludzkości. 48<br />

Izba Procesowa stwierdziła dalej, że decyzja przyjęta przez Republikę Serbską 49 , w<br />

ramach której żądano zamrożenia działalności od partii politycznych, nie stanowiła<br />

prześladowania. Po pierwsze decyzja dotyczyła wszystkich partii, bez jakiejkolwiek<br />

dyskrymi<strong>na</strong>cji, a po drugie, taka decyzja może być legal<strong>na</strong> wg prawa między<strong>na</strong>rodowego.<br />

Zawieszenie działalności partii politycznych, wynikające ze specjalnych okoliczności,<br />

jest przedmiotem rozważań zarówno Paktu, jaki i Europejskiej Konwencji Praw<br />

Człowieka. 50 Wolność organizowania pokojowych zgromadzeń w obu tych traktatach jest<br />

wyraźnie określo<strong>na</strong> jako prawo, które może podlegać ograniczeniom w czasie konfliktu<br />

zbrojnego, co pokazuje, że choć między<strong>na</strong>rodowe prawo praw człowieka jest niezwykle<br />

ważne dla rozwoju między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego, to oba te systemy<br />

pozostają odmienne w ważnych kwestiach.<br />

Rzeczywiście, jak odnotowała Izba Procesowa w sprawie Kupreškić, choć każda<br />

zbrodnia przeciwko ludzkości może być określo<strong>na</strong> jako rażące pogwałcenie prawa<br />

człowieka, to „nie każde pozbawienie praw człowieka musi stanowić zbrodnię przeciw<br />

ludzkości”. 51 Trybu<strong>na</strong>ły muszą upewnić się nie tylko o tym, że <strong>na</strong>ruszenia praw, które są<br />

przedmiotem ścigania <strong>na</strong> drodze prawa karnego, dotyczą rzeczywiście podstawowych,<br />

powszechnie uz<strong>na</strong>nych praw człowieka, ale również o tym, że <strong>na</strong>ruszenia tych praw<br />

<strong>na</strong>stąpiły w momencie, gdy prawa te były za takie uz<strong>na</strong>wane.<br />

c) Wspólny Artykuł 3 Konwencji Genewskich i zasada zgodności z<br />

prawem (Principle of Legality).<br />

47 Simić, Trial Judgement, para. 60.<br />

48 Ibid., para. 62.<br />

49 Republika Serbska – część składowa Bośni i Hercogowiny (nie mylić z Republiką Serbii) [przyp.<br />

tłumacza]<br />

50 Ibid., para. 507.<br />

51 Ibid., para. 618.<br />

16


W ten sposób dotarliśmy do zasady zgodności z prawem. Poszanowanie dla zasady<br />

zgodności z prawem jest szczególnie ważne, podczas zapożyczania przez Trybu<strong>na</strong>ły<br />

norm praw człowieka, aby wykorzystać je do osądzenia konkretnych zbrodni w myśl<br />

między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego. Kwestia ta była szeroko dyskutowa<strong>na</strong> w<br />

sprawie Ćelebići, w odniesieniu do Wspólnego Artykułu 3 Konwencji Genewskich.<br />

Obro<strong>na</strong> argumentowała, że karanie za pogwałcenie Wspólnego Artykułu 3, <strong>na</strong>ruszyłoby<br />

zasadę zgodności z prawem, jako że stanowiłoby tworzenie prawa działającego wstecz,<br />

co jest w oczywisty sposób sprzeczne z podstawowymi zasadami praw człowieka,<br />

wyrażonymi przez Artykuł 15 Paktu. 52<br />

Trybu<strong>na</strong>ł rozważał <strong>na</strong>jpierw, czy Wspólny Artykuł 3 był prawem zwyczajowym i miał<br />

przez to zastosowanie do między<strong>na</strong>rodowych konfliktów, a nie tylko do konfliktów<br />

wewnętrznych, jak było to zapisane w Konwencjach Genewskich. Izba Apelacyj<strong>na</strong><br />

odnotowała, że Wspólny Artykuł 3 odzwierciedla podstawowe zasady humanitarne, które<br />

leżą u podstaw całego między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego. Rzeczywiście, normy<br />

Wspólnego Artykułu 3 były normami zwyczajowymi <strong>na</strong>wet przed ich zapisaniem w<br />

Konwencjach Genewskich, jako <strong>na</strong>jbardziej powszechnie uz<strong>na</strong>wanymi zasadami<br />

humanitarnymi. 53 Wniosek ten został potwierdzony przez prawo praw człowieka, które<br />

ma wspólny z Konwencjami Genewskimi rdzeń podstawowych standardów, mogących<br />

z<strong>na</strong>leźć zastosowanie we wszystkich czasach, w każdych okolicznościach i do<br />

wszystkich stron oraz od których żadne odstępstwa nie są dozwolone. 54 Izba Apelacyj<strong>na</strong><br />

doszła więc do wniosku, że prawnie i moralnie nie do obrony byłoby twierdzenie, iż<br />

Wspólnego Artykułu 3, który zawiera minimalne obligatoryjne przepisy, nie <strong>na</strong>leży<br />

stosować do między<strong>na</strong>rodowych konfliktów. 55 Między<strong>na</strong>rodowy Sąd Sprawiedliwości,<br />

osądzający w sprawie Nicaragua, który stwierdził, że Wspólny Artykuł 3 jest<br />

minimalnym standardem, wzmocnił powagę tego wniosku.<br />

Izba Apelacyj<strong>na</strong> stwierdziła, że choć nie było to wyraźnie zapisane w Konwencjach<br />

Genewskich, <strong>na</strong>ruszenia Wspólnego Artykułu 3 niewątpliwie pociągają za sobą<br />

indywidualną odpowiedzialność karną. U podstaw zasady zgodności z prawem leżało<br />

zapobieżenie ściganiu i karaniu osób, za czyny, o których osoby te mogły słusznie sądzić,<br />

że są zgodne z prawem w momencie ich popełnienia. Świadomość była tu więc<br />

<strong>na</strong>jistotniejsza. Jak zapisano w Artykule 15 Paktu, zasada ta nie zapobiegała<br />

krymi<strong>na</strong>lizacji czynów, które mają charakter przestępczy w myśl ogólnych zasad prawa<br />

52 Ćelebići, Trial Judgement, 16 November 1998, para. 311.<br />

53 Ćelebići, Appeal Judgement, 20 February 2001, para. 143.<br />

54 Ibid., para. 149.<br />

55 Ibid., para. 150.<br />

17


uz<strong>na</strong>wanych przez społeczność między<strong>na</strong>rodową lub <strong>na</strong>rody. Jak odnotowała to Izba<br />

Procesowa, niezaprzeczalne jest, że czyny takie jak morderstwo, tortury, gwałt i<br />

nieludzkie traktowanie, zapisane w Artykule 3 mają charakter przestępczy według tego<br />

standardu. Przy <strong>na</strong>jlepszych chęciach niemożliwe jest stwierdzenie, że oskarżony nie<br />

mógł dostrzec przestępczego charakteru tych czynów. 56<br />

IV. Wnioski<br />

Odnosząc się do uz<strong>na</strong>nych między<strong>na</strong>rodowo standardów praw człowieka w celu<br />

przeniesienia ich <strong>na</strong> grunt proceduralnych i materialnych przepisów między<strong>na</strong>rodowego<br />

prawa humanitarnego, Trybu<strong>na</strong>ły zwiększyły zarówno zakres między<strong>na</strong>rodowego prawa<br />

humanitarnego, jak i jego zgodność z innymi standardami prawa. Stosowanie norm<br />

prawa praw człowieka przez doraźnie powołane Trybu<strong>na</strong>ły zapewnia, że oskarżeni są<br />

chronieni przez zasadę właściwej ochrony proceduralnej oraz przez rzetelność procesów.<br />

Jest to konieczne, aby pokazać, iż pociągnięcie do między<strong>na</strong>rodowej odpowiedzialności<br />

może zostać osiągnięte bez <strong>na</strong>ruszenia praw oskarżonych. Co więcej, poprzez sięgnięcie<br />

do podstawowych praw człowieka w celu wykorzystania ich do rozpatrzenia konkretnych<br />

zbrodni w myśl prawa humanitarnego, Trybu<strong>na</strong>ły zapewniły, że poważne <strong>na</strong>ruszenia<br />

między<strong>na</strong>rodowego prawa humanitarnego nie mogą ujść karze z powodu braku<br />

precedensu, a jednocześnie zapewniły przy tym poszanowanie dla zasady zgodności z<br />

prawem.<br />

Poprzez krymi<strong>na</strong>lizację <strong>na</strong>ruszeń postanowień Wspólnego Artykułu 3 Konwencji<br />

Genewskich, jak również innych norm praw człowieka, Trybu<strong>na</strong>ły zwiększyły również<br />

siłę oddziaływania praw człowieka. Choć ofiary <strong>na</strong>ruszeń praw człowieka mogą szukać<br />

zadośćuczynienia od państw <strong>na</strong> drodze cywilnoprawnej, jed<strong>na</strong>kże poprzez wprowadzenie<br />

norm praw człowieka <strong>na</strong> salę sądową, Trybu<strong>na</strong>ły zapewniają funkcjonowanie<br />

dodatkowego mechanizmu egzekucji praw człowieka, umożliwiającego pociągnięcie do<br />

odpowiedzialności osób indywidualnych.<br />

Po cichu, prawie niezauważalnie, podstawowe zasady praw człowieka stały się<br />

wartościami chronionymi i egzekwowanymi przez między<strong>na</strong>rodowe prawo karne. Cała<br />

wspólnota między<strong>na</strong>rodowa może być dum<strong>na</strong> z takiego rozwoju wypadków.<br />

56 Ćelebići, Trial Judgement, para. 313.<br />

18

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!