Corporate Newsletter Q2/2008 - Horten

Andreas Christensen
Partner
Mikkel Taanum
Advokatfuldmægtig
Fusionen, der ikke
blev godkendt!
For første gang siden de danske fusionskontrolregler blev
indført, har Konkurrencerådet forbudt en fusion.
I 2000 indførte man ”fusionskontrol” i Danmark. Fusionskontrollen inde-
bærer, at fusioner af en vis størrelse og med en vis tilknytning til Danmark
skal anmeldes til Konkurrencestyrelsen og godkendes af Konkurrence-
rådet. Anmeldelse skal ske senest en uge efter aftalens indgåelse, offentlig-
gørelse af overtagelses- eller ombytningstilbud eller erhvervelse af kontrol.
En anmeldelsespligtig fusion må ikke gennemføres, førend godkendelse
foreligger.
Konkurrenceloven opererer med en meget bred definition af fusioner.
Det afgørende for, om der er tale om en fusion i denne sammenhæng, er
således, om der sker en ændring i kontrollen med en virksomhed eller dele
af en virksomhed. Således kan det konkurrenceretlige fusionsbegreb også
dække f.eks. joint ventures, spaltninger eller frasalg af dele af en virk-
somhed.
Fusioner er anmeldelsespligtige, når de deltagende parter har en om-
sætning på verdensplan og i Danmark, der overstiger nærmere angivne
tærskelværdier. Der er to situationer, hvor en fusion er anmeldelsespligtig:
1. De deltagende virksomheder har tilsammen en årlig omsætning i Danmark
på mindst 3,8 mia. kr., og mindst to af de deltagende virksomheder har
hver især en samlet årlig omsætning i Danmark på mindst 300 mio. kr.
2. Mindst én af de deltagende virksomheder har en samlet årlig omsæt-
ning i Danmark på mindst 3,8 mia. kr., og mindst én af de øvrige deltag-
ende virksomheder har en samlet årlig omsætning på verdensplan på
mindst 3,8 mia. kr.
Når en fusion er anmeldt, vurderes det, om fusionen skaber eller styrker
en dominerende stilling på det relevante marked, hvorved den effektive
konkurrence hæmmes betydeligt.
Siden indførelsen af anmeldelsesregler i 2000 har Konkurrencestyrel-
sen behandlet over 80 anmeldelser, og indtil onsdag den 14. maj 2008
havde Konkurrencerådet godkendt alle anmeldte fusioner.
I praksis fungerer det således, at Konkurrencestyrelsen foretager
alle undersøgelser. Når Konkurrencestyrelsen har foretaget en
tilbundsgående undersøgelse af effekten af en anmeldt fusion, bliver
fusionen drøftet på et møde i Konkurrencerådet, der på baggrund af
Konkurrencestyrelsens undersøgelser og indstilling afgør, om fusionen
skal godkendes eller forbydes. I forbindelse med Konkurrencestyrelsens
behandling af sagen kan fusionsparterne fremkomme med bindende
tilsagn til Konkurrencestyrelsen med henblik på at imødegå eventuelle
bekymringer om reduktion af konkurrencen på det relevante marked.
Sådanne tilsagn gøres herefter i forbindelse med Konkurrencerådets
afgørelse bindende for parterne. Tilsagn kan bestå i alt fra frasalg af dele
af den fusionerede virksomhed til påtagelse af forpligtelser om f.eks.
etablering af forhandlernet osv.
Fusionen mellem J-F. Lemvigh-Müller Holding
A/S og Brdr. A & O Johansen A/S
Konkurrencestyrelsen modtog den 5. december 2007 en anmeldelse af
J-F. Lemvigh-Müller Holding A/S’ (herefter kaldet LM) overtagelse af
kontrollen med Brdr. A & O Johansen A/S (herefter kaldet AO).
Konkurrencestyrelsen vurderede, at fusionen primært ville berøre
markedet for salg af VVS-/VA-artikler til professionelle kunder og
markedet for salg af elartikler til professionelle kunder (herefter hhv.
”VVS-markedet” og ”elmarkedet”), hvor begge virksomheder er aktive.
LM havde i 2006 en årlig omsætning på ca. 7 mia. kr. og beskæftigede
knap 1.900 medarbejdere. AO havde i 2006 en årlig omsætning på ca.
2,7 mia. kr. og beskæftigede ca. 850 medarbejdere. Tærskelværdierne i
Konkurrenceloven var dermed overskredet.
Det var Konkurrencerådets vurdering, at det ville hæmme konkurren-
cen betydeligt på både VVS-markedet og elmarkedet, hvis LM og AO
side 06 corporate neWsletter/Fusionen der ikke blev godkendt side 07 corporate neWsletter/Fusionen der ikke blev godkendt
fusionerede.
Efter Konkurrencestyrelsens opfattelse ville en fusion føre til, at
de fire store landsdækkende grossister på VVS-markedet ville blive
reduceret til tre, der tilsammen ville dække mere end 80 pct. af det
samlede marked. Endvidere ville de tre grossister med landsdækkende
filialnet på elmarkedet blive reduceret til to med markedsandele, der
tilsammen var endnu højere. Efter Konkurrencestyrelsens opfat-
telse var der ingen af de tilbudte tilsagn, der ville kunne råde bod på
reduktionen i konkurrencen, og styrelsen valgte derfor at indstille til
Konkurrencerådet, at fusionen ikke skulle godkendes. Denne indstil-
ling fulgte Konkurrencerådet.
Rådet har vurderet, at en fusion ville øge sandsynligheden for, at de få
tilbageværende virksomheder med en betydende markedsstyrke kunne
hæve priserne og konkurrere mindre aggressivt om hinandens kunder
på både VVS- og el-markedet.
Afgørelsen kan af parterne indbringes for Konkurrenceankenævnet
senest fire uger efter, at afgørelsen er meddelt parterne. Det forlyder,
at forbuddet ikke vil blive indbragt for Konkurrenceankenævnet.
Har du spørgsmål til artiklen, er du velkommen til at kontakte ad-
vokat Andreas Christensen (ac@horten.dk), eller advokatfuldmægtig
Mikkel Taanum (mta@horten.dk).