Fall 2: Abschleppen Computermesse - Lösungsschema

Professor Dr. Heinrich de Wall Wintersemester 2012/2013
Übung im Öffentlichen Recht für Fortgeschrittene
Besprechungsfall 2: Lösung
A. Entscheidungskompetenz
I. Verwaltungsrechtsweg, § 40 I 1 VwGO
II.
Zuständiges Gericht
1. Sachlich: Verwaltungsgericht, § 45 VwGO
2. Örtlich: VG München, § 52 Nrn. 3, 5 VwGO,
Art. 1 II Nr. 1 AGVwGO
B. Zulässigkeit
I. Statthafte Klageart
1. Aufhebung des Bescheids vom 13.09.2010:
Anfechtungsklage gem. § 42 I 1. Var. VwGO.
2. Rückerstattung: Folgenbeseitigungsantrag gem.
§ 113 I 2, 3 VwGO als Annex zur Anfechtungsklage oder
Leistungsklage
II.
Klagebefugnis, § 42 II VwGO
III. Vorverfahren entfällt gem. § 68 I 2 VwGO, Art. 15 II AGVwGO
IV. Klagefrist, § 74 I 2 VwGO
Fristende: Gem. §§ 57 II VwGO, 222 I ZPO § 188 II 1. Alt. BGB am
16.10. Klagefrist am 18.10.2012 verstrichen.
Wiedereinsetzung, § 60 VwGO:
1.Rechtzeitiger Antrag oder Entbehrlichkeit des Antrages
gem. § 60 II 4 VwGO
2. Materielle Wiedereinsetzungsvoraussetzung: Schuldlose
Versäumung der Widerspruchsfrist? (+) (a.A. vertretbar)
V. Beteiligungs- und Prozessfähigkeit, §§ 61, 62 VwGO
VI. Form: Telefax genügt den Anforderungen des § 81 I VwGO

C. Begründetheit
Die Klage gegen den Kostenbescheid ist gem. § 113 I 1 VwGO
begründet, wenn sie gegen den richtigen Beklagten gerichtet und der
Kostenbescheid rechtswidrig und M in dadurch seinen Rechten verletzt
ist. Der Folgenbeseitigungsantrag nach § 113 I 2 VwGO ist begründet,
wenn der Kläger einen (materiellen) Anspruch auf Rückgängigmachung
der Vollziehung gegen den Beklagten hat.
I. Begründetheit der Klage gegen den Kostenbescheid
1. Passivlegitimation
§ 78 I Nr.1 VwGO i.V.m. Art. 1 II POG : Freistaat Bayern
2. Rechtsgrundlage für den Kostenbescheid: Art. 9 II PAG?
unmittelbare Ausführung i. S. d. Art. 9 I PAG ?
Abgrenzung zu
a) Ersatzvornahme, Art. 53 I, 54 I Nr. 1, 55 PAG
(Kosten: Art. 55 I 2 PAG) (-),
bei Widerstand des Adressaten: Art. 53 PAG, bei
Abwesenheit des Adressaten regelmäßig Art. 9 PAG
b) Sofortvollzug einer Ersatzvornahme: Art. 53 II, 54 I Nr. 1, 55
I PAG (Kosten: Art. 55 I 2 PAG) (-, s.o.)
Fiktive Grundverfügung = Wegfahrgebot d. Polizei, zur
Abgrenzung zu Art. 9 PAG s. soeben
→ Art. 53 II, 54 I Nr. 1, 55 I PAG (-)
c) Sicherstellung, Art. 25 Nr. 1 PAG, Kosten: Art. 28 III PAG.
Hier aber: Polizei begründet keinen eigenen Gewahrsam am
Kfz – bloße Versetzung ≠ Sicherstellung
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3. Formelle Rechtmäßigkeit des Kostebescheids
a) Zuständigkeit: Polizeidirektion, Art. 1 I KostG, Art. 76 S. 1 PAG
b) Anhörung, Art. 28 I BayVwVfG (-),
nicht entbehrlich nach Art. 28 II BayVwVfG
aber: Heilung gem. Art. 45 I Nr. 3, II BayVwVfG noch bis zum
Abschluss der letzten Tatsacheninstanz möglich
4. Materielle Rechtmäßigkeit der Kostenerhebung
a) Voraussetzungen des Art. 9 I PAG
aa) Zuständigkeit Polizei, Art. 2, 3 PAG, 3 POG
bb) Voraussetzungen einer Ermächtigungsgrundlage zum
Abschleppen:
(1) Art. 9 I PAG (-), da keine eigenständige
Ermächtigungsgrundlage
(2) Art. 25 Nr. 1 PAG?
(-), da Pkw auf einen öffentlichen Parkplatz versetzt wird, die
Polizei also keinen Gewahrsam an ihm begründet. (s.o.)
(3) Art. 11 II 1 Nrn. 1, 2 PAG
→ Ordnungswidrigkeit gem. Art. 11 II S. 3 PAG, §§ 49 III Nr. 4,
41 I StVO, § 24 I StVG
cc) Adressat: Art. 7 PAG (?)
jedenfalls Art. 8 PAG (+)
dd) Ermessen, Art. 5 PAG
ee) Verhältnismäßigkeit, Art. 4 PAG
b) Höhe der Kosten
aa) Abschleppen (75,00 EUR), Art. 9 II 1, 2 PAG
i. V. m. Art. 10 I Nr. 5 KG
bb) Gebühr (40,00 EUR), Art. 9 II 1, 2, 76 PAG, § 1 Nr. 1 PolKV
c) Absehung von der Kostenerhebung aus Billigkeitsgründen,
Art. 76 S. 4 PAG (-, a.A. vertretbar)
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II. Begründetheit des Folgenbeseitigungsantrags
Verhältnis Folgenbeseitungsanspruch/Erstattungsanspruch
Voraussetzungen des öffentlich-rechtlichen Erstattungsanspruchs
(§§ 812ff BGB analog):
1. Unmittelbare Vermögensverschiebung
2. Fehlen oder Wegfall des rechtlichen Grundes: (-), da VA
rechtmäßig
3. auf dem Gebiet des öffentlichen Rechts
Erg.: Die Klage gegen den Kostenbescheid ist bei rechtzeitiger Heilung
des Anhörungsmangels unbegründet. Der Folgenbeseitigungsantrag
ist unbegründet, die Klage abzuweisen.
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