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Generalstaatsanwaltschaft Frankfurt am MainZentralstelle zur Bekämpfung von Vermögensstraftaten und Korruption im Gesundheitswesen„Konsequenzen der neuenRechtsprechung zu § 299 StGB fürdie Ärzteschaft“12. Deutscher MedizinrechtstagRecht statt Vertrauen16./17.09.2011 in BerlinReferent: Oberstaatsanwalt Alexander Badle

Agenda• Eingangsbetrachtung• Strafbarkeit des niedergelassenen Vertragsarztes gemäß299 StGB• Prognose• Reaktion des Gesetzgebers• Empfehlungen zur Vermeidung strafrechtlicher RisikenZentralstelle zur Bekämpfung von Vermögensstraftaten und Korruption im Gesundheitswesen2

EingangsbetrachtungEingangsthese: Die Schlüsselrolle des Vertragsarztes im System dergesetzlichen Krankenversicherung bietet einen starken Anreiz fürEinflussnahmen auf das Verordnungsverhalten des Arztes– z.B. durch die PharmaindustrieDer Vertragsarzt als 'Schlüsselfigur' der Arzneimittelversorgung(BGH, 4. Strafsenat, Beschluss vom 25.11.2003 – 4 StR 239/03)„Indem der Arzt Medikamente auf Rezept verschreibt, erfüllt er die imInteresse der Krankenkasse liegende Aufgabe, gemäß § 31 Abs. 1SGB V ihre Mitglieder mit Arzneimitteln zu versorgen. Da er beiErfüllung dieser Aufgabe der Krankenkasse gegenüber kraftGesetzes (§ 12 Abs. 1 SGB V) verpflichtet ist, nicht notwendige bzw.unwirtschaftliche Leistungen nicht zu bewirken, kommt darin eineVermögensbetreuungspflicht zum Ausdruck. Der Arzt nimmt insoweitVermögensinteressen der Krankenkasse wahr“

Strafbarkeit des niedergelassenen Vertragsarztes gemäß299 StGBBislang herrschende Meinung:Keine Strafbarkeit des niedergelassenen Vertragsarztes nach§ 299 Abs.1 StGB, da er kein Beauftragter des geschäftlichenBetriebs der gesetzlichen Krankenkasse ist. Es fehlt am personalenElement der Befugniserteilung durch den Geschäftsherrn(Krankenkasse). § 299 StGB erfasst keine Fälle der gesetzlichenBefugniserteilung (auch alle weiteren Tatbestandsmerkmale des § 299 StGB sindumstritten)Zentralstelle zur Bekämpfung von Vermögensstraftaten und Korruption im Gesundheitswesen6

Strafbarkeit des niedergelassenen Vertragsarztes gemäß299 StGB Urteil LG Hamburg vom 09.12.2010 (Az.: 618 KLs 10/09)niedergelassener Vertragsarzt, der in den Jahren 2004 und 2005 von einemPharmahersteller umsatzabhängige Prämien in Höhe von insgesamt 10.641Euro für die Verordnung von Medikamenten erhalten haben soll, ist wegenBestechlichkeit im geschäftlichen Verkehr nach § 299 Abs. 1 StGB zu einerGeldstrafe von 90 Tagessätzen verurteilt worden. Die mitangeklagteAußendienstmitarbeiterin des Pharmakonzerns ist wegen Bestechung imgeschäftlichen Verkehr zu einer Geldstrafe von ebenfalls 90 Tagessätzenverurteilt worden. Das Urteil ist nicht rechtskräftig.9

Prognose Aufgrund Vorlagebeschluss des 3. Strafsenats vom 05.05.2011(Revision Urteil LG Stade - Az.: 3 StR 458/10) und des 5. Strafsenats vom20.07.2011 (Revision Urteil LG Hamburg – Az.: 5 StR 115/11 ) wird der GroßeSenat für Strafsachen über die Rechtsfrage entscheiden, obniedergelassene Vertragsärzte bei der Verordnung von Hilfsmittelnund Arzneimitteln für gesetzlich Versicherte als Beauftragte dergesetzlichen Krankenkassen handeln. Frage der Amtsträgereigenschaft des niedergelassenenVertragsarztes und somit Strafbarkeit gemäß §§ 331ff. StGB ist mitBlick auf die anstehende Entscheidung des Großen Senats fürStrafsachen ebenfalls offen Das Urteil des BGH wird massive Auswirkungen für dieniedergelassenen Vertragsärzte in Deutschland und die gesamtePharma- und Medizinbranche habenZentralstelle zur Bekämpfung von Vermögensstraftaten und Korruption im Gesundheitswesen10

Prognose Ruf nach Strafverfolgungsbehörden wird noch stärker werden undzwar in sämtlichen Bereichen der medizinischen Versorgung: Verschreibung von Arzneimitteln, sonstigen Heil- und Hilfsmitteln Einkauf von Laborleistungen Einkauf sonstiger Leistungen (z.B. Radiologie, MRT – Leistungen) Einweisung zur stationären Krankenhausbehandlung Sämtliche Kooperationen im Medizinsektor sind gefahrgeneigte Zonen Tendenz, Unklarheiten im Gebührenrecht und mangelhafteVertragsgestaltungen mit Mitteln des Strafrechts lösen zu wollen,nimmt weiter zu Im Tatort Gesundheitsmarkt droht m.E. eine „Inflation desStrafrechts“ und damit verbunden die Gefährdung des ultima-ratio-Prinzips

Reaktion des GesetzgebersAuch das Parlament ist in Bewegung:• Die SPD Fraktion hat am 10.11.2010 einen Antrag in den DeutschenBundestag eingebracht (BT-Drucks. 17/3685), aufgrund der unklarenGesetzeslage neue Straftatbestände zur Bestechung und Bestechlichkeit vonniedergelassenen Vertragsärzten einzuführen.• Die SPD Fraktion appelliert darüber hinaus an die dafür zuständigen Länder,„besonders qualifizierte Schwerpunktstaatsanwaltschaften undErmittlungsgruppen bei der Kriminalpolizei zur Verfolgung von Korruption imGesundheitswesen" zu errichten, da derzeit spezielle Verwaltungseinheitennur in Bayern, Saarland, Rheinland-Pfalz, Hessen und Niedersachsenvorhanden seien.Zentralstelle zur Bekämpfung von Vermögensstraftaten und Korruption im Gesundheitswesen12

Empfehlungen zur Vermeidung strafrechtlicher Risiken• Einhaltung der Kodices zur Zusammenarbeit mitFachkreisangehörigen und Patientenorganisationen des AKG e.V.und des FSA e.V.• Beachtung der gemeinsamen Richlinien von BfArM (Bundesinstitut fürArzneimittel und Medizinprodukte) und PEI (Paul-Ehrlich-Institut) zur Planung,Durchführung und Auswertung von Anwendungsbeobachtungen (inder Neufassung vom 07.07.2010)• Beachtung des Prinzips der Transparenz von Leistungsbeziehungenund der Verhältnismäßigkeit der Vergütung• Gefahr sog. „Unrechtsvereinbarungen“ durch Problembewusstseinund Inanspruchnahme externer Beratung vermeiden• Auf Unternehmensseite: Compliance Strukturen wirksamimplementierenZentralstelle zur Bekämpfung von Vermögensstraftaten und Korruption im Gesundheitswesen13

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