Fälle zum strafprozessualen Ermittlungsverfahren - Leseprobe

Inhaltsverzeichnis
Inhaltsverzeichnis
Vorwort ................................................................................................................................... 5
Paragrafenverzeichnis ........................................................................................................... 13
Abkürzungs- und Literaturverzeichnis ................................................................................. 17
Zur Arbeit mit diesem Buch ................................................................................................. 19
Teil 1.
Prüfung der Rechtmäßigkeit strafprozessualer Ermittlungsmaßnahmen ......................... 21
1. Prüfungsaufbau ............................................................................................................. 21
2. Grundrechtsbezogene Formulierungen der Ermittlungsmaßnahmen ....................... 24
3. Einteilung der Ermittlungsmaßnahmen und Auswirkung auf die Prüfung ................. 25
4. Merkmale und Grundbegriffe der Strafverfahrensmaßnah men ................................ 26
Teil 2.
Fälle mit Lösungsvorschlägen ............................................................................................... 35
A. Maßnahmen zur Feststellung und Sicherung der Identität sowie zur
körperlichen Untersuchung, auch als körperlicher Eingriff...........................................35
Fall 1. Schläge im Stadtpark ....................................................................................... 35
Identitätsfeststellung bei Unverdächtigen, § 163b Abs. 2 StPO
Identitätsfeststellung bei Verdächtigen, § 163b Abs. 1 StPO
Fall 2. Prügelei im Schwimmbad ................................................................................ 41
Körperliche Untersuchung des Beschuldigten, § 81a Abs. 1 Satz 1 StPO
Fall 3. Fahrt mit Schlangenlinien ................................................................................ 46
Körperlicher Eingriff beim Beschuldigten in Form der Blutentnahme,
§ 81a Abs. 1 Satz 2 StPO
Fall 4. Wohnungseinbruchdiebstahl um die Ecke ..................................................... 51
Erkennungsdienstliche Behandlung zur Strafverfolgung, § 81b Alt. 1 StPO
Fall 5. Der häufig auffallende Kneipenschläger ......................................................... 55
Erkennungsdienstliche Behandlung zur Strafverfolgungsvorsorge,
§ 81b Alt. 2 StPO
Fall 6. Die mitwirkungsunwillige Geschädigte .......................................................... 59
Körperliche Untersuchung anderer Personen, § 81c StPO
Fall 7. Die weggeschnippte Zigarette als Beweismittel ............................................. 64
Molekulargenetische Untersuchung, § 81e StPO
DNA-Identitätsfeststellung, § 81g StPO
Fall 8. Massengentest nach Mord .............................................................................. 73
DNA-Reihenuntersuchung, § 81h StPO
© VERLAG DEUTSCHE POLIZEILITERATUR GMBH Buchvertrieb, Hilden
Rittig/Hartmann-Wergen, „Fälle zum strafprozessualen Ermittlungsverfahen“,
1.. Auflage 2022, ISBN 978-3-8011-0915-8

Inhaltsverzeichnis
B. Maßnahmen zur Aufklärung widersprüchlicher Angaben durch
Vernehmungsgegenüberstellung und zur Identifizierung durch
Identifizierungsgegenüberstellung ................................................................................78
Fall 9. Beschuldiger und Geschädigter im Widerspruch ........................................... 78
Vernehmungsgegenüberstellung, § 58 Abs. 2 StPO
Fall 10. Der Zeuge blättert im Bilderbuch .................................................................. 85
Identifizierungsgegenüberstellung, § 58 Abs. 2 StPO, insbesondere
Wahllichtbildvorlage
C. Freiheitsentziehende Maßnahmen zur Sicherung des Strafverfahrens
oder zur Sicherung der Allgemeinheit............................................................................93
Fall 11. Untersuchungshaft für den Hochzeitsreisenden .......................................... 93
Untersuchungshaft, §§ 112 ff. StPO
Fall 12. Untersuchungshaft für den Totschläger ..................................................... 100
Untersuchungshaft, §§ 112 ff. StPO
Fall 13. Die geisteskranke Angreiferin ..................................................................... 105
Vorläufige Unterbringung, § 126a StPO
Fall 14. Beim Juwelier erwischt ................................................................................ 111
Vorläufige Festnahme auf frischer Tat, § 127 Abs. 1 Satz 1 StPO
Fall 15. Festnahme eines Spontanreisenden ........................................................... 116
Vorläufige Festnahme wegen Haftgründen, § 127 Abs. 2 i. V. m. §§ 112 ff. StPO
Fall 16. Festnahme eines Drogenabhängigen ......................................................... 124
Vorläufige Festnahme wegen Unterbringungsgründen,
§ 127 Abs. 2 i. V. m. § 126a StPO
Fall 17. Ohne Umweg von der Tat zur Hauptverhandlung ..................................... 128
Vorläufige Festnahme bei beschleunigtem Verfahren, § 127b Abs. 1 StPO
Hauptverhandlungshaft im beschleunigten Verfahren, § 127b Abs. 2 StPO
Fall 18. Die renitente Dame ...................................................................................... 140
Festnahme von Störern, § 164 StPO
D. Maßnahmen zur Sicherung von Gegenständen zu Beweiszwecken...........................144
Fall 19. Drogenfund im Wald .................................................................................... 144
Formlose Sicherstellung von Gegenständen zu Beweiszwecken, § 94 Abs. 1 StPO
Fall 20. Oma gibt den Brief nicht her ....................................................................... 148
Beschlagnahme von Gegenständen zu Beweiszwecken, §§ 94 Abs. 2, 98 StPO
Fall 21. Der erwischte Fahrraddieb .......................................................................... 152
Formlose Sicherstellung von Gegenständen zu Beweiszwecken, §§ 94 Abs. 1 StPO
Beschlagnahme von Gegenständen zu Beweiszwecken, §§ 94 Abs. 2, 98 StPO
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Artkämper, „Polizeibeamte als Zeugen vor Gericht“,
6. Auflage 2021, ISBN 978-3-8011 909-7

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E. Maßnahmen zum Auffinden von Personen, Beweisgegenständen und
Einziehungsgegenständen in Form der Durchsuchung von Personen,
Räumen und Sachen......................................................................................................157
Fall 22. Suche nach dem Schlumpf .......................................................................... 157
Durchsuchung bei Beschuldigten als Ermittlungsdurchsuchung, § 102 StPO
Durchsuchung bei anderen Personen als Ermittlungsdurchsuchung,
§ 103 Abs. 1 Satz 1 StPO
Fall 23. Räuber auf der Flucht in die nächste Wohnung ......................................... 167
Durchsuchung bei anderen Personen als Ergreifungsdurchsuchung,
§ 103 Abs. 1 Satz 1 StPO
Durchsuchung bei anderen Personen als Ort der Ergreifung oder Verfolgung,
§ 103 Abs. 1 Satz 1, Abs. 2 StPO
Fall 24. Durchsuchung im Mehrfamilienhaus ......................................................... 173
Durchsuchung bei anderen Personen in Form der Gebäudedurchsuchung,
§ 103 Abs. 1 Satz 2 StPO
Fall 25. Manche sind gleich doppelt dumm ............................................................ 180
Beschlagnahme anderer Gegenstände (= einstweilige Beschlagnahme von
Zufallsfunden bei Durchsuchungen), § 108 Abs. 1 Satz 1 StPO
F. Maßnahmen zur Sicherung von Gegenständen und
Forderungen aufgrund einer erwarteten Einziehung .................................................185
Fall 26. Zurück zum Geschädigten ........................................................................... 185
Beschlagnahme zur Sicherung der Einziehung oder Unbrauchbarmachung von
Taterträgen, § 111b Abs. 1 StPO i. V. m. § 73 Abs. 1 StGB
Fall 27. Der gefälschte Führerschein ........................................................................ 191
Beschlagnahme zur Sicherung der Einziehung oder Unbrauchbarmachung
von Tatprodukten, §§ 111b Abs. 1 StPO i. V. m. § 74 Abs. 1 StGB
Fall 28. Weggenommen und ab zur Vernichtung .................................................... 196
Beschlagnahme zur Sicherung der Einziehung oder Unbrauchbarmachung
von Tatmitteln, § 111b Abs. 1 StPO i. V. m. § 74 Abs. 1 StGB
Beschlagnahme anderer Gegenstände (= einstweilige Beschlagnahme
von Zufallsfunden bei Durchsuchungen) zur Sicherung der Einziehung
von Tatobjekten (hier: Betäubungsmitteln), §§ 111b Abs. 1, Abs. 2,
108 Abs. 1 Satz 1 StPO i. V. m. § 74 Abs. 2 StGB i. V. m. § 33 BtMG
Fall 29. Der Lappen ist alkoholbedingt erst mal weg .............................................. 204
Beschlagnahme von Führerscheinen zur Sicherung der Einziehung wegen
erwarteter vorläufiger Entziehung der Fahrerlaubnis, §§ 94 Abs. 3, Abs. 2,
98, 111a StPO i. V. m. § 69 StGB
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Artkämper, „Polizeibeamte als Zeugen vor Gericht“,
6. Auflage 2021, ISBN 978-3-8011 909-7

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G. Maßnahmen zur Sicherung des Verfahrens durch Sicherheitsleistung......................210
Fall 30. Reisender auf Abwegen ............................................................................... 210
Sicherheitsleistung, § 132 StPO
H. Maßnahmen zur massenhaften Identitätsfeststellung und zur
massenhaften Durchsuchung an öffentlich zugänglichen Orten................................218
Fall 31: Ringalarmfahndung nach Sprengstoffanschlag .......................................... 218
Einrichtung von Kontrollstellen an öffentlich zugänglichen Orten, § 111 StPO
I. Maßnahmen zum maschinellen Abgleich von Datenbeständen sowie zur
Speicherung von Daten mit dem Ziel des maschinellen Datenabgleichs...................223
Fall 32. Pech beim Rastern ....................................................................................... 223
Rasterfahndung, § 98a StPO
Fall 33. Datenabgleich zur Jagd nach der Diebesbande .......................................... 229
Maschineller Abgleich mit vorhandenen Daten, § 98c StPO
Fall 34. Mit der Netzfahndung dem Räuber auf der Spur ...................................... 233
Speicherung und Abgleich von Daten aus Kontrollen, § 163d StPO
J. Maßnahmen zur Fahndung, insbesondere Ausschreibung zur Festnahme,
zur Aufenthaltsermittlung und zur Öffentlichkeitsfahndung......................................239
Fall 35. Täter und Zeugin gesucht ............................................................................. 239
Ausschreibung des Beschuldigten zur Festnahme, § 131 Abs. 1 StPO
Ausschreibung des Beschuldigten oder Zeugen zur Aufenthaltsermittlung,
§ 131a Abs. 1 StPO
K. Maßnahmen auf der Grundlage allgemeiner Ermittlungsbefugnisse........................248
Fall 36. Der fleißige Staatsanwalt ............................................................................ 248
Staatsanwaltliche Ermittlungs-Generalklausel, § 161 Abs. 1 Satz 1 StPO
Fall 37. Verkehrsunfallaufnahme ............................................................................. 252
Polizeiliche Ermittlungs-Generalklausel, § 163 Abs. 1 Satz 2 StPO
L. Verdeckte Maßnahmen zur Informationsgewinnung durch
den Einsatz Verdeckter Ermittler..................................................................................256
Fall 38. A ermittelt als B ........................................................................................... 256
Verdeckter Ermittler, § 110a StPO
M. Verdeckte Maßnahmen zur Informationsgewinnung im
Rahmen polizeilicher Kontrollen...................................................................................262
Fall 39. Der Beschuldigte unter Beobachtung ......................................................... 262
Ausschreibung zur Beobachtung bei polizeilichen Kontrollen, § 163e StPO
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Artkämper, „Polizeibeamte als Zeugen vor Gericht“,
6. Auflage 2021, ISBN 978-3-8011 909-7

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N. Verdeckte Maßnahmen zur Informationsgewinnung durch Beschlagnahme
von Postsendungen und Auskünfte zu Postsendungen...............................................267
Fall 40. Die Post kommt nicht .................................................................................. 267
Postbeschlagnahme, § 99 Abs. 1 StPO
Auskunftsverlangen über Postsendungen, § 99 Abs. 2 StPO
O. Verdeckte Maßnahmen zur Überwachung und Aufzeichnung des Inhalts
von Telekommunikationsvorgängen.............................................................................278
Fall 41. Die Polizei hat ihr Ohr in der Leitung .......................................................... 278
Telekommunikationsüberwachung, § 100a StPO
P. Verdeckte Maßnahmen zur akustischen Überwachung..............................................287
Fall 42. Der kleine Lauschangriff .............................................................................. 287
Akustische Überwachung außerhalb von Wohnraum, § 100f StPO
Q. Verdeckte Maßnahmen zur Anfertigung von Bildaufnahmen und
zum Einsatz technischer Observationsmittel...............................................................295
Fall 43. Die technischen Observationsmittel der Polizei ......................................... 295
Weitere Maßnahmen außerhalb von Wohnraum, § 100h StPO
R. Verdeckte Maßnahmen zur längerfristigen optischen Aufklärung und
Überwachung.................................................................................................................305
Fall 44. Die längerfristig beobachtete Schwester .................................................... 305
Längerfristige Observation, § 163f StPO
S. Verdeckte Maßnahmen zur Ermittlung der Identifikationsdaten und
des Standorts von Mobilfunkendgeräten.....................................................................313
Fall 45. Den Mobilfunkmast im Gepäck .................................................................. 313
Technische Ermittlungsmaßnahmen bei Mobilfunkendgeräten,
§ 100i Abs. 1 Nr. 1 StPO, insbesondere IMSI-Catcher
Fall 46. Wenn das Smartphone keinmal klingelt ..................................................... 320
Technische Ermittlungsmaßnahmen bei Mobilfunkendgeräten,
§ 100i Abs. 1 Nr. 2 StPO, insbesondere Stille SMS
T. Verdeckte Maßnahmen zur Erhebung von Verkehrsdaten von
Telekommunikationsvorgängen....................................................................................328
Fall 47. Dem Handy der Entführerin auf der Spur ................................................... 328
Erhebung von Verkehrsdaten, § 100g Abs. 1 StPO,
insbesondere Erhebung von Standortdaten in Echtzeit
Fall 48. Mit der Funkzellenabfrage auf Einbrecherjagd .......................................... 336
Erhebung von Verkehrsdaten, § 100g Abs. 3 StPO,
insbesondere Funkzellenabfrage
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Artkämper, „Polizeibeamte als Zeugen vor Gericht“,
6. Auflage 2021, ISBN 978-3-8011 909-7

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U. Verdeckte Maßnahmen zur telekommunikationsgestützten
Durchsuchung informationstechnischer Systeme.......................................................346
Fall 49. Die Durchsuchung des Computers aus der Ferne ...................................... 346
Online-Durchsuchung, § 100b StPO
V. Verwertung von Zufallsfunden.....................................................................................353
Fall 50. Am Telefon zu viel erzählt ............................................................................ 353
Verwertung von Zufallsfunden, § 479 Abs. 2 i. V. m. § 161 Abs. 3 StPO
Fall 51. Der Beweis, der nichts bringt ...................................................................... 357
Verwertung von Zufallsfunden, § 479 Abs. 2 i. V. m. § 161 Abs. 3 StPO
Stichwortverzeichnis ........................................................................................................... 361
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Artkämper, „Polizeibeamte als Zeugen vor Gericht“,
6. Auflage 2021, ISBN 978-3-8011 909-7

Grundlagen
Teil 1.
Prüfung der Rechtmäßigkeit strafprozessualer
Ermittlungsmaßnahmen
1. Prüfungsaufbau
Der richtige Aufbau zur Prüfung der Rechtmäßigkeit einer Ermittlungsmaßnahme ergibt sich
aus der Prüfungsfrage oder Aufgabenstellung sowie Aspekten der rechtswissenschaftlichen
Dogmatik.
a) Prüfungsfragen
Typischerweise geht es bei schriftlichen und mündlichen Prüfungen zu strafrechtlichen Ermittlungsmaßnahmen
um die Frage, ob diese oder jene Maßnahme (z. B. eine körperliche
Untersuchung des Beschuldigten) in dem vorliegenden Sachverhalt rechtmäßig durchgeführt
wurde oder ob ihre Durchführung rechtmäßig wäre. Es sind aber auch andere Fragestellungen
denkbar, etwa:
• Beispiel 1: Welche Vorgehensweise würden Sie Polizeioberkommissarin X in diesem Sachverhalt
empfehlen?
• Beispiel 2: Hätten Sie auch so gehandelt?
• Beispiel 3: War das Handeln der Polizeibeamten in rechtlicher Hinsicht zulässig?
• Beispiel 4: Wenn Staatsanwalt Y Sie in diesem Fall um Rat fragen würde, die Anordnung
welcher Ermittlungsmaßnahme würden Sie empfehlen?
Die Zahl der denkbaren Fragestellungen ist zwar unendlich. Bei näherer Betrachtung zeigt
sich allerdings, dass es – natürlich – in einer Prüfung zum Strafprozessrecht stets um die
Rechtmäßigkeit der jeweiligen Ermittlungsmaßnahme geht und eher selten um rein ermittlungstaktische
Fragestellungen. Es wird daher erwartet, dass die Ausführungen auf die eine
oder andere Art zur Prüfung der Rechtmäßigkeit der Maßnahmen führen, etwa durch einen
vorangestellten Überleitungssatz, der eine Verknüpfung zwischen der Aufgabenstellung und
dem Prüfungsschema schafft:
• Zu Beispiel 1: Polizeioberkommissarin X wäre die Anordnung zu empfehlen, den T zu
durchsuchen, sofern die Durchsuchung des T rechtmäßig wäre. Als Ermächtigungsgrundlage
für eine solche Durchsuchung kommt hier nur § 102 StPO in Betracht …
• Zu Beispiel 2: Ich hätte auch so gehandelt, wenn die Anordnung der getroffenen Maßnahme
rechtmäßig wäre. Als Ermächtigungsgrundlage für eine solche Anordnung kommt hier
§ … StPO in Betracht …
• Zu Beispiel 3: Das Handeln der Polizeibeamten war zulässig, wenn es rechtmäßig war. Als
Ermächtigungsgrundlage für eine solche Anordnung kommt § … StPO in Betracht …
• Zu Beispiel 4: Ich würde die Anordnung einer Beschlagnahme zu Beweiszwecken empfehlen,
wenn diese Anordnung rechtmäßig wäre. Als Ermächtigungsgrundlage für eine
solche Anordnung kommen hier nur §§ 94 Abs. 2, 98 StPO in Betracht …
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Artkämper, „Polizeibeamte als Zeugen vor Gericht“,
6. Auflage 2021, ISBN 978-3-801 909-7

Grundlagen
Zu beachten sind Hinweise in der Aufgabenstellung, die in schriftlichen Prüfungen häufig zu
finden sind. Denkbar ist etwa der Hinweis, dass bestimmte Ermittlungsmaßnahmen gerade
nicht zu prüfen sind. Solche Hinweise werden eingebaut, um den Prüfungsumfang zu beschränken
oder um sicherzustellen, dass die Bearbeitung nicht in eine falsche Richtung geht.
Viel schwieriger, aber näher an der Praxis der Strafverfolgungsbehörden, sind völlig offene
Fragen. Anstatt in der Aufgabenstellung die Prüfung der Rechtmäßigkeit auf bestimmte
Ermittlungsmaßnahmen zu beschränken, ist nämlich auch eine Aufgabenstellung möglich,
wonach alle im Sachverhalt ersichtlichen Ermittlungsmaßnahmen auf ihre Rechtmäßigkeit
zu überprüfen sind. Die Schwierigkeit liegt dann darin, alle Ermittlungsmaßnahmen als solche
zu identifizieren und keine zu übersehen.
b) Prüfungsschema
Für die Prüfung der Rechtmäßigkeit einer Ermittlungsmaßnahme kommen mehrere Prüfungsschemata
in Betracht. Üblich sind insbesondere die folgenden zwei Alternativen, nämlich
der spezifisch strafprozessuale Prüfungsaufbau und der klassisch verwaltungsrechtliche
Prüfungsaufbau.
aa) Spezifisch strafprozessualer Prüfungsaufbau
Der spezifisch strafprozessuale Aufbau orientiert sich am Aufbau der meisten Kommentare
zur StPO 1 und ist kompakt und sehr praxisorientiert. Er sieht wie folgt aus: 2
Benennung der Ermächtigungsgrundlage bzw. gesetzlichen Rechtsgrundlage
1. Anordnungsvoraussetzungen
(auch „Voraussetzungen“, „Tatbestandsvoraussetzungen“ oder „Eingriffstatbestandsvoraussetzungen“
genannt)
2. Anordnungsbefugnis
(auch „Anordnungskompetenz“ oder „Anordnungsberechtigung“ genannt)
3. Formvorschriften
(auch „Formalien“ oder „Form“ oder „Form- und Verfahrensvorschriften“ genannt)
4. Verhältnismäßigkeit
a) Geeignetheit
b) Erforderlichkeit
c) Angemessenheit
(auch „Verhältnismäßigkeit im engeren Sinn“ genannt)
Dieser Prüfungsaufbau bietet sich an, wenn z. B. aufgrund der Aufgabenstellung sicher feststeht,
dass eine Maßnahme zur Strafverfolgung nach der StPO zu prüfen ist und gerade keine
Maßnahme zur Gefahrenabwehr auf der Grundlage eines Polizei- oder Sicherheitsgesetzes.
Alle Lösungsvorschläge in diesem Buch beruhen auf diesem Schema.
1 Vgl. bspw. die Erläuterungen bei Meyer-Goßner/Schmitt, StPO.
2 Vgl. bspw. Hartmann-Wergen, StPO, S. 45 ff.
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Artkämper, „Polizeibeamte als Zeugen vor Gericht“,
6. Auflage 2021, ISBN 978-3-801 909-7

Grundlagen
Es gibt auch Erweiterungen dieses Aufbaus. Beispielsweise ist es denkbar, vor dem Prüfungspunkt
„Anordnungsvoraussetzungen“ einen Punkt „Grundrechtsbetroffenheit“ oder
„Betroffenes Grundrecht“ zu implementieren, in dem das Grundrecht, in das durch diese
Maßnahme eingegriffen wird, genannt wird. Macht man das nicht, wird das durch die Maßnahme
betroffene Grundrecht in dem Prüfungspunkt „Verhältnismäßigkeit“ bezeichnet, und
zwar spätestens unter „Angemessenheit“. Auch gibt es die Möglichkeit, dass nach dem Punkt
„Anordnungsvoraussetzungen“ ein Punkt „Eingriffsrechtsfolge“ oder „Rechtsfolge“ eingebaut
wird, in dem die zulässige Rechtsfolge der Maßnahme, z. B. Entnahme einer Blutprobe,
benannt wird. 3
bb) Klassisch verwaltungsrechtlicher Prüfungsaufbau
Denkbar ist aber auch ein völlig anderer Prüfungsaufbau, nämlich ein solcher, der sich am
üblichen Schema zur Prüfung der Rechtmäßigkeit von Verwaltungsakten orientiert. Das kann
dann beispielsweise wie folgt aussehen: 4
1. Ermächtigungsgrundlage
(wird auch „Rechtsgrundlage“ oder „Eingriffsgrundlage“ genannt)
2. Formelle Rechtmäßigkeit
a) Sachliche und örtliche Zuständigkeit
b) Verfahrensvorschriften
c) Formvorschriften
3. Materielle Rechtmäßigkeit
a) Tatbestandsvoraussetzungen der Ermächtigungsgrundlage
b) Adressat der Maßnahme/Anordnungsbetroffener
c) Verhältnismäßigkeit
aa) Geeignetheit
bb) Erforderlichkeit
cc) Angemessenheit
Denkbar wäre auch, die Prüfung der Verhältnismäßigkeit aus dem Prüfungspunkt „Materielle
Rechtmäßigkeit“ herauszunehmen und dafür einen neuen Punkt 4. „Verhältnismäßigkeit“
zu bilden.
Der Unterschied zwischen diesem Prüfungsaufbau und dem klassischen verwaltungsrechtlichen
Prüfungsaufbau liegt nur darin, dass das Schema wegen des Strafverfolgungszwangs
keinen Prüfungspunkt „Ermessen“ enthält. Der Zwang zur Verfolgung von Straftaten (Legalitätsprinzip)
ergibt sich für die Staatsanwaltschaft aus § 152 Abs. 2 StPO und für die Polizei
aus § 163 Abs. 1 Satz 1 StPO. Folglich stellt sich die Frage des „Ob“ der Maßnahme, also nach
einem Entschließungsermessen, nicht. 5
Diese zweite Aufbaumöglichkeit ist in gleicher Weise richtig wie die erste Variante. Der
Vorteil dieses zweiten Aufbaus liegt darin, dass man sich – abgesehen vom Wegfall des
3 Hierzu bspw. Nimtz/Thiel, Rn. 231.
4 Vgl. bspw. Nimtz/Thiel, Rn. 199–234.
5 Nimtz/Thiel, Rn. 232.
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Artkämper, „Polizeibeamte als Zeugen vor Gericht“,
6. Auflage 2021, ISBN 978-3-801 909-7

Grundlagen
Prüfungspunkts „Ermessen“ – kein Prüfungsschema merken muss, das nur für Strafverfahrensmaßnahmen
gilt. Außerdem kann man die Entscheidung, ob es sich um eine Maßnahme
zur Strafverfolgung oder zur Gefahrenabwehr handelt (Zielrichtung der Maßnahme) 6 , bis
zur Prüfung der Zuständigkeit aufschieben. Dort wäre dann aber auszuführen, ob sich die
Zuständigkeit aus Verwaltungsrecht (Polizei- oder Sicherheitsgesetz) oder aus Strafverfolgungsrecht
(StPO) ergibt.
Insgesamt ist diese Prüfungsalternative aber länger als die erste Variante, was vor allem an
der umfassenden Darstellung der Zuständigkeit liegt; dieser Aspekt bleibt bei der ersten
Variante viel knapper, denn er beschränkt sich auf die Frage der Anordnungsbefugnis. Das
ist praxisgerecht, weil Polizeibeamte eines Landes nach den Polizeigesetzen stets eine landesweite
Zuständigkeit haben und alle Polizeigesetze die Möglichkeit vorsehen, dass auch
Polizeibeamte anderer Länder und des Bundes dort tätig sein können.
Dieses Buch folgt, wie bereits dargelegt, konsequent der ersten Aufbauvariante. Für den
Lernerfolg spielt das auch dann keine Rolle, wenn Prüfende die zweite Aufbauvariante bevorzugen,
denn inhaltlich ändert sich nichts.
cc) Hilfsgutachten
Bei der Anfertigung eines Gutachtens zur Rechtmäßigkeit einer Ermittlungsmaßnahme wird
ein Hilfsgutachten regelmäßig deplatziert sein. Wenn nämlich beispielsweise die Anordnungsvoraussetzungen
einer Identitätsfeststellung bei Verdächtigen gemäß § 163b Abs. 1
StPO nicht vorliegen, ist die Maßnahme unheilbar rechtswidrig, selbst wenn eine hilfsgutachterliche
Fortsetzung der Prüfung ergäbe, dass die handelnde Strafverfolgungsperson
als Polizeibeamter zur Anordnung einer Identitätsfeststellung befugt gewesen wäre. Die
Anfertigung von Hilfsgutachten ist daher, soweit es um die Rechtmäßigkeit von Ermittlungsmaßnahmen
geht, regelmäßig überflüssig.
Anders verhält es sich allerdings dann, wenn die Aufgabenstellung die Anfertigung eines
Hilfsgutachtens ausdrücklich vorschlägt. In der Prüfung hat das große Vorteile, denn auf
diese Weise kann man so auch an den Stellen Punkte einsammeln, zu deren Bearbeitung
man sonst nicht gekommen wäre, beispielsweise wenn man zu Unrecht das Vorliegen der
Anordnungsvoraussetzungen verneint.
2. Grundrechtsbezogene Formulierungen der Ermittlungsmaßnahmen
Auf den ersten Blick scheinen die Ermächtigungsgrundlagen nur handlungsbezogen formuliert
zu sein, weil sich aus der gesetzlichen Formulierung ergibt, was die Strafverfolgungsbehörden
tun dürfen. Diese Vermutung ist nicht falsch, aber auch nicht ganz richtig. Präziser ist
die Aussage, dass die Ermittlungsmaßnahmen primär grundrechtsbezogen formuliert sind:
Sie ermächtigen dazu, unter bestimmten Voraussetzungen in ein Grundrecht einzugreifen,
und zwar in einer durch das Gesetz bestimmten Weise.
Dass Ermittlungsmaßnahmen nicht lediglich handlungsbezogen formuliert sind, zeigt sich
bei einem Vergleich der Beschlagnahme nach §§ 94 Abs. 2, 98 StPO mit der Beschlagnahme
nach §§ 99, 100 StPO. Beide Maßnahmen ermächtigen zur Beschlagnahme von Beweis-
6 Zur Abgrenzung der Zielrichtungen polizeilicher Maßnahmen siehe bspw. Nimtz/Thiel, Rn. 201–206.
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Artkämper, „Polizeibeamte als Zeugen vor Gericht“,
6. Auflage 2021, ISBN 978-3-801 909-7

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mitteln, also zur amtlichen Inverwahrungnahme von Gegenständen, die möglicherweise
zur Aufklärung einer im Raum stehenden Straftat dienen können. Allerdings ermächtigen
§§ 94 Abs. 2, 98 StPO lediglich zum Eingriff in das Eigentumsrecht aus Art. 14 Abs. 1 GG und
gegebenenfalls in die allgemeine Handlungsfreiheit aus Art. 2 Abs. 1 GG. 7 Dagegen ermächtigen
§§ 99, 100 StPO den Eingriff in das Brief- und Postgeheimnis aus Art. 10 Abs. 1 GG. 8 Ein
Eingriff in das Brief- und Postgeheimnis setzt nach dem Wortlaut des § 99 StPO wiederum
voraus, dass Gegenstände der Beschlagnahme Postsendungen oder Telegramme sind, die
sich im Gewahrsam eines Postdienstleisters befinden. Dieses Beispiel zeigt, dass Ermittlungsmaßnahmen
primär grundrechtsbezogen und erst in zweiter Linie auch handlungsbezogen
formuliert sind.
3. Einteilung der Ermittlungsmaßnahmen und Auswirkung
auf die Prüfung
Die Ermittlungsmaßnahmen der StPO lassen sich verschiedenartig unterteilen. Eine erste
Gliederung ergibt sich durch die Differenzierung zwischen den sog. Standardmaßnahmen
(zur Abgrenzung von den Gefahrenabwehr-Standardmaßnahmen auch „Ermittlungs-Standardmaßnahmen“
oder „strafprozessuale Standardmaßnahmen“ genannt) einerseits und
den Generalklauseln (zur Abgrenzung von den Gefahrenabwehr-Generalklauseln auch „Ermittlungs-Generalklauseln“
oder „strafprozessuale Generalklauseln“ genannt) andererseits.
Die Ermittlungs-Standardmaßnahmen sind in der StPO im vorderen Bereich aufgeführt,
denn Ermittlungen finden nur in dem dem Hauptverfahren vorgelagerten Vorverfahren (Regelungen
bis einschließlich § 177 StPO) statt, das umgangssprachlich Ermittlungsverfahren
genannt wird. Zu den Ermittlungs-Standardmaßnahmen gehören beispielsweise die körperliche
Untersuchung des Beschuldigten gemäß § 81a StPO, die Identitätsfeststellung bei Unverdächtigen
gemäß § 163b Abs. 2 StPO, die längerfristige Observation gemäß § 163f StPO
und die Telekommunikationsüberwachung gemäß § 100a StPO. Ermittlungs-Generalklauseln
sind § 161 Abs. 1 Satz 1 StPO, der allerdings nur für die Staatsanwaltschaft gilt, sowie § 163
Abs. 1 Satz 2 StPO, der wiederum nur für die Polizei einschlägig sein kann. Dabei gilt der
Grundsatz, dass Ermittlungs-Generalklauseln erst dann zu prüfen sind, wenn festgestellt
wurde, dass eine Ermittlungs-Standardmaßnahme nicht greift.
Die Ermittlungs-Standardmaßnahmen lassen sich weiter unterteilen in „offene“ und „verdeckte“
Maßnahmen. Offene Maßnahmen sind solche, die nicht heimlich durchgeführt
werden, von denen also die durch die Maßnahme Betroffenen wissen sollen und die ihnen
deswegen vorher oder spätestens mit Beginn der Maßnahme bekanntgegeben werden (Beispiel:
„Ich werde Sie jetzt untersuchen. Bitte öffnen Sie zunächst den Mund“ oder „Sagen
Sie mir doch bitte Ihren Namen und Ihre Anschrift“). Die Bekanntgabe ist bei den Formvorschriften
anzusprechen. Zu den offenen Maßnahmen gehören beispielsweise die körperliche
Untersuchung des Beschuldigten gemäß § 81a StPO und die Identitätsfeststellung bei Unverdächtigen
gemäß § 163b Abs. 2 StPO.
Die verdeckten Maßnahmen werden auch „nicht-offene“ oder „heimliche“ Maßnahmen
genannt, denn sie sollen ohne Wissen des Betroffenen durchgeführt werden. Bei diesen
7 Nimtz/Thiel, Rn. 990.
8 Greven in KK-StPO, StPO, § 99 Rn. 1.
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Artkämper, „Polizeibeamte als Zeugen vor Gericht“,
6. Auflage 2021, ISBN 978-3-801 909-7