Yrd Doç Dr Zekeriyya ARI Uludağ Üniversitesi Hukuk Fakültesi
Meslek İçi EÄitim TTK 1. Bölüm Yard.Doç.Dr.Zekeriya ARI
Meslek İçi EÄitim TTK 1. Bölüm Yard.Doç.Dr.Zekeriya ARI
- No tags were found...
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
<strong>Yrd</strong>. <strong>Doç</strong>. <strong>Dr</strong>. <strong>Zekeriyya</strong> <strong>ARI</strong><br />
<strong>Uludağ</strong> <strong>Üniversitesi</strong><br />
<strong>Hukuk</strong> <strong>Fakültesi</strong><br />
1
Neden Yeni Bir Ticaret<br />
Kanunu<br />
2
6762 sayılı Kanunun uygulandığı 20.<br />
yüzyılın ikinci yarısında, bir ticaret kanunu<br />
için önemli, hatta bir anlamda sıradışı<br />
olaylar cereyan etmiş, kalıcı sonuç<br />
doğuran dönemler başlamıştır.<br />
3
1. AET-AT/AB gibi dünya ticaretinde yeri<br />
ve etkisi olan, ekonomik, bölgesel birlikler<br />
ortaya çıkmıştır.<br />
2. Söz konusu örgütler maddî hukuk<br />
kuralları koymuşlar ve uluslarüstü hukuk<br />
rejimleri oluşturmuşlardır.<br />
4
3. 1960'ların ortalarından itibaren serbest<br />
pazar ve rekabet ekonomisi tüm ülkelerde<br />
yaygınlık kazanmaya başlamıştır<br />
4. İşletmeler arası yoğunlaşmaların, yani<br />
şirketler topluluklarının artması ve böylece<br />
işletmenin bağımsız hareket ettiği, hep<br />
menfaatine olan kararları alması gerektiği<br />
şeklindeki hukuk dogması ile gerçek<br />
arasındaki çelişkinin büyümüştür. üştür.<br />
5
5. Genel işlem şartları kanunlardaki menfaatler<br />
dengesini kuran yedek hükümleri uygulamadan<br />
kovmuştur.<br />
6. Uzman hukukçuluğu tüketicinin aleyhine<br />
işlemeye başlamıştır.<br />
7. . İnternet günlük hayata sıradışı bir hızla girip<br />
her alanda kullanılır hâle gelmiş ve hukuku da<br />
etkilemiştir.<br />
6
Sözleşmelerin kurulmalarından başlayarak,<br />
Pek çok belgenin elektronik ortamda<br />
oluşturulması, saklanması,<br />
Şirketlerde YK ve GK toplantılarına ilişkin<br />
çağrılarının e-posta ile yapılması,<br />
Toplantıya katılmanın, öneri sunmanın, oy<br />
kullanmanın fizikî olarak değil sanal yolla<br />
gerçekleştirilmesi,<br />
Kararların aynı yolla alınıp güvenli<br />
elektronik imza ile imzalanması,<br />
7
8. Emredici kurallarla korunması gereken<br />
kişiler arasına,<br />
tüketici,<br />
halk paysahibi/küçük yatırımcı,<br />
sigortalı,<br />
elektronik ortamda işlem yapan ve<br />
genel işlem şartlarının muhatapları katılmıştır. ıştır.<br />
8
9. Uluslararası anlaşmalar ticaret<br />
kanunlarının konusunu oluşturan birçok<br />
alanı ayrıntılı bir tarzda düzenlemişlerdir.<br />
9
10. İki taraflı dış ticaret çok taraflı<br />
uluslararası ticarete dönüşmüş ve<br />
küreselleşme anlayışının yapılaşması olan<br />
Dünya Ticaret Örgütü faaliyete geçmiştir.<br />
10
11. Türkiye’nin AB ile ilişkileri de Kanunun<br />
hazırlanmasında belirleyici rol oynamıştır.<br />
Bu bağlamda;<br />
Türkiye, Gümrük Birliği ile, rekabet ve fikrî<br />
mülkiyet hukukuna ilişkin düzenlemeler<br />
başta olmak üzere çeşitli AT<br />
düzenlemelerini ulusal hukukun bir parçası<br />
haline getirmiştir.<br />
11
Ancak bunun dışında AB'nin, üye ülkelerin ulusal<br />
hukuklarında çeşitli dallarda gerçekleştirdiği<br />
uyumlaştırma ile ortaya çıkan ortak hukuka uzak<br />
kalmıştır.<br />
Bu nedenle 6762 sayılı Kanunun, adaylık ve müzakere<br />
sürecinde, AET/AT'nin ticaret hukukuna ilişkin<br />
yönergeleri ile tüzüklerine göre değiştirilmesi kaçınılmaz<br />
bir gereklilik haline gelmiştir.<br />
Türkiye bu uyumu sağlamak için "Avrupa Müktesebatının<br />
Üstlenilmesine İlişkin Ulusal Program" kabul etmiştir.<br />
12
Türkiye’nin “Müzakere Eden Ülke” konumu,<br />
sadece AB müktesabatı ile uyumlaştırılması<br />
zorunluğunu ortaya çıkarmakla kalmamakta,<br />
aynı zamanda, Türkiye'ye, AB'nin ticaret hukuku<br />
alanında gelecekteki Kanunda gerekli<br />
değişiklikleri yapmak görevini de yüklemektedir.<br />
Dolayısıyla yeni Ticaret Kanunu, dinamik bir<br />
konuma geçecek ve eskisiyle kıyaslanamayacak<br />
sıklıkta değiştirilme olasılığına açık bir kanun<br />
haline gelecektir.<br />
13
Sonuç<br />
Söz konusu gelişmeler, örgütlenmeler ve<br />
oluşumlar; kuramlarını, öğretilerini ve düzenlerini<br />
birlikte getirmiştir.<br />
AB üyesi ülkelerin kanunları da dahil olmak üzere<br />
son elli yıl hem yeni konuların kanunlaştırıldığı<br />
hem de temel kanunların, daha önce görülmemiş<br />
sıklıkla değiştirildiği bir dönem olmuştur.<br />
6762 sayılı Kanunda ise geçen elli yıl içinde bu<br />
gelişmelere karşılık verebilecek değişiklikler<br />
yapılmamış, dolayısıyla yeni bir Kanun yapma<br />
ihtiyacı ortaya çıkmıştır.<br />
14
Ticari İşletme<br />
15
Ticari işletme (m. 11)<br />
Ticari işletme, esnaf işletmesi için<br />
öngörülen sınırı aşan düzeyde gelir<br />
sağlamayı hedef tutan faaliyetlerin devamlı<br />
ve bağımsız şekilde yürütüldüğü<br />
işletmedir.<br />
(2) Ticari işletme ile esnaf işletmesi<br />
arasındaki sınır, Bakanlar Kurulunca<br />
çıkarılacak kararnamede gösterilir.<br />
16
2007/12362 sayılı Kararnamenin 1/a maddesinin<br />
ikinci fıkrasında konu düzenlenmiştir. Buna göre,<br />
Ancak, esnaf ve sanatkâr siciline kayıtlı iken,<br />
daha sonraki yıllarda yıllık alış veya satış tutarları<br />
ya da gayri safi iş hasılatı, esnaf ve sanatkâr<br />
sayılma hadlerini aşanların kendileri istemedikçe<br />
ticaret siciline ve dolayısıyla Türkiye Odalar ve<br />
Borsalar Birliği bünyesindeki odalara kayıt için<br />
zorlanmaması, yıllık alış veya satış tutarları ya da<br />
gayri safi iş hasılatı esnaf ve sanatkâr sayılma<br />
hadlerinin altı katını aşanların ise kayıtlarının,<br />
esnaf ve sanatkâr sicili marifetiyle ticaret siciline<br />
aktarılması, gerekir.<br />
17
Ticari Davalarda Görev<br />
Aksine hüküm bulunmadıkça, dava olunan<br />
şeyin değerine veya tutarına bakılmaksızın<br />
asliye ticaret mahkemesi tüm ticari<br />
davalara bakmakla görevlidir (m. 5/I).<br />
18
II - Teselsül karinesi (m. 7)<br />
İki veya daha fazla kişi, içlerinden yalnız biri<br />
veya hepsi için ticari niteliği haiz bir iş<br />
dolayısıyla, diğer bir kimseye karşı birlikte borç<br />
altına girerse, kanunda veya<br />
sözleşmede aksi öngörülmemişse müteselsilen<br />
sorumlu olurlar.<br />
Ancak, kefil ve kefillere, taahhüt veya<br />
ödemenin yapılmadığı veya yerine getirilmediği<br />
ihbar edilmeden<br />
ihbar edilmeden temerrüt faizi<br />
yürütülemez.<br />
19
III - Ticari işlerde faiz<br />
1. Oran serbestisi ve bileşik faizin şartları (m. 8)<br />
(1)Ticari işlerde faiz oranı serbestçe<br />
belirlenir.<br />
BK ise bazı sınırlandırmalar öngörmüştür:<br />
BK m. 88 (sözleşme faizi yasal faizin yüzde<br />
elliini aşamaz)<br />
BK 120 (akdi temerrüt faizi yasal faiz oranının<br />
yüzde yüz fazlasını aşamaz)<br />
Ancak bu sınırlandırmalar TTK m. 8/I<br />
karşısında uygulanıp uygulanmayacağı<br />
tartışmaya açıktır.<br />
20
Ticari hükümlerle yasaklanmış işlemler ile mal<br />
ve hizmet tedarikinde geç ödemenin sonuçları<br />
TTK m. 1530/(7)’ye göre, Bu madde hükümleri<br />
uyarınca alacaklıya yapılan geç ödemelere ilişkin<br />
temerrüt faiz oranının sözleşmede öngörülmediği<br />
veya ilgili hükümlerin geçersiz olduğu hâllerde<br />
uygulanacak faiz oranını ve alacağın tahsili<br />
masrafları için talep edilebilecek asgari giderim<br />
tutarını Türkiye Cumhuriyet Merkez Bankası her<br />
yıl ocak ayında ilan eder.<br />
Faiz oranı, 4/12/1984 tarihli ve 3095 sayılı<br />
Kanuni Faiz ve Temerrüt Faizine İlişkin Kanunda<br />
öngörülen ticari işlere uygulanacak gecikme<br />
faizi oranından en az yüzde sekiz fazla<br />
olmalıdır.<br />
21
M. 8/(2) Üç aydan aşağı olmamak üzere,<br />
faizin anaparaya eklenerek birlikte tekrar<br />
faiz yürütülmesi şartı, yalnız cari<br />
hesaplarla her iki taraf bakımından da<br />
ticari iş niteliğinde olan ödünç<br />
sözleşmelerinde geçerlidir. Şu şartla ki,<br />
bu fıkra, sözleşenleri tacir<br />
olmayanlara uygulanmaz. . (yani ticari iş<br />
olabilir ama taraflar tacir değilse bu hüküm<br />
uygulanmayacaktır.<br />
22
(3) Tüketicinin korunmasına ilişkin hükümler<br />
saklıdır.<br />
Faize ilişkin diğer bir değişiklik ise TKHK hükümlerinin<br />
saklı olduğunun belirtilmesidir. Zira anılan kanunda<br />
birçok maddede faiz hakkında tüketici perspektifinden<br />
bakılarak getirilmiş düzenleme mevcut olduğundan,<br />
tüketicinin söz konusu olduğu hallerde bu hükümler<br />
Yeni TTK’daki hükümlere takaddüm edecektir (Akın<br />
16.<br />
(4) Bu maddenin ikinci ve üçüncü fıkralarına<br />
aykırı olarak işletilen faiz yok hükmündedir.<br />
23
TTK’nun Yürürlüğü ve Uygulama<br />
Şekli Hakkında Kanun’a göre<br />
B) Bileşik faiz<br />
MADDE 9 – (1) 6762 sayılı Kanunun 8 inci<br />
maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, faizin ana<br />
paraya eklenerek birlikte tekrar faiz<br />
yürütülmesini öngörmüş bulunan ve her iki tarafı<br />
da tacir olmayan cari hesap sözleşmeleri, bu<br />
Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten itibaren üç ay<br />
içinde değiştirilir ve faize faiz yürütülmesine<br />
ilişkin hükümler ile bu sonucu doğuran<br />
düzenlemeler sözleşmeden çıkarılır; aksi hâlde<br />
anılan sürenin sonunda söz konusu hükümler<br />
yazılmamış sayılır.<br />
24
(2) Bileşik faize ilişkin düzenleme<br />
sözleşmeden çıkarılıncaya kadar,<br />
çıkarılmamışsa birinci fıkrada belirtilen üç<br />
aylık sürede işlemiş bulunan bileşik faiz<br />
borçludan istenebilir.<br />
(3) Yalnız bu maddede öngörülmüş<br />
bulunan değişikliklerin yapılması damga<br />
resmi doğurmaz.<br />
25
Ticari İşletmenin Devri (m. 11/III)<br />
(3) Ticari işletme, içerdiği malvarlığı<br />
unsurlarının devri için zorunlu tasarruf<br />
işlemlerinin ayrı ayrı yapılmasına gerek<br />
olmaksızın bir bütün hâlinde devredilebilir<br />
ve diğer hukuki işlemlere konu olabilir.<br />
Aksi öngörülmemişse, devir sözleşmesinin<br />
duran malvarlığını, işletme değerini,<br />
kiracılık hakkını, ticaret unvanı ile diğer<br />
fikrî mülkiyet haklarını ve sürekli olarak<br />
işletmeye özgülenen malvarlığı unsurlarını<br />
içerdiği kabul olunur. Yeni BK m. 202, 203<br />
26
Bu devir sözleşmesiyle<br />
(1) ticari işletmeyi bir bütün hâlinde konu alan<br />
diğer sözleşmeler<br />
(2) yazılı olarak yapılır,<br />
(3) ticaret siciline tescil ve ilan edilir.<br />
Özellikle sorumluluk bakımından BK m.<br />
202’ye de bakılabilir<br />
27
Tüzel Kişi Tacir (m. 16/II)<br />
(2) Devlet, il özel idaresi, belediye ve köy<br />
ile diğer kamu tüzel kişileri ile kamu<br />
yararına çalışan dernekler ve gelirinin<br />
yarısından fazlasını kamu görevi<br />
niteliğindeki işlere harcayan vakıflar, bir<br />
ticari işletmeyi, ister doğrudan doğruya<br />
ister kamu hukuku hükümlerine göre<br />
yönetilen ve işletilen bir tüzel kişi eliyle<br />
işletsinler, kendileri tacir sayılmazlar.<br />
28
Tacir Olmanın Hükümleri (m. 18/III)<br />
(3) Tacirler arasında, diğer tarafı<br />
temerrüde düşürmeye, sözleşmeyi feshe,<br />
sözleşmeden dönmeye ilişkin ihbarlar veya<br />
ihtarlar<br />
noter aracılığıyla,<br />
taahhütlü mektupla,<br />
telgrafla veya<br />
güvenli elektronik imza kullanılarak kayıtlı<br />
elektronik posta sistemi ile yapılır.<br />
29
Ticari Satımda Kısmi İfa (m. 23/I/a<br />
a) Sözleşmenin niteliğine, tarafların<br />
amacına ve malın cinsine göre, satış<br />
sözleşmesinin kısım kısım yerine<br />
getirilmesi mümkün ise veya bu şartların<br />
bulunmamasına rağmen alıcı, çekince ileri<br />
sürmeksizin kısmi teslimi kabul etmişse;<br />
sözleşmenin bir kısmının yerine<br />
getirilmemesi durumunda alıcı haklarını<br />
sadece teslim edilmemiş olan<br />
kısım hakkında kullanabilir.<br />
30
Alıcının Sözleşmeyi feshetmesi<br />
Eklenen kısım:<br />
Ancak, o kısmın teslim edilmemesi<br />
dolayısıyla;<br />
sözleşmeden beklenen yararın elde edilmesi veya<br />
izlenen amaca ulaşılması imkânı ortadan kalkıyor veya<br />
zayıflıyorsa ya da<br />
durumdan ve şartlardan, sözleşmenin kalan kısmının<br />
tam veya gereği gibi yerine getirilemeyeceği<br />
anlaşılıyorsa<br />
alıcı sözleşmeyi feshedebilir.<br />
31
Ticari Satışlarda Emtianın Ayıplı<br />
Olması (m. 23/I/c)<br />
c) Malın ayıplı olduğu teslim sırasında açıkça belli<br />
ise alıcı iki gün içinde durumu satıcıya ihbar<br />
etmelidir. Açıkça belli değilse alıcı malı teslim<br />
aldıktan sonra sekiz gün içinde incelemek veya<br />
incelettirmekle ve bu inceleme sonucunda malın<br />
ayıplı olduğu ortaya çıkarsa, haklarını korumak<br />
için durumu bu süre içinde satıcıya ihbarla<br />
yükümlüdür.<br />
Diğer durumlarda, Türk Borçlar Kanununun 223<br />
üncü maddesinin ikinci fıkrası uygulanır.<br />
32
Zamanaşımına ilişkin altı aylık hüküm<br />
kaldırılmıştır. Bu durumda BK m. 231 de<br />
yer alan iki yıllık süre uygulanacaktır.<br />
33
BK m. 223/II hükmüne göre, alıcı gözden<br />
geçirmeyi ve bildirimde bulunmayı ihmal<br />
ederse, satılanı kabul etmiş sayılır. Ancak,<br />
satılanda olağan bir gözden geçirmeyle<br />
ortaya çıkarılamayacak bir ayıp bulunması<br />
hâlinde, bu hüküm uygulanmaz. Bu tür bir<br />
ayıbın bulunduğu sonradan anlaşılırsa,<br />
hemen satıcıya bildirilmelidir; bildirilmezse<br />
satılan bu ayıpla birlikte kabul edilmiş<br />
sayılır.<br />
34
F) Ticari hükümlerle yasaklanmış işlemler<br />
ile mal ve hizmet tedarikinde geç<br />
ödemenin sonuçları (TTK m. 1530)<br />
Yeni Kanun birinci fıkrası 6762 Sayılı TTK ile<br />
aynıdır. Ancak TTK m. 1530/II-VII arasında yeni<br />
hükümler öngörmüştür.<br />
Hükmün amacı; üreticileri, KOBİ’leri market,<br />
süper yada hiper marketlere karşı onların geç<br />
ödemeyi bir finansman aracı olarak<br />
kullanmalarını önlemektir.<br />
Alacaklı, sözleşmede (1530/IV);<br />
ödeme günü veya süresi belirtilmemişse veya<br />
belirtilen süre Yeni TTK m.1530/V’e aykırıysa (yani<br />
kural olarak 60 günden fazlaysa),<br />
borçlu aşağıdaki sürelerin sonunda ihtara gerek kalmaksızın<br />
mütemerrit sayılır ve<br />
alacaklı faize hak kazanır:<br />
35
(i) Faturanın veya eş değer ödeme talebinin<br />
borçlu tarafından alınmasını takip eden otuz<br />
günlük sürenin sonunda.<br />
(ii) Faturanın veya eş değer ödeme talebinin<br />
alınma tarihi belirsizse, mal veya hizmetin teslim<br />
alınmasını takip eden otuz günlük sürenin<br />
sonunda.<br />
(iii) Borçlu faturayı veya eş değer ödeme<br />
talebini mal veya hizmetin tesliminden önce<br />
almışsa, mal veya hizmetin teslim tarihini takip<br />
eden otuz günlük sürenin sonunda,<br />
36
(iv) Kanunda veya sözleşmede, mal veya<br />
hizmetin kabul veya gözden geçirme usulünün<br />
öngörüldüğü hâllerde, borçlu, faturayı veya eş<br />
değer ödeme talebini, kabul veya gözden<br />
geçirmenin gerçekleştiği tarihte veya bu tarihten<br />
daha önce almışsa, bu tarihten sonraki otuz<br />
günlük sürenin sonunda; şu kadar ki, kabul veya<br />
gözden geçirme için sözleşmede öngörülen süre,<br />
mal veya hizmetin alınmasından itibaren otuz<br />
günü aşıyor ve bu durum alacaklının aleyhine<br />
ağır bir haksızlık oluşturuyorsa, kabul veya<br />
gözden geçirme süresi mal veya hizmetin<br />
alınmasından itibaren otuz gün olarak kabul<br />
edilir.<br />
37
(5) Sözleşmede öngörülen ödeme süresi,<br />
faturanın veya eş değer ödeme talebinin<br />
veya mal veya hizmetin alındığı veya mal<br />
veya hizmetin gözden geçirme ve kabul<br />
usulünün tamamlandığı tarihten itibaren<br />
en fazla altmış gün olabilir.<br />
Şu kadar ki,<br />
alacaklı aleyhine ağır bir haksız durum yaratmamak<br />
koşuluyla ve<br />
açıkça anlaşmak suretiyle taraflar daha uzun bir süre<br />
öngörebilirler.<br />
38
Ancak alacaklının;<br />
küçük yahut orta ölçekli işletme (KOBİ) veya<br />
tarımsal ya da<br />
hayvansal üretici olduğu veya<br />
borçlunun büyük ölçekli işletme sıfatını taşıdığı<br />
hâllerde, ödeme süresi, altmış günü aşamaz.<br />
39
(6) Gecikme faizi;<br />
ödenmeyeceğini veya<br />
ağır derecede haksız sayılabilecek kadar az faiz<br />
ödeneceğini,<br />
alacaklının geç ödeme dolayısıyla uğrayacağı<br />
zarardan borçlunun<br />
sorumlu olmayacağını veya<br />
sınırlı bir şekilde sorumlu tutulabileceğini öngören<br />
sözleşme hükümleri geçerizdir. Geçersizlik durumunda<br />
yedinci fıkra uygulanır.<br />
40
(8) Mal veya hizmet bedelinin taksitle<br />
ödenmesinin öngörüldüğü durumlarda, bu<br />
maddenin ödeme sürelerini düzenleyen<br />
hükümleri birinci taksit bakımından uygulanır.<br />
Her bir taksit tutarının ödenmeyen kısmı yedinci<br />
fıkrada öngörülen oranda gecikme faizine tabidir.<br />
Alacaklının küçük veya orta ölçekli işletme veya<br />
tarımsal veya hayvansal üretici olup borçlunun<br />
büyük ölçekli işletme olduğu hâllerde taksitle<br />
ödemeyi öngören sözleşme hükümleri<br />
geçersizdir.<br />
41
İfa yerine/uğruna edim<br />
Bu süreler içinde düzenlenecek olan çekler<br />
vb. ile söz konusu süreleri aşma imkanı<br />
var mıdır?<br />
Bu tür bir yorum Kanunun amacına aykırı<br />
olur. İfa yerine yapılmış olan edimin de<br />
mutlaka Kanunda belirlenen 30 veya 60<br />
günlük süreler içinde yerine getirilmesi<br />
gerekir.<br />
42
TİCARET SİCİLİ<br />
43
Elektronik sicil bankası (m. 24/II)<br />
Şeffaflık ve bilgiye kolay ve ucuz ulaşılması<br />
amacıyla sicil kayıtlarının elektronik ortamda<br />
tutulması söz konusudur.<br />
Bu hususta yani ticaret sicili kayıtlarının<br />
elektronik ortamda tutulmasına ilişkin olarak usul<br />
ve esasların tanzim olunduğu bir tüzük<br />
çıkartılacaktır.<br />
Bu kayıtlar ile tescil ve ilan edilmesi gereken<br />
içeriklerin düzenli olarak depolandığı ve<br />
elektronik ortamda sunulabilen merkezi ortak<br />
veri tabanı, Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ile<br />
Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği nezdinde<br />
oluşturulur (m. 24/II).<br />
44
Bilgi bankasına giriş serbest olacağı için<br />
herkes kayıtları inceleyebilir. Böylece,<br />
Sicil bankası ile aleniyet ve şeffaflık sağlanmış<br />
olacaktır ve<br />
kayıtlardaki yolsuzlukların, aykırılıkların ve<br />
düzensizliklerin önüne geçilebilecektir.<br />
45
Bilgi bankasındaki kayıtlar üçüncü kişilere<br />
ileri sürülmek gibi hukukî bir gücü ve etkiyi<br />
haiz değildir.<br />
Ancak bu kayıtlar, kaydın yolsuz olduğuna<br />
veya kayıt bulunması gerekirken kayda yer<br />
verilmemiş olduğuna inananları, esas sicil<br />
kayıtlarında gerekli düzeltmeleri yapmak<br />
amacıyla hukukî yollara başvurmak için<br />
harekete geçirecektir.<br />
Sistemin yerleşmesi ve işleyiş kurallarının<br />
tam olarak ortaya çıkması halinde bir<br />
kanun değişikliğiyle bilgi bankasına hukukî<br />
işlevler de tanınabilir.<br />
46
6762 sayılı Türk Ticaret Kanununun 28 inci maddesine<br />
birinci fıkrasından sonra gelmek üzere aşağıdaki fıkralar<br />
eklenmiştir (RG. 12 Nisan 2011).<br />
“Ticaret sicili kayıtlarının elektronik ortamda tutulmasına<br />
ilişkin usul ve esaslar Sanayi ve Ticaret Bakanlığınca<br />
çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir. Bu kayıtlar ile<br />
tescil ve ilan edilmesi gerekli içeriklerin düzenli olarak<br />
elektronik ortamda depolanan ve sunulabilen merkezi<br />
ortak veri tabanı, Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ile Türkiye<br />
Odalar ve Borsalar Birliği nezdinde oluşturulur. yTTK m.<br />
24/II<br />
Ticaret sicili kayıt işlemlerinin elektronik ortamda<br />
yapılması için toplanması ve işlenmesi gerekli olan kişisel<br />
veriler, kişisel verilerin korunması ve bilgi güvenliğinin<br />
sağlanmasına ilişkin tedbirler mevzuata uygun bir şekilde<br />
alınarak korunur.”<br />
47
<strong>Hukuk</strong>i sorumluluk<br />
Ticaret sicilinin tutulmasından doğan<br />
bütün zararlardan Devlet ve ilgili oda<br />
müteselsilen sorumludur.<br />
Devlet ve sicil görevlilerini atamaya yetkili<br />
kurum zararın<br />
doğmasında kusuru bulunanlara rücu<br />
eder (m. 25/II).<br />
48
Cezai sorumluluk<br />
Ticaret sicili müdürü ve yardımcıları ile<br />
diğer personeli,<br />
görevleriyle ilgili suçlardan dolayı;<br />
kamu görevlisi olarak cezalandırılır ve<br />
bunlara karşı işlenmiş suçlar kamu görevlisine<br />
karşı işlenmiş sayılır (25/II).<br />
49
Tescil Anı<br />
Harca tabi işlerde, tescil anının saptanmasında<br />
harç makbuzunun tarihi belirleyicidir (m. 27/I).<br />
Hüküm, tescil anının belirlenmesi bakımından<br />
önemlidir. Tescil anının belirlenmesinde harç<br />
makbuzunun üzerinde yazılı tarih esas alınacaktır.<br />
Ancak kurucu etkiye haiz tescillerde olduğu gibi bazı<br />
durumlarda sadece tarihin yazılması yeterli<br />
olmayabilir. Tarihin yanı sıra saat ve dakikanın (anın)<br />
belirtilmesi yerinde olur. Örneğin iki ayrı sicil<br />
bölgesinde ayın adı taşıyan bir şirketin tescil edilmek<br />
istenmesi hali.<br />
50
(2) Ticaret sicili memurlukları, kurumlar<br />
vergisi mükellefi olup da bu madde<br />
uyarınca tescil için başvuran mükelleflerin<br />
başvuru evraklarının bir suretini ilgili vergi<br />
dairesine intikal ettirir.<br />
Bu mükelleflerin işe başlamayı bildirme<br />
yükümlülükleri yerine getirilmiş sayılır.<br />
51
Tescile davet ve ceza<br />
Tescili zorunlu olup da kanuni şekilde ve<br />
süresi içinde tescili istenmemiş olan veya<br />
32 nci maddenin üçüncü fıkrasındaki<br />
şartlara uymayan bir hususu haber alan<br />
sicil müdürü,<br />
ilgilileri, belirleyeceği uygun bir süre içinde<br />
kanuni zorunluluklarını yerine getirmeye veya<br />
o hususun tescilini gerektiren sebeplerin<br />
bulunmadığını ispat etmeye çağırır (m. 33/I).<br />
52
(2) Sicil müdürünce verilen süre içinde<br />
tescil isteminde bulunmayan ve kaçınma<br />
sebeplerini de bildirmeyen kişi, sicil<br />
müdürü tarafından ikiyüz Türk Lirasından<br />
dörtbin Türk Lirasına kadar idari para<br />
cezasıyla cezalandırılır (m. 33/II).<br />
53
(3) Süresi içinde kaçınma sebepleri bildirildiği<br />
takdirde, sicilin bulunduğu yerde ticari davalara<br />
bakmakla görevli asliye ticaret mahkemesi,<br />
dosya üzerinde inceleme yaparak tescili gerekli<br />
olan bir hususun bulunduğu sonucuna varırsa,<br />
bunun tescilini sicil müdürüne emreder, aksi<br />
takdirde tescil istemini reddeder.<br />
Süresi içinde tescil isteminde bulunmayan veya<br />
kaçınma sebeplerini bildirmeyen kişinin ikinci<br />
fıkradaki cezayla cezalandırılması bu fıkra<br />
hükmünün uygulanmasına engel oluşturmaz (m.<br />
33/III).<br />
54
İlan<br />
Tescil edilen hususlar, kanun veya tüzükte<br />
aksine bir hüküm bulunmadıkça ilan olunur<br />
(m. 35/III).<br />
55
Görünüşe güven (m. 37)<br />
Tescil kaydı ile ilan edilen durum arasında<br />
aykırılık bulunması hâlinde, tescil edilmiş olan<br />
gerçek durumu bildikleri ispat edilmediği sürece,<br />
üçüncü kişilerin ilan edilen duruma güvenleri<br />
korunur.<br />
Burada kanun koyucunun amacı üçüncü kişinin<br />
ilandan öğrendiği bilgiye duyduğu güvenin<br />
korunmasıdır.<br />
Önemli: Bu durumda tescil talebinde<br />
bulunanların yapılan ilanı takip etmelerinde<br />
fayda vardır.<br />
56
Ticaret sicili harçları (m. 1532)<br />
2/7/1964 tarihli ve 492 sayılı Harçlar<br />
Kanununun hükümleri uyarınca tahsil<br />
edilen ticaret sicili harçlarının red ve<br />
iadeler düşüldükten sonra kalan<br />
tutarının yüzde yirmibeşi ticaret sicilini<br />
tutmakla görevli odaya kaydedilmek üzere<br />
aktarılır.<br />
57
Ticaret Unvanı<br />
58
Unvanı Kullanma Zorunluluğu (39/II)<br />
(2) Tescil edilen ticaret unvanı, ticari işletmenin<br />
görülebilecek bir yerine okunaklı bir şekilde<br />
yazılır.<br />
Ayrıca, tacirin işletmesiyle ilgili olarak kullandığı<br />
her türlü kâğıt ve belgede;<br />
tacirin sicil numarası,<br />
ticaret unvanı,<br />
işletmesinin merkezi,<br />
tacir sermaye şirketi ise taahhüt edilen ve ödenen<br />
sermaye,<br />
internet sitesinin adresi ve numarası gösterilir.<br />
59
Anonim, limited ve sermayesi paylara<br />
bölünmüş komandit şirketlerde, sırasıyla<br />
yönetim kurulu başkan ve üyelerinin;<br />
müdürlerin ve<br />
yöneticilerin adları ile soyadları gösterilir (Her<br />
türlü kağıt ve belgede) . Tüm bu bilgiler<br />
şirketin internet sitesinde de yayımlanır.<br />
60
Aykırılığın Müeyyidesi<br />
TTK 51/(2) 39 ilâ 46 ve 48 inci madde<br />
hükümlerini ihlal edenler ve 49 uncu maddeye<br />
aykırı olarak ticaret unvanını devredenlerle<br />
devralan ve kullanan kimseler, 38 inci maddenin<br />
birinci fıkrasına göre cezalandırılır<br />
TTK m. 38/I’e göre, (1) Tescil ve kayıt için<br />
bilerek gerçeğe aykırı beyanda bulunanlar, üç<br />
aydan iki yıla kadar hapis veya adli para<br />
cezasıyla cezalandırılır. Gerçeğe aykırı tescilden<br />
dolayı zarar görenlerin tazminat hakları saklıdır.<br />
61
Hüküm ile şeffaflığın sağlanması amaçlanmıştır<br />
Hüküm asgarîyi göstermektedir. Tacir bunlara<br />
eklemeler yapabilir<br />
Web sitesi numarası teknik anlamda Web sitesi<br />
numarası olmayıp Tasarının 1524 üncü<br />
maddesindeki bilgi toplumu hizmetlerine yani<br />
yönlendirilmiş mesajların konulduğu bölüme<br />
özgü sicile kaydı üzerine sicil tarafından verilecek<br />
kayıt numarasıdır. Böylelikle bilgi toplumu<br />
hizmetleri içeriği bu numara ile kolaylıkla<br />
tanımlanabilecektir.<br />
62
Unvanın Korunması (m. 45)<br />
d) Ortak hükümler<br />
(1) Bir ticaret unvanına Türkiye’nin<br />
herhangi bir sicil dairesinde daha önce<br />
tescil edilmiş bulunan diğer bir unvandan<br />
ayırt edilmesi için gerekli olduğu takdirde,<br />
ek yapılır.<br />
63
6. Ticaret unvanının devri (m. 49)<br />
(1) Ticaret unvanı işletmeden ayrı olarak<br />
başkasına devredilemez.<br />
(2) Bir işletmenin devri, aksi açıkça kabul<br />
edilmiş olmadıkça, unvanın da devri<br />
sonucunu doğurur. Devir hâlinde devralan,<br />
unvanı aynen kullanma hakkına sahiptir.<br />
64
3. Unvanına tecavüz edilen<br />
kimsenin hakları (m. 52)<br />
(1) Ticaret unvanının, ticari dürüstlüğe<br />
aykırı biçimde bir başkası tarafından<br />
kullanılması hâlinde hak sahibi, bunun<br />
tespitini, yasaklanmasını; haksız kullanılan<br />
ticaret unvanı tescil edilmişse kanuna<br />
uygun bir şekilde değiştirilmesini veya<br />
silinmesini,<br />
65
tecavüzün sonucu olan maddi durumun<br />
ortadan kaldırılmasını, gereğinde araçların<br />
ve ilgili malların imhasını ve zarar varsa,<br />
kusurun ağırlığına göre maddi ve manevi<br />
tazminat isteyebilir. Maddi tazminat olarak<br />
mahkeme, tecavüz sonucunda mütecavizin<br />
elde etmesi mümkün görülen menfaatinin<br />
karşılığına da hükmedebilir.<br />
66
İŞLEM DENETÇİSİ<br />
67
Hesap denetçisi/İşlem denetçisi<br />
İlişkisi<br />
Muhasebenin tümünü denetleyen denetçi hesap<br />
denetçisidir ve kısaca denetçi olarak ifade edilir.<br />
TTK m. 397 vd. düzenlenmiştir.<br />
İşlem denetçisi ise adından da anlaşılabileceği<br />
gibi ticaret şirketlerinin (anonim şirketlerin<br />
yanısıra, limitet şirketler (m. 635),komandit<br />
şirketler (565/II)) ve şahıs şirketlerinin belirli<br />
bazı işlemlerini denetlemek için öngörülmüştür.<br />
Bu bağlamda işlem denetçisi sermaye<br />
şirketlerinin yanı sıra şahıs şirketlerini ve<br />
kooperatiflerin de belirli bazı işlemlerini<br />
denetleyebilir. Denetçi ise sadece sermaye<br />
şirketlerini denetleyebilir.<br />
68
Atanma/Görevden Alma<br />
Tanım: : Kanun işlem denetçisini<br />
tanımlamamış, gerekçede ise yaptığı işler<br />
sayma yoluyla belirtilmiştir.<br />
Kural alarak atama ve görevden alma<br />
yetkisi genel kuruldadır (408/II/c; 400/IV;<br />
616/I/c)<br />
İstisnaları<br />
Kanunda veya esas sözleşmede aksi<br />
öngörülebilir (400/IV).<br />
69
Yasal İstisnalar<br />
1. . Yönetim Kurulu sermaye artırımına ilişkin rapor<br />
vermesi amacıyla işlem denetçisi atayabilir (m. 458).<br />
2. . Aksi kanunda öngörülmemişse, genel kurul<br />
herhangi bir menkul kıymetin çıkarılmasını<br />
ve hükümleriyle şartlarını saptamak ve bununla ilgili<br />
işlem denetçisi seçmek yetkisini, en çok onbeş ay için<br />
yönetim kuruluna bırakabilir (m. 505)<br />
Genel kurulun bu kararı alabilmesi için sermayenin en az<br />
yüzde yetmişbeşini oluşturan payların sahiplerinin veya<br />
temsilcilerinin olumlu oy vermesi gerekir (m. 505; 421/III,<br />
IV).<br />
70
İşlem Denetçisinin Nitelikleri<br />
Öncelikle belirtmek gerekir ki, bu<br />
denetçiler de 400 üncü maddedeki nitelik<br />
şartlarına bağlıdırlar. Bunlar;<br />
(1) Bağımsız denetleme kuruluşu<br />
(2) Küçük ve küçük anonim şirketlerde<br />
A) Bir veya birden fazla yeminli malî müşavir (ilk<br />
halinde en az iki idi) veya<br />
B) Serbest muhasebeci malî müşavirdir.<br />
71
İşlem Denetçisinin Bağımsızlığı<br />
İşlem denetçisi de denetçiler gibi denetimi<br />
bağımsız olarak yerine getirmesi gerekir.<br />
Kanun denetçilerin bağımsızlığını temin etmek<br />
için TTK m. 400’de ayrıntılı hükümler<br />
öngörmüştür. Bu hükümler;<br />
Ortaklık ilişkisi (TTK m. 400/I/a)<br />
İşveren/çalışan ilişkisi(TTK m. 400/I/b, d, g)<br />
Diğer iş ilişkileri (TTK m. 400/I/c, e, f)<br />
Ekonomik bağımlılık/Gelir ilişkisi(TTK m. 400/I/h)<br />
Başlıkları altında incelenebilir.<br />
72
Rotasyon<br />
TTK m. 400/II’ye göre;<br />
denetleme kuruluşunun bir şirketin<br />
denetlenmesi için görevlendirdiği<br />
denetçi<br />
yedi yıl<br />
arka arkaya rapor vermiş ise<br />
denetçi<br />
en az iki yıl için değiştirilir.<br />
73
Başka faaliyet yasağı<br />
Kural olarak İşlem denetçisi denetim<br />
dışında şirketle başka bir iş yapamaz.<br />
İstisna:<br />
1. Vergi danışmanlığı ve<br />
2 Vergi denetimi hizmeti,<br />
Sunabilirler.<br />
İşlem denetçileri aynı zamanda şirketin<br />
denetimini de yapabilirler mi?<br />
74
İşlem denetçisinin;<br />
Atanmasının şirket (GK/YK) tarafından<br />
yapılması<br />
GK tarafından görevden alınması<br />
Ücretinin şirket tarafından belirlenmesi<br />
Denetçinin bağımsızlığı bakımından göz<br />
önüne alınması gereken hususlardır.<br />
75
Görevleri<br />
Şirketin kuruluşunu (m. 351)<br />
Sermaye artırımını,<br />
Azaltılmasını,<br />
Birleşmeyi (m. 138, 139),<br />
Bölünmeyi,<br />
Tür değiştirmeyi,<br />
(Yüksek hacimli) Menkul kıymet ihracını<br />
(gerekçe) veya<br />
Herhangi bir diğer şirket işlem ve kararını,<br />
denetlerler<br />
76
İşlem denetçisi TTK ile ilk kez düzenlenmekle<br />
birlikte SerPK m. 16/III’de işlem denetçinin<br />
yaptığı işe benzer bir işi bağımsız denetim<br />
kuruluşlarının yerine getirmesi gerekir. Bu<br />
hükme göre Kurul,<br />
Halka arzda<br />
Kayıtlı sermaye sistemine geçişte<br />
SerPK kapsamındaki anonim ortaklık ve sermaye<br />
piyasası kurumlarının<br />
Tasfiyesi<br />
Devri<br />
Birleşmesi<br />
Nevi değiştirmelerde bağımsız denetim raporu isteyebilir.<br />
77
Birleşme, bölünme ve tür<br />
değiştirmede denetimin amacı<br />
Birleşmede ortakları, azınlığı ve alacaklıları<br />
korumaktır. Söz konusu kişiler<br />
ortaklar,<br />
intifa senedi sahipleri<br />
şirket tarafından ihraç edilmiş bulunan menkul kıymet<br />
hamilleri,<br />
menfaati bulunan kişiler ve<br />
diğer ilgililer (149)<br />
<br />
olabilir.<br />
Kaynak hukukta sadece ortakların inceleme<br />
hakkı bulunmaktadır.<br />
78
Bölünme ve Tür Değiştirmede ise inceleme<br />
hakkının konusunu oluşturan belgeleri inceleme<br />
yetkisi sadece ortaklara tanınmıştır (171, 188)<br />
Gerekçe birleşmeyi düzenleyen hüküm ile<br />
aynıdır.<br />
Ticaret şirketlerinin birleşmesi, bölünmesi, tür<br />
değiştirmesi hâlinde,<br />
ortakların ve<br />
menfaat sahiplerinin<br />
incelemesine sunulan bilgiler<br />
tablolar, belgeler (1524/I/e) nedeniyle denetimin<br />
amacının ortaklar ile sınırlı olmadığı söylenebilir.<br />
79
1. Birleşme sözleşmesinin ve birleşme<br />
raporunun denetlenmesi (m. 148)<br />
(1) Birleşmeye katılan şirketlerin; birleşme<br />
sözleşmesini, birleşme raporunu ve<br />
birleşmeye esas oluşturan bilançoyu, bu<br />
konuda uzman olan bir işlem<br />
denetçisine denetlettirmeleri şarttır.<br />
(2) Birleşmeye katılan şirketler, birleşmeyi<br />
denetleyecek işlem denetçisine, , amaca<br />
yardımcı olacak her türlü bilgi ve belgeyi<br />
vermek zorundadır.<br />
80
(3) (İçeriği/Kapsamı<br />
İşlem denetçisi denetleme raporunda;<br />
a) Devralan şirket tarafından yapılması<br />
öngörülen sermaye artırımının,<br />
devrolunan şirketin ortaklarının haklarını<br />
korumaya yeterli bulunup bulunmadığı,<br />
b) Değişim oranının ve ayrılma akçesinin<br />
adil olup olmadığı,<br />
c) Değişim oranının hangi yönteme göre<br />
hesaplandığı; en az üç farklı genel kabul<br />
gören yöntem ile karşılaştırma yapılarak,<br />
uygulanan yöntemin adil olduğu,<br />
81
d) Diğer genel kabul gören yöntemlere<br />
göre hangi değerlerin ortaya çıkabileceği,<br />
e) Denkleştirme varsa, bunun uygun olup<br />
olmadığı,<br />
f) Değişim oranının hesaplanması<br />
yönünden payların değerlendirilmesinde<br />
dikkate alınan özellikler,<br />
hususunda inceleme yapıp görüş<br />
açıklamakla yükümlüdür.<br />
82
(4) İSTİSNASI<br />
Tüm ortakların onaylaması hâlinde, küçük<br />
ölçekli şirketler denetlemeden<br />
vazgeçebilirler<br />
83
2. Alacaklıların ve çalışanların<br />
korunması<br />
Alacakların teminat altına alınması<br />
(m. 157)<br />
(1) Birleşmeye katılan şirketlerin<br />
alacaklıları birleşmenin hukuken<br />
geçerlilik kazanmasından itibaren üç<br />
ay içinde istemde bulunurlarsa, devralan<br />
şirket bunların alacaklarını teminat altına<br />
alır.<br />
84
İlan Yükümlülüğün Kalkması<br />
(2) Birleşmeye katılan şirketler; alacaklılarına,<br />
Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde, tirajı ellibinin<br />
üstünde olan yurt düzeyinde dağıtımı yapılan üç<br />
gazetede yedişer gün aralıklarla üç defa<br />
yapacakları ilanla ve ayrıca internet sitelerine<br />
konulacak ilanla haklarını bildirirler. İşlem<br />
denetçisi, birleşmeye katılan şirketlerin<br />
serbest malvarlıklarının, ödenmesine<br />
yetmeyeceği bilinen bir alacakları<br />
bulunmadığını veya böyle bir alacak istemi<br />
beklenmediğini doğruladığı takdirde ilan<br />
yükümlülüğü ortadan kalkar.<br />
85
Teminat Yükümlülüğünün Kalkması<br />
(3) Devralan şirket alacağın birleşme<br />
dolayısıyla tehlikeye düşmediğini bir<br />
işlem denetçisi raporuyla ispat ederse,<br />
teminat verme yükümlülüğü ortadan<br />
kalkar.<br />
86
3. Tasfiye hâlindeki bir şirketin<br />
birleşmeye katılması (138)<br />
Tasfiye hâlindeki bir şirket,<br />
malvarlığının dağıtılmasına başlanmamışsa ve<br />
devrolunan şirket olması şartıyla, birleşmeye<br />
katılabilir.<br />
Bir işlem denetçisinin, bu hususu<br />
doğrulayan raporunun, , devralan<br />
şirketin merkezinin bulunduğu yerin ticaret<br />
sicili müdürlüğüne sunulmasıyla ispatlanır.<br />
87
4. Sermayenin kaybı veya borca<br />
batıklık hâlinde birleşmeye katılma<br />
(139)<br />
Sermayesiyle kanuni yedek akçeleri toplamının<br />
yarısı zararlarla kaybolan veya<br />
Borca batık durumda bulunan bir şirket,<br />
Kaybolan sermayeyi veya<br />
gerekiyorsa borca batıklık durumunu karşılayabilecek<br />
tutarda serbestçe, tasarruf edilebilen özvarlığa sahip<br />
bulunan bir şirket ile birleşebilir.<br />
(2) Yukarıdaki şartın gerçekleşmiş olduğunu<br />
ispatlayan bir işlem denetçisi tarafından<br />
hazırlanan raporun, , devralan şirketin<br />
merkezinin bulunduğu yerin ticaret sicili<br />
müdürlüğüne sunulması şarttır (m. 139).<br />
88
Bölünme<br />
Alacakların teminat altına alınması (m.175)<br />
<br />
(1) Bölünmeye katılan şirketler, 174 üncü<br />
maddede öngörülen ilanların yayımı tarihinden<br />
itibaren üç ay içinde, istemde bulunan<br />
alacaklıların alacaklarını teminat altına almak<br />
zorundadırlar.<br />
(2) Bölünme ile, alacaklıların alacaklarının<br />
tehlikeye düşmediğinin, bir işlem denetçisinin<br />
raporuyla ispatı hâlinde, , teminat altına almak<br />
yükümü ortadan kalkar.<br />
89
TÜR DEĞİŞTİRME<br />
90
Tür değiştirme planının ve tür değiştirme<br />
raporunun denetlenmesi (m. 187)<br />
(1) Şirket;<br />
tür değiştirme planını,<br />
<br />
tür değiştirme raporunu,<br />
tür değiştirmede esas alınan bilançoyu işlem<br />
denetçisine denetlettirir.<br />
(2) Şirket işlem denetçisine, yapılacak<br />
denetlemenin amacına hizmet edebilecek<br />
bütün bilgi ve belgeleri vermek zorundadır.<br />
91
(3) İşlem denetçisi;<br />
tür değiştirmeye ilişkin şartların gerçekleşip<br />
gerçekleşmediğini,<br />
bilançonun gerçeğe uygun olup olmadığını ve<br />
tür değiştirmeden sonra ortakların hukuki<br />
durumlarının korunup korunmadığını<br />
incelemek ve değerlendirmek zorundadır.<br />
(4) Tüm ortakların onaylaması hâlinde<br />
küçük ölçekli şirketler denetlemeden<br />
vazgeçebilirler.<br />
92
Şirket Topluluğu<br />
Özel denetim (m. 207)<br />
Denetçi, işlem denetçisi, özel denetçi,<br />
(1) Denetçi<br />
özel denetçi,<br />
riskin erken saptanması ve yönetimi komitesi;<br />
bağlı şirketin, hâkim şirketle veya diğer bağlı bir<br />
şirketle ilişkilerinde hilenin veya dolanın<br />
varlığını belirtir şekilde görüş bildirmişse, bağlı<br />
şirketin her pay sahibi, bu konunun açıklığa<br />
kavuşturulması amacıyla, şirket merkezinin<br />
bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden<br />
özel denetçi atanmasını isteyebilir.<br />
Madde 406 daki düzenlemeye benzemektedir.<br />
93
Komandit Şirkette<br />
II – Denetleme 310<br />
(1) Her komanditer, iş yılı sonunda ve iş<br />
saatleri içinde, şirketin envanterleriyle<br />
bilançosunun içeriğini, diğer finansal<br />
tablolarını, bunların doğruluğunu ve<br />
geçerliliğini incelemeye yetkilidir.<br />
94
(2) Komanditer, bu incelemeyi bizzat<br />
yapabileceği gibi bir uzmana da yaptırabilir.<br />
Uzmanın şahsı hakkında bir itiraz ileri sürülürse<br />
komanditerin istemi üzerine mahkeme tarafından<br />
bir işlem denetçisi atanmasına karar verilir. Bu<br />
karar kesindir.<br />
(3) Haklı sebeplerin bulunması hâlinde,<br />
mahkeme, komanditerin istemi üzerine şirketin<br />
işlerinin ve varlığının bizzat veya bir işlem<br />
denetçisi tarafından incelenmesine her zaman<br />
izin verebilir.<br />
(4) Bu madde hükümlerine aykırı şirket<br />
sözleşmesi hükümleri geçersizdir.<br />
95
ANONİM ŞİRKET<br />
II - Kuruluş belgeleri (m. 336)<br />
<br />
(1) Esas sözleşme, kurucular beyanı, değerleme<br />
raporları, ayın ve işletme devralınmasına ilişkin<br />
olanlar da dâhil olmak üzere, kurulmakta olan<br />
şirketle, kurucular ve diğer kişilerle yapılan ve<br />
kuruluşla ilgili olan sözleşmeler ile işlem<br />
denetçisi raporu, , kuruluş belgeleridir. Bunlar,<br />
sicil dosyasına konulur ve birer nüshaları şirket<br />
tarafından beş yıl süreyle saklanır.<br />
96
2. Değer biçme (m. 343)<br />
(1)<br />
Konulan ayni sermaye ile<br />
kuruluş sırasında devralınacak işletmelere ve<br />
ayınlara,<br />
şirket merkezinin bulunacağı yerdeki<br />
asliye ticaret mahkemesince atanan<br />
bilirkişilerce değer biçilir.<br />
97
Değerleme raporunda,<br />
Uygulanan değerleme yönteminin somut olayın<br />
özellikleri bakımından herkes için en adil ve uygun<br />
seçim olduğu;<br />
Sermaye olarak konulan alacakların gerçekliğinin,<br />
geçerliğinin ve 342 nci maddeye uygunluğunun<br />
belirlendiği, tahsil edilebilirlikleri ile tam değerleri;<br />
Ayni olarak konulan her varlık karşılığında tahsis<br />
edilmesi gereken pay miktarı ile Türk Lirası karşılığı,<br />
Tatmin edici gerekçelerle ve hesap verme ilkesinin<br />
icaplarına göre açıklanır.<br />
Bu rapora kurucular, işlem denetçisi ve<br />
menfaat sahipleri itiraz edebilir.<br />
Mahkemenin onayladığı bilirkişi kararı kesindir.<br />
98
İşlem denetçisi raporu (m. 351)<br />
(1) Şirketin kuruluşuna ilişkin denetleme raporu<br />
bir veya birkaç işlem denetçisi tarafından verilir.<br />
İşlem denetçisi;<br />
kuruluş raporunda, payların tamamının taahhüt<br />
edildiğini;<br />
kanunda veya esas sözleşmede öngörülmüş bulunan<br />
pay bedellerinin en az tutarlarının kanuna uygun<br />
olarak bankaya yatırıldığını;<br />
buna ilişkin banka mektubunun kuruluş belgeleri<br />
arasında yer aldığını;<br />
bu yükümlülüğün herhangi bir şekilde dolanıldığına<br />
ilişkin bir belirti bulunmadığını;<br />
99
ayni sermaye ve devralınan ayınlar için mahkemece<br />
atanan bilirkişilerce değerleme yapıldığını,<br />
mahkemece bir kararla onaylanan raporun dosyaya<br />
sunulduğunu;<br />
kurucu menfaatlerinin kanuna uygun olduğunu;<br />
kurucular beyanı ile ilgili açık bir uygunsuzluğun, aşırı<br />
değerlemenin, işlemlerde görünür bir yolsuzluğun<br />
bulunmadığını ve<br />
diğer kuruluş belgelerinin mevcut olduğunu,<br />
gerekli noter onaylarının ve izinlerin alındığını<br />
gerekçeleriyle ve hesap verme ilkesinin gereklerine<br />
uygun olarak açıklar.<br />
100
AŞ kuruluşuna ilişkin Kanunun ilk şeklinde<br />
“Denetleme raporu uzman bir bağımsız<br />
denetleme kuruluşu tarafından verilir”<br />
ibaresi bulunmakta idi. Ancak bu<br />
denetimin YMM ve SMMM’lere<br />
özgülenmemesi gerektiği ileri sürülerek<br />
TBMM genel kurulunda değişiklik<br />
yapılmıştır.<br />
101
Eski Hali:(1) Kuruluşun denetlenmesine ilişkin<br />
rapor işlem denetçisi tarafından verilir. Bu<br />
raporu, orta ve küçük ölçekli ile halka açık<br />
olmayan anonim şirketlerde bir yeminli mâlî<br />
müşavir veya serbest muhasebeci malî müşavir<br />
de düzenlemeye yetkilidir.<br />
Yeni Hali:(1) Şirketin kuruluşuna ilişkin<br />
denetleme raporu bir veya birkaç işlem<br />
denetçisi tarafından verilir.<br />
102
Genel Kurula Katılma<br />
Denetçi ve kendilerini ilgilendiren<br />
konularda işlem denetçisi genel kurulda<br />
hazır bulunur. Üyeler ve denetçiler görüş<br />
bildirebilirler (m. 408).<br />
103
Sermaye Artırımı<br />
3. Denetleme raporu (m. 458).<br />
(1) Yönetim kurulunca atanmış bir işlem<br />
denetçisi tarafından verilen sermaye<br />
artırımı raporunda,<br />
artırım işlemlerine ve yönetim kurulu beyanına<br />
ilişkin inceleme ve denetlemelerin sonuçları<br />
açıkça gösterilir;<br />
Kanuna ve Türkiye Muhasebe Standartlarına<br />
uygunluk veya aykırılık hususlarında görüş<br />
açıklanır.<br />
Raporun içeriğine AŞ kuruluşu ile ilgili 351 inci<br />
madde hükmü kıyas yoluyla uygulanır.<br />
104
III - İç kaynaklardan sermaye<br />
artırımı (m. 462)<br />
(1) Esas sözleşme veya genel kurul<br />
kararıyla ayrılmış ve<br />
<br />
belirli bir amaca<br />
özgülenmemiş yedek akçeler ile<br />
kanuni yedek akçelerin serbestçe<br />
kullanılabilen kısımları ve<br />
mevzuatın bilançoya konulmasına ve<br />
sermayeye eklenmesine izin verdiği fonlar<br />
sermayeye dönüştürülerek sermaye iç<br />
kaynaklardan artırılabilir.<br />
105
(2) Sermayenin artırılan kısmını, iç kaynaklardan<br />
karşılayan tutarın şirket bünyesinde gerçekten<br />
var olduğu,<br />
onaylanmış yıllık bilanço ve<br />
işlem denetçisinin vereceği açık ve yazılı bir<br />
beyanla doğrulanır.<br />
Bilanço<br />
tarihinin üzerinden altı aydan fazla zaman<br />
geçmiş olduğu takdirde, yeni bir bilanço<br />
çıkarılması ve bunun işlem denetçisi tarafından<br />
onaylanmış olması şarttır.<br />
106
Şartlı sermaye artırımında<br />
b) Uygunluğun doğrulanması (m. 469)<br />
(1) Hesap döneminin kapanmasından<br />
sonra veya yönetim kurulunun istemi<br />
üzerine daha önce, bir işlem denetçisi<br />
yeni payların ihracının kanuna, esas<br />
sözleşmeye ve gereğinde ihraç<br />
izahnamesine uygun olup olmadığını<br />
inceler.<br />
(2) Uygunluk hâlinde işlem denetçisi<br />
bunu yazılı olarak doğrular.<br />
107
c) Esas sözleşmenin uygun<br />
duruma getirilmesi (m. 470)<br />
(1) İşlem denetçisinin yazılı doğrulamasını<br />
aldıktan sonra, yönetim kurulu, sermaye artırımı<br />
beyannamesinde, yeni çıkarılan payların sayısını,<br />
itibarî değerini, türlerini, belirli gruplara tanınan<br />
imtiyazları veya hesap döneminin sonundaki<br />
veya denetleme tarihindeki sermayenin<br />
durumunu belirler. Yönetim kurulu esas<br />
sözleşmeyi mevcut duruma uyarlar.<br />
(2) Yönetim kurulu beyannamede, denetleme<br />
doğrulamasının kanunda öngörülen bilgileri<br />
içerdiğini tespit eder.<br />
108
B) Esas sermayenin azaltılması<br />
(m. 473)<br />
(2) İşlem denetçisinin raporuyla,<br />
sermayenin azaltılmasına rağmen şirket<br />
alacaklılarının haklarını tamamen karşılayacak<br />
miktarda aktifin şirkette varlığı belirlenmiş<br />
olmadıkça sermayenin azaltılmasına karar<br />
verilmez.<br />
(3) Genel kurulun kararına 421 inci maddenin<br />
üçüncü fıkrasının birinci cümlesi (sermayenin en<br />
az yüzde yetmişbeşinin olumlu oyu) uygulanır.<br />
Kararda işlem denetçisi raporunun sonucu<br />
açıklanarak sermayenin azaltılmasının ne tarzda<br />
yapılacağı gösterilir.<br />
109
Menkul Kıymet İhracı (m. 505)<br />
B) Yönetim kurulu kararıyla<br />
(1) Aksi kanunda öngörülmemişse, genel kurul<br />
herhangi bir menkul kıymetin çıkarılmasını ve<br />
hükümleriyle şartlarını saptamak ve bununla<br />
ilgili işlem denetçisi seçmek yetkisini, en çok<br />
onbeş ay için yönetim kuruluna bırakabilir.<br />
<br />
421 inci maddenin üçüncü ve dördüncü fıkra<br />
hükümleri yetkilendirme kararına da uygulanır.<br />
110
Limitet Şirketlerde<br />
1. İstem (m. 586)<br />
(1) Şirket sözleşmesinin 575 inci maddede<br />
öngörüldüğü şekilde düzenlenmesinden sonra,<br />
tescil için, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki<br />
ticaret siciline başvurulur.<br />
(2) Başvuru, müdürlerin tümü tarafından<br />
imzalanır. Başvuruya aşağıdaki belgeler eklenir:<br />
b) Ekleri ile birlikte 349 uncu maddeye göre<br />
düzenlenmiş kurucular beyanı ve Bakanlıkça<br />
istenilmesi hâlinde 351 inci madde<br />
uyarınca hazırlanmış işlem denetçisi<br />
raporu.<br />
111
Ek ödeme yükümlülüğü (m. 603 vd)<br />
3. Geri ödeme (m. 605)<br />
(1) Yerine getirilen ek ödeme<br />
yükümlülüğünün kısmen veya tamamen<br />
geri verilebilmesi için ek ödemeye ilişkin<br />
tutarın, serbestçe kullanılabilecek yedek<br />
akçeler ile fonlardan karşılanabilir olması<br />
ve bu durumun işlem denetçisi<br />
tarafından doğrulanmış bulunması<br />
şarttır.<br />
112
Ayrılma Akçesi<br />
2. Ödeme (m. 642)<br />
<br />
(1) Ayrılma akçesi;<br />
a) Şirket kullanılabilir bir özkaynak üzerinde tasarruf<br />
ediyorsa,<br />
<br />
b) Ayrılan kişinin esas sermaye payları devredilebiliyorsa,<br />
c) Esas sermaye, ilgili hükümlere göre azaltılmışsa,<br />
<br />
ayrılma ile muaccel olur.<br />
(2) İşlem denetçisi kullanılabilir özkaynak tutarını<br />
belirler. . Bu tutar ayrılma akçesinin ödenmesine<br />
yetmiyorsa, işlem denetçisi esas sermayeden ne tutarda<br />
indirim yapılması gerektiğini de gösterir.<br />
113
2. Kuruluş ve sermaye<br />
artırımında ibra (559)<br />
(1) Kurucuların, yönetim kurulu üyelerinin,<br />
denetçilerin, , şirketin kuruluşundan ve<br />
sermaye artırımından doğan<br />
sorumlulukları, şirketin tescili tarihinden<br />
itibaren dört yıl geçmedikçe sulh ve ibra<br />
yoluyla kaldırılamaz. Bu sürenin<br />
geçmesinden sonra<br />
da sulh ve ibra ancak genel kurulun<br />
onayıyla geçerlilik kazanır.<br />
114
Gerekçeye göre hüküm, 6762 sayılı Kanun<br />
310 uncu maddesinin tekrarıdır.<br />
Ancak denetçiler şirketin zorunlu bir organı<br />
olmadığına göre ibralarının da söz konusu<br />
olmaması gerekirdi.<br />
115
SORUMLULUK<br />
I. Kamusal Sorumluluk<br />
İşlem denetçisinin yaptığı denetim amacı<br />
ortakları alacaklıları koruma olmakla birlite<br />
nihai amacı kamu menfaatinin<br />
korunmasıdır.<br />
Bu nedenle Geçici 3. madde uyarınca bir<br />
üst kurum tarafından denetlenmesi<br />
gerekir.<br />
116
II. Sözleşmeye dayanan sorumluluk<br />
İşlem denetçileri ile şirket arasında yapılan<br />
sözleşme nedeniyle de işlem denetçilerin<br />
sorumluluğu bulunmaktadır.<br />
117
III. Kanundan Doğan Sorumluluk<br />
1. TTK m. (193)<br />
1. Birleşme, Bölünme ve Tür Değiştirmede TTK<br />
m. 193 uyarınca işlem denetçileri şirketlere,<br />
ortaklara, ve alacaklılara karşı kusurlarıyla<br />
verdikleri zarardan dolayı sorumludurlar<br />
(193/II).<br />
TTK m. 193/I’de ise birleşme bölünme ve tür<br />
değiştirmeye herhangi bir şekilde katılmış<br />
bulunan kişilerin sorumluluğunu<br />
düzenlemektedir.<br />
Bu kapsama işlem denetçilerin de dahil olduğu<br />
dikkate alındığında ikinci fıkraya gerek olmadığı<br />
düşünülebilir.<br />
118
2. TTK m. 554<br />
…şirketin kuruluşunu, sermaye artırımını,<br />
azaltılmasını, birleşmeyi, bölünmeyi, tür<br />
değiştirmeyi, , menkul kıymet ihracını veya<br />
herhangi bir diğer şirket işlem ve kararını<br />
denetleyen işlem denetçisi…kanuni<br />
görevlerinin yerine getirilmesinde kusurlu<br />
hareket ettikleri takdirde, hem şirkete hem de<br />
pay sahipleri ile şirket alacaklılarına karşı<br />
verdikleri zarar dolayısıyla sorumludur. Kusuru<br />
iddia eden ispatlar.<br />
119
3. Denetçilerin sır saklamadan<br />
doğan sorumluluğu (404)<br />
(1) Denetçi, işlem denetçisi ve özel denetçi<br />
bunların yardımcıları ve bağımsız denetleme<br />
kuruluşunun denetleme yapmasına yardımcı olan<br />
temsilcileri,<br />
denetimi dürüst ve tarafsız bir şekilde yapmak ve<br />
sır saklamakla yükümlüdürler.<br />
Faaliyetleri sırasında<br />
öğrendikleri, denetleme ile ilgili olan iş ve işl<br />
etme sırlarını izinsiz olarak kullanamazlar.<br />
Kasten veya ihmal ile yükümlerini ihlal edenler<br />
şirkete ve zarar verdikleri takdirde bağlı<br />
şirketlere karşı sorumludurlar. Zarar veren kişi<br />
birden fazla ise sorumluluk müteselsildir.<br />
120
(2) Birinci fıkrada öngörülen yükümün yerine<br />
getirilmesinde ihmali bulunan kişiler hakkında, verdikleri<br />
zarar sebebiyle,<br />
<br />
<br />
<br />
her bir denetim için yüzbin Türk Lirasına,<br />
pay senetleri borsada işlem gören anonim şirketlerde ise<br />
üçyüzbin Türk Lirasına kadar<br />
tazminata hükmedilebilir.<br />
İhmalleriyle zarara sebebiyet veren kişilere ilişkin bu<br />
sınırlama denetime birden çok kişinin katılmış veya<br />
birden çok sorumluluk doğurucu eylemin gerçekleştirilmiş<br />
olması hâlinde uygulandığı gibi, katılanlardan bazılarının<br />
kasıtlı hareket etmiş olmaları durumunda da geçerlidir.<br />
121
(3) Denetçinin bir bağımsız denetleme<br />
kuruluşu olması hâlinde sır saklama<br />
yükümü bu kurumun yönetim kurulunu ve<br />
üyelerini ve çalışanlarını da kapsar.<br />
(4) Bu hükümlerden doğan tazmin<br />
yükümü sözleşme ile ne kaldırılabilir ne de<br />
daraltılabilir.<br />
122
(5) Denetçinin bu maddeden doğan<br />
sorumluluğuna ilişkin istemler rapor tarihinden<br />
başlayarak beş yılda zamanaşımına uğrar.<br />
Ancak, fiil suç oluşturup da Türk Ceza Kanununa<br />
göre süresi daha uzun dava zamanaşımına tabi<br />
bulunuyorsa, tazminat davasına da o<br />
zamanaşımı uygulanır.<br />
(6) Ceza mevzuatının, suç ihbarına ilişkin<br />
hükümleri saklıdır<br />
123
IV. Cezai Sorumluluk<br />
1. TTK m 560 da düzenlenen sermaye hakkında<br />
yanlış beyanların bulunması halinde bunu TTK<br />
m. 351 uyarınca raporunda belirtmeyen<br />
denetçiler, TTK m 562/IV/10’ ve TTK m. 562/V/b<br />
hükmüne göre üç aydan iki yıla kadar hapis<br />
cezasıyla cezalandırılırlar.<br />
TTK m. 551’e aykırılıktan dolayı işlem<br />
denetçisinin cezai sorumluluğu bulunmakta<br />
mıdır??<br />
124
2.<br />
IV - Sır saklama yükümü<br />
MADDE 527- (1) 404 üncü madde hükmü saklı<br />
kalmak üzere, görevi dolayısıyla incelemesine<br />
sunulan defter ve belgeleri inceleyenlerin, elde<br />
ettikleri veya verilen bilgilerden öğrendikleri iş ve<br />
işletme sırlarını açıklamaları yasaktır. Aksi hâlde<br />
şirketin maddi ve manevi zararını tazmin ederler.<br />
(2) Ceza mevzuatının, suç ihbarına ilişkin<br />
hükümleri saklıdır.<br />
125
TTK m. 562/VII/(7) Bu Kanunun 527 nci<br />
maddesine aykırı hareket edenler, Türk<br />
Ceza Kanununun 239 uncu maddesi<br />
hükümlerine göre cezalandırılırlar.<br />
Denetçiler sır saklama yükümlülüğüne<br />
aykırı davranması halinde cezai<br />
sorumlulukları var mı?<br />
126
3. TTK m. 549-552552 arasında düzenlenmiş<br />
olan hükümlerin kapsamına giren kişilerin<br />
cezai sorumlulukları bulunmaktadır.<br />
Bu kapsama denetçiler girmekte midir?<br />
127
§ 6 Yeni TTK’nın Hali Hazırdaki Şirket<br />
Sözleşmelerine Etkisi<br />
TTK 01.07.2012’de yürürlüğe girecek olmakla<br />
birlikte 6013 s. Tatbikat Kanunu bazı<br />
geçiş/uyum hükümleri öngörmüş<br />
bulunmaktadır.<br />
Aşağıda bunlardan şirketler bakımından özellik arz<br />
edenlere değinilmeye çalışılacaktır.<br />
A) Ultra Vires<br />
Hali hazırdaki şirket sözleşmelerinde şirketin<br />
hak ehliyetini işletme konusu ile sınırlayan<br />
hükümler (ultra vires) TTK’nın yürürlüğe girdiği<br />
tarihten itibaren yazılmamış sayılır.<br />
Yönetim kurulu üyelerinin temsil yetkisinin<br />
kapsamı ve sınırları TTK m. 371<br />
128
B) Sermaye Koyma Borcu<br />
TTK’nın yürürlüğe girdiği tarihten önce bir şirkete sermaye<br />
olarak konulmuş, ancak şirket adına tapu sicilinde<br />
tescilleri yapılmamış olan taşınmazların şirket adına<br />
tescilini, ortakları ve şirket alacaklıları talep<br />
edebilirler. Ayrıca STB da tescilin, ticaret sicili<br />
müdürlerince yaptırılması yönünde talimat verebilir.<br />
C) Bağlı Şirket<br />
Bir bağlı şirketin, TTK’nın yürürlüğe girdiği tarihte, m. 202/1<br />
anlamında kaybı veya kayıpları varsa bunlar, Kanun’un<br />
yürürlüğe girdiği tarihten itibaren 2 yıl içinde (Temmuz<br />
2014’e kadar) denkleştirilir veya ilgili şirkete kaybı veya<br />
kayıpları denkleştirecek istem hakları tanınır.<br />
129
D) Kuruluş Hükümleri<br />
TTK’nın AŞ ve Ltd. Şti.lerin kuruluşuna ilişkin<br />
hükümleri, Kanun’un yürürlüğe girdiği tarihten<br />
itibaren derhal uygulanır.<br />
Ancak, TTK’nın yürürlüğe girdiği tarihte,<br />
kuruluş hâlinde bulunan AŞ’lerde esas<br />
sözleşme, Ltd. Şti.lerde şirket sözleşmesi<br />
yapılmış ve kurucuların imzaları noter<br />
tarafından onaylanmışsa, bu onay tarihinden<br />
itibaren 1 ay içinde şirketin tescili için ticaret<br />
siciline başvurulduğu takdirde, kuruluşa<br />
mevcut TTK hükümleri uygulanır.<br />
130
E) Esas Sözleşmeler<br />
<br />
AŞ’ler ve Ltd. Şti.ler sözleşmelerini, TTK’nın yayımı<br />
tarihinden itibaren 18 ay içinde (14.08.2012’ye kadar) bu<br />
Kanun’la uyumlu hâle getirirler. Bu süre içinde gerekli<br />
değişikliklerin yapılmaması hâlinde, sözleşmede<br />
düzenleme yerine TTK’nın ilgili hükümleri uygulanır.<br />
Sözleşmeyi uyumlu hâle getirmek için yapılacak genel<br />
kurullarda toplantı yetersayısı aranmaz. Kararlar mevcut<br />
oyların çoğunluğu ile alınır.<br />
<br />
Bu GK’larda imtiyazlar hüküm ifade etmez.<br />
STB bu 18 aylık süreyi ancak bir yıla kadar (yani en fazla<br />
18 ay+12 ay) uzatabilir.<br />
131
F) Sermaye Artırımı<br />
Tatbikat K. sermaye artırımları hakkında özel düzenleme<br />
yapmıştır. Buna göre AŞ ve Ltd. Şti.ler, TTK’nın yayımı<br />
tarihinden itibaren 3 yıl içinde (14.02.2014’e kadar)<br />
sermayelerini, bu Kanun’da öngörülen tutarlara<br />
yükseltirler; aksi hâlde mezkûr sürenin sonunda infisah<br />
etmiş sayılırlar.<br />
Sermayenin öngörülen tutara yükseltilmesi için yapılacak<br />
genel kurullarda toplantı nisabı aranmaz, kararlar<br />
toplantıda mevcut oyların çoğunluğu ile alınır.<br />
Bu GK’larda imtiyazlar hüküm ifade etmez.<br />
STB 3 yıllık süreyi birer yıl olarak en çok iki defa<br />
uzatabilir (3+1+1).<br />
132
G) “Ortak Cari Hesabı” Yada “131-231 Ortaklardan<br />
Alacaklar”<br />
TTK m. 358’de düzenlenen şirket borçlanma yasağına aykırı<br />
şekilde AŞ ve Ltd. Şti.’ye borçlu ortaklar, borçlarını, Kanun’un<br />
yürürlüğe girdiği tarihten itibaren üç yıl içinde (01.07.2015’e<br />
kadar), nakdî ödeme yaparak tamamen tasfiye etmek<br />
zorundadır. Borcun kısmen veya tamamen başkası tarafından<br />
üstlenilmesi, borç için kambiyo senedi verilmesi, ödeme planı<br />
yapılması veya benzeri yollara başvurulması bu madde<br />
anlamında tasfiye sayılmaz.<br />
Bu süre içinde tasfiye gerçekleşmemişse, TTK m. 562’deki<br />
üçyüz günden az olmamak üzere adli para cezası uygulanır. 3<br />
yıllık sürenin geçmesinden sonra, şirketin alacaklıları,<br />
alacakları için, şirkete borçlu ortağı takip edebilirler.<br />
TOBB ve Deloitte’nin hazırladığı son “TTKmetre”deki veriye<br />
göre, şirket sahiplerinin yüzde 40’ı, kendi şirketinin cari<br />
hesabından para kullanıyor.<br />
133
H) Toplantı ve Yeter Sayıları ile İlgili Mevcut<br />
TTK’na Yapılan Atıfların Akıbeti<br />
TTK’nın ilgili maddelerine yapılan atıfların akıbetini<br />
de özel olarak düzenlemiştir:<br />
a) Bir AŞ veya Ltd. Şti. sözleşmesinde GK toplantı<br />
ve karar yetersayıları hakkında mevcut TTK<br />
hükümleri uygulanacağı öngörülmüşse, bu<br />
şirketler sözleşmelerini TTK’nın yürürlüğe girdiği<br />
tarihten itibaren 6 ay içinde (31.12.2012’ye<br />
kadar) bu Kanun’a uygun hale getirmek<br />
zorundadırlar. Aksi takdirde TTK’nın ilgili<br />
hükümleri kendiliğinden uygulanır.<br />
b) Bu altı aylık süre içinde yapılacak GK’larda 6762<br />
s. TTK hükümleri uygulanır. Uyarlama için<br />
yapılacak GK’larda toplantı nisabı aranmaz,<br />
kararlar toplantıda mevcut oyların çoğunluğu ile<br />
alınır.<br />
134
) Mevcut TTK m. 388’e (esas sözleşme<br />
değişikliklerindeki toplantı ve karar<br />
yetersayıları) İlişkin Özel Düzenleme: Bir AŞ<br />
ya da Ltd. Şti. sözleşmesinde mevcut TTK<br />
m. 388’e yapılan doğrudan ve dolaylı atıflar<br />
yTTK m. 421’e yapılmış sayılır. Bir şirket<br />
sözleşmesi mevcut TTK m. 388’deki<br />
yetersayılardan daha ağır yeter sayılar<br />
öngörmüş ve bunlar yTTK m. 421/1’de<br />
düzenlenen yetersayılardan da ağır ise<br />
şirket sözleşmesi bu haliyle uygulanmaya<br />
devam olunabilir. Aksi halde yTTK m. 421’e<br />
uygun değişiklik yapılır ya da m. 421<br />
kendiliğinden uygulanır.<br />
135
I) yTTK ve Oy Hakkında İmtiyazlar<br />
yTTK m. 434 (oy hakkı) ve m. 435 (oy hakkının doğumu)<br />
bu Kanun’un yayımı tarihinden itibaren 18 ay sonra<br />
(14.08.2012’den itibaren) yürürlüğe girer. Bu süre içinde<br />
yapılacak uyarlamalarda GK toplantı nisabı aranmaz,<br />
kararlar toplantıda mevcut oyların çoğunluğu ile alınır.<br />
Mevcut TTK yürürlükte iken ve yTTK kabul edilmesinden<br />
en az bir yıl önce (13.02.2010--13.02.2011 arası) esas<br />
sözleşme hükmü ile bazı pay gruplarına tanınmış olan YK<br />
üyeliği için aday gösterme hakkı, yTTK m. 360/1’deki<br />
sınırı aşsa bile müktesep hak sayılır.<br />
136
yTTK m.479/1’e (Oyda imtiyaz, eşit itibarî değerdeki paylara farklı<br />
sayıda oy hakkı verilerek tanınabilir) aykırı esas sözleşmeler, anılan<br />
Kanun’un yayımı tarihinden itibaren 3 yıl içinde (14.02.2014’e kadar) bu<br />
fıkra hükmüne uygun hâle getirilir.<br />
yTTK m. 479/2’deki sınırı (Bir paya en çok 15 oy hakkı tanınabilir) aşan<br />
sayıda oyda imtiyaz öngören esas sözleşme hükümleri, Kanun’un yayımı<br />
tarihinden itibaren 3 yıl içinde (14.02.2014’e kadar), anılan fıkraya<br />
uyarlanır veya mahkemeden bunun gerekli olmadığına dair karar alınır.<br />
yTTK m. 479/3 (oyda imtiyazın işlemeyeceği GK kararları), Kanun’un<br />
yayımı tarihinden itibaren bir yıl sonra (14.02.2012’den itibaren)<br />
uygulanır.<br />
Uyarlamalar yukarıda öngörülen sürelerde yapılmadığı takdirde, oyda<br />
imtiyazı düzenleyen esas sözleşme hükümleri, belirtilen sürelerin<br />
dolduğu tarihte kendiliğinden geçersiz hâle gelir ve esas sözleşmede<br />
öngörülen oya ilişkin imtiyazların tümü kanunen sona erer.<br />
Uyarlama için yapılacak GK’larda toplantı nisabı aranmaz, kararlar<br />
toplantıda mevcut oyların çoğunluğu ile alınır.<br />
137
Not: Mevcut TTK’nın imtiyazlı hisse senetlerini<br />
düzenleyen 401. maddesinde 29.03.2011’de<br />
6215 s. Kanun (RG T. 12.04.2011, S: 27903) ile<br />
yapılan ve belli istisnalar dışında mevcut<br />
imtiyazları anılan Kanun’un yürürlük tarihinden<br />
itibaren 6 ay sonra (12.10.2011’den itibaren)<br />
sona erdiren düzenleme ile Tatbikat K.’nun<br />
yukarıda anılan hükümleri karşılaştırıldığında<br />
imtiyazlı hisse senedi sorununun aslında yTTK<br />
yürürlüğe girmeden “hallolacağı” söylenebilir.<br />
138
İ)Mevcut YK Üyelerinin Görev Süreleri<br />
yTTK’nın yürürlüğe girdiği tarihte (01.07.2012)<br />
görevde bulunan AŞ YK üyeleri ile Ltd. Şti. müdürleri,<br />
görevden alınmaları veya bu makamın başka bir<br />
sebeple boşalması hâli hariç, sürelerinin sonuna<br />
kadar görevlerine devam edeceklerdir.<br />
Ancak, tüzel kişinin temsilcisi olarak üye seçilmiş<br />
bulunan gerçek kişinin, yTTK’nın yürürlüğe girdiği<br />
tarihten itibaren 3 ay içinde (01.10.2012’e kadar)<br />
istifa etmesi, onun yerine tüzel kişinin ya da<br />
başkasının seçilmesi gerekir.<br />
Tüm ortakların müdür sıfatını taşıdığı Ltd. Şti.lerde<br />
de, müdürler arasında tüzel kişi varsa, bu tüzel kişiyi<br />
temsil eden gerçek kişi yTTK’nın yürürlüğe girdiği<br />
tarihten itibaren 3 ay içinde (01.10.2012’e kadar)<br />
istifa eder ve tüzel kişi kendisini temsil edecek bir<br />
gerçek kişiyi belirler (m. 623).<br />
139
AŞ’lerde boşalan YK üyelikleri için YK seçim yapacaksa,<br />
boşalan üyeliklere getirilen kişilerin yTTK m. 359’daki<br />
(tam ehliyetli olma, yüksek öğrenimli olma, diğerleri<br />
yabancı ise TC vatandaşı olma ve Türkiye’de ikamet<br />
etme gibi) şartları taşıması gerekir.<br />
Görevdeki YK’nın bir bütün olarak görevinin sona<br />
ermesinden sonra seçilecek üyelerin de, yukarıda anılan<br />
şartları taşımaları zorunludur.<br />
Üyelerin görev süreleri farklı tarihlerde sona eriyorsa,<br />
öğrenime ilişkin şart, şirkete en uygun gelen üyelerin<br />
görevleri sona erdiğinde yerine getirilir.<br />
YK üyelerinin özen ve bağlılık borcuna ilişkin<br />
hüküm, yTTK’nın yürürlüğe girdiği tarihten sonra açılan<br />
davalarda uygulanır. 01.07.2012 tarihi itibariyle derdest<br />
olan davalarda özen ve bağlılık borcu 6762 sayılı Kanuna<br />
göre değerlendirilir.<br />
140
J) yTTK yürürlüğe girdiğinde tek ortaklı<br />
olan AŞ ve Ltd. Şti.ler: yTTK’Nın<br />
yürürlüğe girdiği tarihte bir AŞ’nin ya da Ltd.<br />
Şti.’nin tek ortağı olan gerçek veya tüzel kişi,<br />
Kanun’un yürürlüğe girmesinden itibaren 15<br />
gün içinde (15.07.2012’ye kadar), bu<br />
sıfatını, adını, adresini, vatandaşlığını,<br />
AŞ’lerde YK’na, Ltd. Şti.’lerde ise müdüre<br />
veya müdürlere noter aracılığıyla bildirir. YK<br />
ve müdürler tebliğ (tebellüğ??) tarihinden<br />
itibaren 7 gün içinde, yukarıdaki hususları<br />
tescil ve ilân ettirirler. Aksi hâlde ilgili ortak<br />
ve tescil işlemlerini yaptırmayan YK ve<br />
müdürler bundan doğabilecek zararlardan<br />
sorumludurlar.<br />
141
K) yTTK’nın yürürlüğe girmesinden önce<br />
atanmış bulunan özel denetçi, bu<br />
Kanun’un yürürlük tarihinde raporunu<br />
henüz vermemişse, görevini yTTK<br />
hükümlerine göre yerine getirir. Ancak, bu<br />
hâlde özel denetçi isterse, tazminat<br />
ödemeksizin veya herhangi bir yaptırıma<br />
uğramaksızın, görevinden istifa edebilir.<br />
142
1. Elektronik işlemler ve bilgi toplumu<br />
hizmetlerini düzenleyen 1524 üncü madde,<br />
bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten<br />
itibaren bir yıl sonra (1 Temmuz 2013)<br />
yürürlüğe girer.<br />
(3) Her ölçüdeki gerçek ve tüzel kişi<br />
tacirler için yayımlanan ve yayımlanacak<br />
olan özel TMS 1 Ocak 2013 tarihinde<br />
yürürlüğe girer.<br />
Kural olarak bu tarihten itibaren uygulanır.<br />
143
Ancak, 1534 üncü maddenin ikinci fıkrasının (a)<br />
ilâ (e) bentlerindeki tacirler, 31/12/2012<br />
tarihinde veya özel hesap dönemi dolayısıyla<br />
daha sonraki bir tarihte sona erecek olan hesap<br />
dönemlerine ilişkin ticari defterlerine dayanarak<br />
hazırlayacakları bilançolarını, Türkiye Muhasebe<br />
Standartlarına göre düzeltmek ve düzeltilmiş<br />
bilançolarını 1/1/2013 tarihinde veya özel hesap<br />
dönemi bulunanlar daha sonraki bir tarihte<br />
başlayacak hesap döneminin açılış bilançosu<br />
olarak ticari defterlerine ve finansal<br />
tablolarına geçirmek zorundadır.<br />
144
Denetimle İlgili Yürürlük Tarihi<br />
(4) Bu Kanunun anonim şirketlerin<br />
denetlenmesine ilişkin 397 ilâ 406 ncı<br />
maddeleri 1/1/2013 tarihinde yürürlüğe<br />
girer (m. 1534).<br />
Sorumluluğu düzenleyen. 554 ne zaman<br />
yürürlüğe girer?<br />
Genel kurala tabi olduğu düşünülebilir<br />
Denetçilerin göreve başladığı tarihten itibaren<br />
sorumluluğun da başladığı kabul edilebilir.<br />
145
İlk Denetçi Seçimi<br />
Bu Kanunun 400 üncü maddesinde öngörülen<br />
denetçi, anonim, limited ve sermayesi paylara<br />
bölünmüş komandit şirketin yetkili organı<br />
tarafından en geç 1/3/2013 tarihine kadar<br />
seçilir (Yürürlük Tarihi 01.01.2013).<br />
Acaba 01.01.2013 tarihinden önce seçim yapmak<br />
mümkün müdür?<br />
Seçim ile birlikte 6762 sayılı Kanuna göre<br />
görev yapan denetçinin görevi sona erer (Geçici<br />
m. 6/III).<br />
146
Eski denetçiler, , 31.12.2012 tarihine<br />
kadar olan dönemin denetimi yapmakla<br />
yükümlüdür.<br />
Yeni denetçiler ise; 1/1/2013 tarihini<br />
taşıyan veya özel hesap dönemi dolayısıyla<br />
daha sonraki bir tarih itibarıyla çıkarılmış<br />
bulunan açılış bilançosu, bu Kanuna göre<br />
seçilmiş denetçi tarafından ve bu Kanun<br />
hükümleri uyarınca denetlenir.<br />
147
Bu Kanun hükümlerine göre seçilen<br />
denetçi, denetimini<br />
bu Kanun hükümlerine göre yapar.<br />
Ancak, denetçi bu Kanunun 402 nci<br />
maddesinin birinci fıkrası uyarınca, geçmiş<br />
yıla ait finansal tablolar ile gerekli<br />
karşılaştırmayı yapabilmek için, 6762<br />
sayılı Kanuna veya diğer mevzuata göre<br />
hazırlanan finansal tablolara raporunda<br />
yer verir<br />
148
(3)<br />
Küçük ve orta ölçekli sermaye şirketleri ile<br />
<br />
bu maddenin ikinci fıkrasında sayılanlar dışında kalan<br />
her ölçüdeki gerçek ve tüzel kişi tacirler<br />
için yayımlanan ve yayımlanacak olan özel<br />
Türkiye Muhasebe Standartları 1/1/2013<br />
tarihinde yürürlüğe girer.<br />
149
Denetimde Kurumsal Yapı<br />
Denetim Standartlarının Belirlenmesi<br />
Denetim, Türkiye Denetim Standartları’na göre<br />
yapılır. Bu Standartların uluslararası denetim<br />
standartlarıyla uyumlu olarak belirlenmesi<br />
gerekir.<br />
Bu Standartlar Türkiye Denetim Standartları<br />
Kurulu kuruluncaya kadar;<br />
(1) Türkiye Serbest Muhasebeci Mali Müşavirler ve<br />
Yeminli Mali Müşavirler Odaları Birliği (TÜRMOB) ile<br />
150
(2) ilişkili bir Kurul tarafından<br />
hazırlanacaktır.<br />
Kurulun,<br />
hangi kurum ve kuruluşların temsilcilerinden<br />
oluşacağı ile<br />
çalışma usul ve esasları,<br />
TÜRMOB tarafından hazırlanacak ve Maliye<br />
Bakanlığının uygun görüşü üzerine yayımlanacak<br />
bir yönetmelikle düzenlenir (Geçici madde 2).<br />
151
Kamu adına denetleyici tüzel kişiliği haiz bir üst<br />
kurum kurulup faaliyete geçinceye kadar<br />
denetçilerin, denetlemelerini<br />
Bu Kanun hükümleriyle<br />
Standartlara ve<br />
Amaca uygun olarak yapmalarını sağlamak için,<br />
denetçiler yerinden ve internette, denetleme<br />
belgelerine erişim suretiyle ve ayrıca gerekli bilgileri<br />
de alarak<br />
Sanayi ve Ticaret Bakanlığı tarafından denetlenir.<br />
Bu üst denetimin usul ve esasları 400 üncü madde<br />
uyarınca çıkarılacak yönetmelikte belirlenir (Geçici<br />
madde 3).<br />
152
Yürürlük Tarihi<br />
Yukarıda açıklanan Geçici 1 ve 2. madde,<br />
bu Kanunun yayımı ile birlikte yürürlüğe<br />
girer (1534).<br />
Şu anda bu hükümler yürürlüktedir.<br />
153
Tür Değiştirme<br />
(1) Herhangi bir ticaret şirketi veya<br />
kooperatif bu Kanunun yayımı tarihinden<br />
itibaren iki yıl içinde eski türlerine<br />
dönmeleri hâlinde aşağıdaki hükümlere<br />
tabi olurlar:<br />
(2) Bu hâlde, bu Kanunun tür değiştirmeye<br />
ve nisaplara ilişkin hükümleri uygulanmaz,<br />
aşağıdaki nisaplar geçerli olur (Geçici<br />
Madde 4):<br />
Geçici madde ayrıntılı hükümler öngörülmüştür…<br />
154
§ 7 Tatbikatla İlgili Diğer Hususlar<br />
Ecnebi Anonim ve Sermayesi Eshama Münkasim<br />
Şirketlerle Ecnebi Sigorta Şirketleri Hakkında Kanunu<br />
Muvakkat yürürlükten kaldırıldı.<br />
yTTK ve 6103 s. Tatbikat K. uyarınca hazırlanacak tüzük<br />
ve yönetmelikler, yTTK’nın yayımı tarihinden itibaren bir<br />
yıl içinde (14.2.2012’ye dek) yayımlanır.<br />
Yeni tüzük ve yönetmelikler yürürlüğe girinceye<br />
dek, halen yürürlükte olanların yeni mevzuata<br />
aykırı olmayan hükümleri uygulanmaya devam<br />
edilir.<br />
6103 s. Tatbikat K. da 01.07.2012 tarihinde yürürlüğe<br />
girecektir.<br />
155