sección derecho comercial - informativo vera paredes

G
Sección Derecho comercial
Contenido
INFORME
Las Retribuciones a favor del Directorio ..................................................................................................................................G-1
MODELOS Y FORMATOS
Solicitud de Reserva de Preferencia Registral de Nombre de Persona Jurídica ..................................................................G-3
CONSULTORÍA ......................................................................................................................................................................G-3
MEMODATOS ..........................................................................................................................................................................G-4
INDICADORES COMERCIALES .........................................................................................................................................G-4
Dr. Ronald Martin Carneiro *
I. INTRODUCCIÓN
A estas alturas, el ejercicio 2009 habrá
llegado a su fin, y con ello, las empresas
cumplirán una serie de obligaciones para
con sus accionistas o socios, tales como
el reparto de las utilidades si las hubiere.
Dentro de este punto, algunas empresas
convendrán que los beneficiarios de dichas
utilidades también sean a favor de
los directores, sin perjuicio del pago de
las denominadas “dietas” por asistencia
a sus sesiones.
EL motivo del presente trabajo es tratar el
tema de las retribuciones a favor de los directores,
en sus diferentes modalidades.
II. ASPECTOS SOCIETARIOS
1. Obligatoriedad de la Retribución
Conforme lo establece el Artículo 166° de
la Ley General de Sociedades, el cargo
de director es retribuido. Señala además,
que si el estatuto no prevé el monto de la
retribución, corresponde determinarlo a
la junta obligatoria anual. Culmina agregando,
que la participación de utilidades
para el directorio sólo puede ser detraída
de las utilidades líquidas y, en su caso,
después de la detracción de la reserva
legal correspondiente al ejercicio.
La mencionada disposición legal nos
conduce a afirmar que el director de una
sociedad tiene el derecho irrestricto a percibir
una retribución por sus servicios. Esta
retribución puede ser vía la asignación de
dietas por asistencia a las sesiones de directorio,
o también se podrá convenir que
su retribución se cristalice vía participaciones
en las utilidades de la empresa.
Debemos señalar que lo dispuesto por la
norma societaria acerca de la obligatoriedad
de la retribución a favor del director,
se plasma en base a principios básicos
del derecho laboral, que inclusive tienen
rango constitucional.
En efecto, el Artículo 23° de la Constitución
Política del Perú, consagra el principio de retribución
por el trabajo, cuando afirma que
“nadie está obligado a prestar trabajo sin
Las Retribuciones a favor del Directorio
retribución o sin su libre consentimiento”.
En consecuencia, ni por estatuto social o
por acuerdo de asamblea de socios, se puede
convenir la no retribución del director.
• ¿Cuál es el fundamento de la obligatoriedad
para la retribución al Director?
Consideramos que el fundamento de la
obligatoriedad de la retribución al director,
además de constituir una obligación
establecida por mandato de la Ley, tiene
un fundamento en la propia función de
este sujeto dentro de una organización
empresarial.
Nos referimos a que la función primordial
de esta persona es conducir a la empresa
a fin que obtenga los mayores recursos y
beneficios para la misma; inclusive estas
personas pueden ser objeto de responsabilidad
de tipo societaria, tributaria,
penal, y legal en general. De ahí que es
propicio y comprensible la retribución a
favor del director.
Recordemos que el Artículo 177° de la norma
societaria determina diversas responsabilidades
para el director, entre otras,
responsabilidad solidaria por los daños y
perjuicios de sus acuerdos, o por realizar
actos dolosos, abusar de sus facultades o
en caso actúe con negligencia grave.
2. Participación en las Utilidades de la
Empresa
Tal como señalamos anteriormente, la
norma societaria también permite que los
directores participen en la distribución de
utilidades que arroje el ente empresarial.
En este contexto, la norma obliga que la
participación sólo pueda ser detraída de
las utilidades líquidas, y después de la
detracción de la reserva legal del ejercicio,
si así correspondiera.
Para entender mejor la mencionada figura,
remitámonos a las reglas sobre distribución
de utilidades líquidas, así como el
concepto de reservas.
a. ¿Qué entendemos por Reserva Legal?
Se entiende como reserva, los benefi-
Infor me
cios no distribuidos, originados por su
exclusión y que afectarán a un fin futuro
determinado. El efecto para la empresa
será una mayor solidez financiera.
Para el autor nacional Enrique Elías Laroza,
las reservas en general, tienen, entre otras,
las siguientes características:
a. Estas provienen de beneficios de la
sociedad que no se distribuyen a los
accionistas.
b. Las reservas pueden constituirse con
cualquier clase de beneficios.
c. Estas representan un incremento del
haber social, y por consiguiente, del
patrimonio neto de la sociedad.
d. Las reservas se crean para un fin determinado.
e. Asimismo, se crean para un fin futuro.
Concretamente, en relación a la reserva
legal, debemos afirmar que se trata de
un tipo de reserva -valga la redundancia-
creada por Ley, a diferencia de las reservas
voluntarias o estatutarias.
Esta reserva tiene como obligación reforzar
el capital social de la empresa, ante
potenciales perjuicios y detrimentos que
este pueda sufrir.
b. ¿Cómo se forma la Reserva Legal?
La reserva legal se forma con un mínimo
de 10% de las utilidades distribuibles de
cada ejercicio, hasta un tope máximo del
20% del capital social.
Como notas importantes, debemos señalar
que la norma societaria dispone lo
siguiente:
- Se debe efectuar el cómputo de la integridad
de las utilidades distribuibles de
todos los ejercicios.
- Observamos la existencia de un tope
máximo de reserva del 20% del capital
social suscrito.
- Existe plena libertad para que la empresa
establezca un porcentaje mayor del
10% (detracción anual). La norma sólo
* Abogado. Especialista en Derecho Tributario y Comercial.
Asesor de empresas. Miembro del Staff de Asesoría del
Informativo Vera Paredes
Informativo
Vera Paredes G - 1

egula el mínimo señalado, más no el
máximo permitido.
c. Pago de Dividendos
El Artículo 230° de la Ley General de Sociedades,
establece las reglas a considerar
para el reparto de dividendos.
- Existencia real de utilidades: Sólo pueden
ser pagados dividendos en razón
de utilidades obtenidas o de reservas
de libre disposición y siempre que el
patrimonio neto no sea inferior al capital
pagado (estas deben ser ciertas y
liquidas, y las que arroje el balance).
- Pago de dividendos y clase de acciones:
Todas las acciones de la sociedad,
aun cuando no se encuentren totalmente
pagadas, tienen el mismo derecho
al dividendo, independientemente de
la oportunidad en que hayan sido
emitidas o pagadas, salvo disposición
contraria del estatuto o acuerdo de la
junta general.
- Distribución a cuenta: Es válida la distribución
de dividendos a cuenta, salvo
para aquellas sociedades para las que
existe prohibición legal expresa.
- Responsabilidad por distribución: Si
la junta general acuerda un dividendo
a cuenta sin contar con la opinión
favorable del directorio, la responsabilidad
solidaria por el pago recae
exclusivamente sobre los accionistas
que votaron a favor del acuerdo.
- Delegación de acuerdo: Es válida la
delegación en el directorio de la facultad
de acordar el reparto de dividendos a
cuenta.
G - 2
III. APUNTES FISCALES
Para entender las reglas fiscales que inciden
sobre la retribución a favor de los
directores de las empresas, ensayemos
diversas interrogantes.
1. ¿Los montos asignados a los Directores
son deducibles tributariamente?
Al respecto, para efectos tributarios, el
inciso m) del Artículo 37° de la Ley del Impuesto
a la Renta, señala que es deducible
para determinar la renta neta de tercera
categoría, las remuneraciones que por el
ejercicio de sus funciones correspondan
a los directores de sociedades anónimas,
en la parte que en conjunto no exceda del
6% de la utilidad comercial del ejercicio
antes del Impuesto a la Renta.
2. ¿Qué ocurre con el exceso que supera
el Límite Legal?
El importe abonado en exceso a la deducción
autorizada, constituirá renta gravada
para el director que lo perciba.
A este efecto, la norma reglamentaria
del mencionado tributo, dispone que el
exceso de las retribuciones asignadas a
los directores de sociedades que resulte
por aplicación del límite previsto, no será
deducible a efecto de la determinación del
impuesto que deba tributar la sociedad.
3. ¿Qué clase de rentas perciben los
Directores por las Retribuciones que
obtienen?
Estos perceptores de las retribuciones las
considerarán rentas de la cuarta categoría
del período fiscal en el que las perciban,
computando tanto las que hubieran
resultado deducibles para la sociedad
como las retribuciones que ésta le hubiera
reconocido en exceso.
En efecto, conforme lo señala el Artículo
33º de la Ley del Impuesto a la Renta,
constituyen rentas de cuarta categoría las
obtenidas, entre otros, por, el desempeño
de las funciones de director de empresas,
incluyendo el desempeño de las funciones
del regidor municipal o consejero
regional, por las cuales perciban dietas.
4. ¿Qué tipo de documento debe emitir el
Director de una Sociedad Comercial?
Conforme lo señala el Reglamento de
Comprobantes de Pago, los directores no
están obligados a emitir recibos por honorarios,
aun cuando perciban rentas de
cuarta categoría del Impuesto a la Renta.
En tal sentido, deberá cancelarse sus
dietas vía recibos de caja expedidos por
la empresa.
Sobre el particular, tenemos importantes
pronunciamientos de la Administración
Tributaria, tales como la Directiva N° 010-
94-EF-SUNAT.
En esta directiva, la SUNAT señaló que:
- “Las personas que perciban dietas de
directorio no se encuentran obligadas
a emitir comprobantes de pago; y,
- El gasto que origine el pago de las
dietas podrá ser sustentado, con el
respectivo documento contable.”
Asimismo, tenemos otro pronunciamiento
de la Administración Tributaria, mediante
el Oficio N° 255-2003-2B0000, por el cual,
la SUNAT, determinó lo siguiente:
“Los sujetos que perciben rentas por
las funciones de director de empresas,
albacea, síndico, gestor de negocios,
mandatario, regidor de municipalidades
y actividades similares, se encuentran
exceptuados de la obligación de otorgar
recibos por honorarios respecto de los
ingresos que perciban por el ejercicio de
dichas funciones. Sin embargo, no existe
impedimento para emitirlos en caso que
estos sujetos lo consideren necesario”.
IV. A MANERA DE CONCLUSIÓN
1. La retribución del director es obligatoria,
conforme lo establece el Artículo
166° de la Ley General de Sociedades,
y en caso no lo prevea el estatuto,
corresponderá determinarlo a la junta
obligatoria anual.
2. La participación de utilidades para el
directorio sólo puede ser detraída de
las utilidades líquidas y, en su caso,
después de la detracción de la reserva
legal correspondiente al ejercicio.
3. El fundamento de la obligatoriedad de
la retribución al director, además de
constituir una obligación establecida
por mandato de la Ley, tiene una explicación
en la propia función de este sujeto
en una organización empresarial,
como es de conducir a la empresa a
fin que obtenga los mayores recursos
y beneficios para la misma.
4. La norma societaria también permite
que los directores participen en la distribución
de utilidades que arroje el ente
empresarial. Aquí, la norma obliga que
la participación sólo puede ser detraída
de las utilidades líquidas, y después
de la detracción de la reserva legal del
ejercicio, si así correspondiera.
5. La reserva legal es la una modalidad de
reserva, la cual se origina de los beneficios
no distribuidos, ya sea originados
por su exclusión y que afectarán a un
fin futuro determinado, cuyo efecto
para la empresa será una mayor solidez
financiera. La reserva legal es creada
por Ley, a diferencia de las reservas
voluntarias o estatutarias.
6. El fin de la reserva legal es reforzar
el capital social de la empresa, ante
potenciales perjuicios y detrimentos
que este pueda sufrir.
7. Para el reparto de dividendos, debe
contemplarse las siguientes características:
Existencia real de utilidades;
es válida la distribución de dividendos
a cuenta, salvo para aquellas sociedades
para las que existe prohibición legal
expresa; es válida la delegación en
el directorio de la facultad de acordar
el reparto de dividendos a cuenta.
8. Para efectos tributarios, el inciso m)
del Artículo 37° de la Ley del Impuesto
a la Renta, señala que es deducible
para determinar la renta neta de tercera
categoría, las remuneraciones
que por el ejercicio de sus funciones
correspondan a los directores de sociedades
anónimas, en la parte que
en conjunto no exceda del 6% de la
utilidad comercial del ejercicio antes
del Impuesto a la Renta. El importe
abonado en exceso a la deducción
autorizada, constituirá renta gravada
para el director que lo perciba.
9. Los directores por las retribuciones
que obtienen se considerarán rentas
de la cuarta categoría del período
fiscal en el que las perciban, computando
tanto las que hubieran resultado
deducibles para la sociedad como
las retribuciones que ésta le hubiera
reconocido en exceso.
10. Conforme lo señala el Reglamento de
Comprobantes de Pago, los directores
no están obligados a emitir recibos
por honorarios, aun cuando perciban
rentas de cuarta categoría del Impuesto
a la Renta. En tal sentido, deberá
cancelarse sus dietas vía recibos de
caja expedidos por la empresa.
Informativo
Vera Paredes

Modelos y Formatos
Solicitud de Reserva de Preferencia Registral de Nombre
La solicitud de Reserva puede ser presentada por uno o varios
socios, el abogado o el Notario interviniente en la constitución
de una sociedad o en la modificación del pacto social, o por
la persona autorizada por la propia sociedad, si ésta estuviera
constituida.
El plazo de atención de las solicitudes de reserva de nombre,
sea personal o virtual, es de 24 horas, contados desde el día del
ingreso al diario de la oficina registral.
Mientras que la tasa registral correspondiente al acto de reserva
1. 1 Modificación
de estatuto,
Constitución
2
3
C.A.L.,
R.U.C.,
Pasaporte,
D.N.I.,
Carnet de
Extranjería
Persona Jurídica
o
Persona Natural
xxxxxxxxxxx
1
xxxxxxxxxxx
3
de Persona Juridica (*)
xxxxxxxxxxx
de nombre, será abonado por el solicitante, al momento del
ingreso de la solicitud a través de la página WEB de la SUNARP,
utilizando para ello el monedero electrónico habilitado para
ello en la citada página virtual. Este tiene un costo de S/. 18.00
nuevos soles.
En caso de no estar suscrito al Servicio de Publicidad Registral
en Línea, el pago será abonado por el solicitante al momento de
la presentación de la solicitud impresa por el Diario de la Oficina
Registral correspondiente.
xxxxxxxxxxx 2
xxxxxxxxxxx
xxxxxxxxxxx
xxxxxxxxxxx
1. 4 Cooperativa,
Asociación,
S.A. , etc
1. 5 Títular,
Socio,
Abogado,
Notario
1. 6 DNI,
C.I.
C.E.
R.U.C.
Informativo
Vera Paredes G - 3
4
5
6
(*) FUENTE: SUNARP

OBSERVACIÓN POR INSCRIPCIÓN DE
SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
Base Legal:
Artículo 81° del Reglamento del Registro de
Sociedades
Consulta:
Un suscriptor que a su vez es accionista
de una empresa de servicios recientemente
fundada, nos señala que han
solicitado la inscripción de la misma en
los registros públicos bajo la modalidad
de sociedad anónima. En dicho acto, el
registrador ha observado el título argumentando
que el número de accionistas
es muy alto para el citado tipo de sociedad
anónima. Nos consulta el suscriptor
cómo proceder en este caso.
Solución:
Procedimientos Registrales Personas Jurídicas: Ratificación o Modificación
del Reglamento Interno del CAFAE (Constitución del Comité de Administración
del Fondo de Asistencia y Estímulo)
N° Procedimiento
3 Ratificación
o modificación
del reglamento
interno
G - 4
Dr. Ronald Martin Carneiro *
Indicadores Comerciales
Requisitos Base Legal Tasa Plazo de
aprobación
1.- Formato de solicitud de inscripción debidamente llenado y
suscrito.
2.- Copia del documento de identidad del presentante, con la constancia
de haber sufragado en las últimas elecciones o haber
solicitado la dispensa respectiva.
3.- Copia autenticada por el fedatario de la Oficina Registral correspondiente
o quien haga sus veces, de la parte pertinente del
acta en el que conste el acuerdo de ratificación o modificación,
según el caso, debiendo consignarse en la copia respectiva, el
número del libro de actas, folios de que consta y demás datos
que permitan obtener una idea completa de su contenido. En
el caso de la modificación, el acta debe precisar la modificación
efectuada.
4.- Pago de derechos registrales.
5.- Otros, según calificación registral y disposiciones vigentes.
Sobre el particular, debemos manifestar
que el Registrador tiene plena autonomía
para califica los títulos registrales ingresados
por el diario (mesa de partes). En
el presente caso, existe una disposición
expresa en el Reglamento del Registro de
Sociedades que establece la prohibición
de la inscripción del acto societario cuando
se advierta que la sociedad ordinaria
o cerrada deba tener la modalidad de
abierta, por cumplir con una o más de
las condiciones estipuladas en la Ley para
esta forma societaria.
Como se observa, en el caso en consulta,
el registrador en ejercicio de sus facultades
administrativas, en observancia
de lo dispuesto por la Ley General de
Sociedades y del reglamento antes indicado,
decidió observar (también pudo
declarar su tacha administrativa) el titulo
de inscripción.
Recordemos que la Ley General de So-
Artículos 15°, 17° y 176°
del Reglamento General
de los Registros Públicos,
aprobado por Resolución
N° 195- 2001-SUNARP/
SN (23/07/2001); D.U. N°
088-2001 (22/07/2001) ;
numeral 5.6 de la Directiva
N° 001-2002-SUNARP/
SN, aprobada por R. N°
015-2002-SUNARP/SN
(13/01/02); Decre-Supremo
N° 37-94- JUS
(07/07/1994)
0.24% UIT
por derec
h o s d e
calificación
y 0 . 2 4 %
U I T p o r
derechos
de inscripción.
Consultoría
ciedades manifiesta que estamos ante
una sociedad anónima abierta cuando se
cumpla una o más de las siguientes condiciones:
a. Haya realizado oferta pública
primaria de acciones u obligaciones convertibles
en acciones; b. Tenga más de
setecientos cincuenta accionistas; c. Más
del 30% de su capital pertenezca a 175
o más accionistas, sin considerar dentro
de este número aquellos accionistas cuya
tenencia accionaria individual no alcance
al dos por mil del capital o exceda del 5%
del capital; d. Se constituya como tal; o e.
Todos los accionistas con derecho a voto
aprueban por unanimidad la adaptación
a dicho régimen.
De lo dicho, podemos señalar que el
registrador actúo en forma correcta, ya
que las características de la sociedad
anónima cuya solicitud de inscripción se
solicite, no reúna los requisitos legalmente
establecidos.
Memodatos
REQUISITOS DE LA ESCRITURA PÚ-
BLICA PARA AUMENTO DE CAPITAL
Los requisitos para la inscripción de
modificaciones del estatuto social (en
la escritura pública) son: (i) Se debe
señalar el acta de la junta general que
contenga el acuerdo de modificación,
con la indicación de los artículos que se
modifican, derogan o sustituyen y el texto
de los artículos sustitutorios o adicionales;
(ii) En caso que la modificación la
acuerde el directorio, el acta de la sesión
de directorio que satisfaga los requisitos
indicados anteriormente; y el acta de la
junta de accionistas que delega en el
directorio la facultad de modificar, derogar,
sustituir o agregar determinados
artículos del estatuto social; y, (iii) Si en
caso la decisión la adopta el gerente
general, tal decisión debe expresarse
en la escritura pública.
Artículo 61° del Reglamento del
Registro de Sociedades
ASIENTO DE INSCRIPCIÓN RELATI-
VOS A LA GERENCIA
Para efectos del acto relacionado a la
inscripción del cargo de gerente, en el
asiento de inscripción de la respectiva
partida registral, debe constar cuando
así aparezca del título, que la sociedad
tiene más de un gerente general; la
designación de los diferentes gerentes
previstos en el estatuto, o de los gerentes
designados por el directorio o, en su
caso por la junta general de accionistas;
la duración del cargo de los gerentes; y,
si los nombramientos de cualquiera de
los gerentes constituye condición del
pacto social.
Artículo 60° del Reglamento de Sociedades
Inicio del
Trámite
Aprueba
el trámite
X Diario Registrador
Público
Informativo
Vera Paredes
Resuelve
la apelación
Tribunal
Fiscal