Año I - Número III - Diciembre 2005 - Facultad de Derecho ...

Revista electrónica de Teoría y Práctica de la Elaboración de Normas Jurídicas ©
Sobre las causas de la inefectividad del derecho
social; el caso argentino 29
1. El contexto institucional, regional y cultural
Maestría en Teoría y Práctica de la Elaboración de Normas Jurídicas
Departamento de Posgrado - Facultad de Derecho - Universidad de Buenos Aires
Maestría: ceenj@derecho.uba.ar URL: www.derecho.uba.ar/revistaceenj/
Adrián Goldín
El enfoque del tema de la efectividad del derecho del trabajo y de la seguridad
social 30 desde la Argentina exige tener en cuenta una triple aproximación contextual: a. el
derrotero más reciente del derecho social como categoría histórica; b. una cierta tradición
latinoamericana que le caracteriza y c. un fenómeno cultural específicamente argentino.
Desde una perspectiva que trasciende límites regionales y, con matices e
intensidades diversas parece tener dimensión universal, es necesario, en primer lugar,
considerar el fenómeno de un cierto debilitamiento del derecho social, que admite tres
aproximaciones:
i. Debilitamiento normativo, producto de las demandas de flexibilidad laboral,
desregulación, reducción de la intensidad de la protección. En pocas palabras, una situación
de pérdida de recursos de protección.
ii. Debilitamiento subjetivo, derivado de fenómenos como el de la informalidad
creciente, la desintegración vertical de las empresas y las tendencia de descentralización
productiva, fraude evasivo y diversas manifestaciones de la denominada “huida del derecho
del trabajo” 31 , políticas públicas que admiten el tratamiento de trabajadores dependientes
como si no lo fueran (i.e. trabajadores a domicilio, transportistas, aprendices, etc.),
relaciones ambiguas en las que se torna altamente difícil establecer la naturaleza
(dependiente o autónoma) de los vínculos 32 . En pocas palabras, una situación de pérdida de
ámbito personal del derecho social.
iii. Debilitamiento aplicativo, derivación indirecta de los fenómenos evocados en los
apartados anteriores y de la de otros tales como la disminución de la significación política o
limitación de las competencias de los actores políticos que son agentes de aplicación del
ordenamiento de la protección laboral y social (Ministerio de Trabajo, inspección del trabajo,
29 En su versión en francés, este trabajo documenta la presentación del autor en el Séminaire International de droit comparé du
travail, des relations profesionnelles et de la sécurité sociale, organizado por la Université Montesquieu, Bordeaux IV en
Bordeaux, Francia, del 4 al 15 de Julio de 2005, juntamente con los departamentos y centros de investigación europeos de las
universidades de Bruselas, Francfort, Hull, Lisboa y Lodz. El tema del seminario fue “La efectividad del Derecho Social: ¿bajo
qué condiciones?”
30 La efectividad, sostuvo Antoine Jeammaud en su presentación en el mismo seminario, “...es una relación cuantitativa de
conformidad de los datos del mundo social (situaación de personas o de cosas, relaciones sociales, conductas, operaciones de
los actores, etc) a los modelos que constituyen las reglas que componen el sistema de derecho considerado o, en el caso de
una regla jurídica particular, de conformidad de las situaciones empíricas a las cuales ella es aplicable, al modelo que ella
instituye. En un sentido derivado del precedente – continúa Jeammaud – es la calidad de un sistema de derecho o de una regla
que pertenece a ese sistema que se beneficia de un grado elevado de conformidad de los estados del mundo social que le toca
regir”.
31 Cfr, Rodríguez Piñero, Miguel “La huida del derecho del trabajo” en Relaciones laborales, Madrid, 1992-1 pág. 85
32 Por toda la extensísima y muy reciente bibliografía sobre este tema, ver el enfoque descriptivo en el informe V (1) de la
Oficina Internacional del Trabajo para la 95ª reunión de 2006, OIT, Ginebra 2005.
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