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quadro decisorio, ricorra il reato contestato 49 ; resta comunque inibito al giudice della cautela l’apprezzamento in concreto del merito dell’accusa: una volta costituito il vincolo cautelare, nel procedimento incidentale non è consentito dichiarare l’inefficacia della misura in base a decisioni vertenti sul merito dell’imputazione o sull’esistenza di cause sopravenute di non punibilità 50 . La limitazione cronologica all’esercizio della cautela conservativa al solo processo di merito 51 ha indotto anche molti interpreti a individuare il fumus boni juris – presupposto ineludibile per l’emissione di qualsiasi provvedimento cautelare – nei medesimi elementi richiesti per l’elevazione dell’imputazione 52 , sostanzialmente sancendone la prescindibilità 53 . 49 F. FIORENTIN, Il sequestro conservativo, in F. Fiorentin e C. Santoriello, Le misure cautelari reali, cit., p. 74. 50 F. FIORENTIN, Il sequestro conservativo, in F. Fiorentin e C. Santoriello, Le misure cautelari reali, cit., p. 76, che richiama Cass. pen., sez. un., 13 dicembre 2000, Poggio Longostrevi, in Giur. it., 2002, II, p. 1697 e Id., sez. II, 15 novembre 1999, Coppola, ined. 51 Con esclusione dunque del giudizio di cassazione: v. E. SELVAGGI, sub art. 316, in Commento al nuovo codice di procedura penale, coordinato da M. Chiavario, Torino, 1990, p. 341; è esclusa altresì la fase delle indagini preliminari, proprio perché l’emissione del sequestro coinvolge un’indagine sugli elementi del fumus boni juris e del periculum in mora; così, Cass. pen., sez. V, 12 novembre 1991, Del Pizzo, in Giust. pen., 1992, III, c. 306. 52 E. SELVAGGI, sub art. 316, in Commento al nuovo codice di procedura penale, cit., p. 341. 53 N. GALANTINI, sub art. 316, in Commentario del nuovo codice di procedura penale, III, parte seconda, Milano, 1990, p. 247. 25
Peraltro, in dottrina non è pacificamente ammesso che la sola pendenza del processo penale e l’avvenuta contestazione dell’imputazione possano integrare il requisito del fumus boni juris, in quanto una soluzione siffatta appare elusiva dell’obbligo di motivazione sulla probabilità del verificarsi della situazione creditoria, che si intende cautelare, la quale, benché implicata dall’eventuale emissione del decreto che dispone il giudizio, è ineludibile elemento della struttura del tessuto argomentativo di un provvedimento, che altrimenti non sfuggirebbe a censure di arbitrarietà quando l’imputazione non sia stata ancora delibata dal g.u.p. o, situazione che apparirebbe ancora più incredibile, quando la stessa sia già stata smentita da una sentenza di proscioglimento o di non luogo a procedere, poi impugnata. 54 Correttamente, dunque, si auspica una modulazione della motivazione sulle ragioni del fumus boni juris in consonanza allo stato, al grado ed agli sviluppi del processo di merito, in ogni caso, tenendo ferma la necessità che quella si ricolleghi concretamente agli elementi già acquisiti al momento della pronuncia 55 . Quanto al periculum in mora, l’art. 316 c.p.p. fa riferimento alla «fondata ragione [di ritenere] che manchino o si disperdano» le garanzie per il pagamento della pena pecuniaria, delle spese di procedimento e di ogni altra somma dovuta all’erario dello Stato (comma 1) ovvero quelle delle 54 R. ADORNO, Il riesame delle misure cautelari reali, Milano, 2004, p. 361 s. 55 R. ADORNO, Il riesame delle misure cautelari reali, cit., p. 363. 26
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