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1° 1° febbraio 2010 Indice 1. Premessa 2. Il requisito di onorabilità 3. Il requisito di professionalità 4. Professionalità e composizione dell’OdV, nel rispetto di indipendenza e continuità d’azione 5. Le indicazioni della prassi circa la composizione dell’OdV 6. Indipendenza, durata dell’incarico e possibilità di revoca dell’OdV 7. Indipendenza e compenso da riconoscere all’OdV 7.1. I professionisti esterni 7.2. Il compenso da corrispondere ad amministratori indipendenti e sindaci che ricoprono il ruolo di componente dell’OdV 7.3. Il compenso da corrispondere ai dipendenti 8. Autonomia e budget dell’OdV - 2 -
1° 1° febbraio 2010 1. Premessa L’art. 6 del D.Lgs. 231/2001 (in seguito, il “Decreto”) prevede, quale requisito di efficacia del modello di organizzazione, gestione e controllo adottato a fini di prevenzione dei reati (in seguito, il “Modello”), che l’Ente non risponde se prova che “il compito di vigilare sul funzionamento e l’osservanza dei modelli e curare il loro aggiornamento è stato affidato ad un organismo dell’ente dotato di autonomi poteri di iniziativa e controllo” [comma 1, lett. b)] e che non si sia verificata “omessa o insufficiente vigilanza da parte dell’organismo” de quo [comma 1, lett. d)]. Il ruolo assegnato all’Organismo di Vigilanza (nel seguito anche “Organismo” o “OdV”) risulta pertanto rilevante ai fini della definizione della portata esimente del Modello; l’inadempimento dei propri compiti da parte dell’OdV (così come, a maggior ragione, la mancata nomina di un OdV a presidio del Modello) potrebbe comportare per l’Ente l’impossibilità di avvalersi dell’esimente prevista dall’art. 6 del Decreto, anche se il Modello risultasse adeguato e completo sotto ogni altro punto di vista. Scopo del presente documento è approfondire i requisiti che norma, prassi e giurisprudenza richiedono per l’OdV affinchè possa efficientemente adempiere ai compiti previste dal Decreto. Per ovvie ragioni di carattere sistematico occorre peraltro, in primo luogo, declinare sia pure in massima sintesi i compiti di • vigilanza sull’osservanza del Modello, • supervisione sul funzionamento del Modello, • attivazione in merito all’aggiornamento del Modello assegnati all’Organismo dalla norma. A tal fine il riferimento ad un benchmark appare indispensabile, attese complessità ed ampiezza dei compiti in parola. La scelta, in tal senso, del c.d. CoSO Report 1 sembra appropriata, in quanto il CoSO Report rappresenta il più diffuso modello di riferimento per l’impostazione, gestione e valutazione del sistema di controllo interno, di cui l’impianto indicato dal Decreto può essere considerato un sottoinsieme, afferente principalmente all’ambito compliance. Come è stato osservato nel Position Paper dell’Associazione Italiana Internal Auditors (AIIA) 2 , “i cinque componenti (…) in cui si articola il modello di controllo interno proposto dal CoSO sono, di fatto, ripresi nei modelli proposti dalle FSG (Federal Sentencing Guide- 1 Nel 1992 il CoSO (Committee of Sponsoring Organizations of the Treadway Commission) pubblicava un documento denominato Internal Control – Integrated Framework, conosciuto come CoSO Report, nel quale venivano definiti i componenti base e le linee guida dei sistemi di controllo interno. Lo stesso organismo ne ha pubblicato nel 2004 una versione evoluta, pubblicata in Italia come CoSO, ERM – Enterprise Risk Management: modello di riferimento e alcune tecniche applicative, Il Sole 24Ore 2006, 2 ASSOCIAZIONE ITALIANA INTERNAL AUDITORS, Position paper D.Lgs. 231/2001, responsabilità amministrativa delle società; modelli organizzativi di prevenzione e controllo, 2001, pag. 31 e ss. - 3 -
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