Sammendrag av Gilde og Prior sitt tilsvar - Nortura

SAMMENDRAG AV GILDE OG PRIORS TILSVAR1.1 Ingen vesentlig begrensning av konkurransenKonkurranseloven § 16 krever for det første at fusjonen må føre til eller forsterke envesentlig begrensning av konkurransen. Etter Partenes oppfatning er ikke detteprimære inngrepsvilkåret oppfylt.Partene har tidligere anført at Gilde NK og Prior ikke har overlappende virksomhet inoen markeder, og at dette underbygges både av Konkurransetilsynets tidligerepraksis og av omfattende praksis fra EU-Kommisjonen. I varselet slutter tilsynet seglangt på vei til Partenes oppfatning om at Gilde NK og Prior opererer i separateproduktmarkeder. Konkurransetilsynet finner det ikke nødvendig å definere deenkelte markeder innen bearbeidede kjøtt- og fjørfebaserte produkter, men det gis ivarselet sterke indikasjoner på at foredlede produkter fra de ulike kjøttslag utgjørseparate markeder. Tilsynet har blant annet utført økonometriske studier (SSNIPtest)som ikke kan påvise tilstrekkelig grad av substitusjon.Ettersom Partene ikke har overlappende virksomhet, har ikke Konkurransetilsynetkunnet vise til den alminnelige begrunnelsen om at markedskonsentrasjonen økessom en følge av fusjon mellom konkurrenter. Konkurransetilsynets har i stedetbygget sitt varsel utelukkende på den usedvanlige og overraskende begrunnelsen omat fusjonen fører til bortfall av Gilde NK som potensiell konkurrent i fjørfemarkedet,og at fusjonen således vil forsterke en vesentlig begrensning av konkurransen.I kap 3 nedenfor vil Partene imøtegå denne påstanden, blant annet på grunnlag avfølgende momenter: Konkurransetilsynets redegjørelse for utgangspunktene for denkonkurranserettslige analysen er upresis og ufullstendig, med denkonsekvens at tilsynet legger en uriktig forståelse rettsreglene til grunn forsin vurdering. Av vår gjennomgang av relevant juss nedenfor følger det atKonkurransetilsynet for å kunne gripe inn må sannsynliggjøre både (i) atGilde NK er en potensiell konkurrent til Prior i dag, og (ii) at bortfallet av eteventuelt slikt potensielt konkurransetrykk på grunn av fusjonen vilforsterke Priors markedsmakt i forhold til aktuelle konkurrenter.Det er utenkelig at Gilde NK - på egenhånd - i overskuelig fremtid villeetablert seg i fjørfemarkedet på en slik måte at Gilde NK ville blitt eneffektiv konkurrent i dette markedet. De dokumentene som Konkurransetilsynetviser til i varselet kan ikke tas til inntekt for at Gilde NK villeetablert seg i fjørfemarkedet dersom selskapet ikke hadde fusjonert medPrior. Tvert i mot trekker de i retning av en motsatt konklusjon, samtidigsom det er en rekke sentrale forhold av blant annet historisk, kulturell ogsamvirkepolitisk karakter som taler i mot en slik etablering.Det er heller ingenting som tyder på at Gilde NK i bransjen anses som enpotensiell aktør i fjørfemarkedet. Det vises for det første til de

høringsuttalelser som Konkurransetilsynet selv har innhentet fra aktører ogorganisasjoner i bransjen. Verken Priors konkurrenter, Priors kunder, ellerandre peker på at Gilde NK er en potensiell konkurrent i fjørfemarkedet.Videre vises det til den fullstendige meldingen om foretakssammenslutningenmellom Cardinal Foods AS og Den Stolte Hane AS fra desember2005. Selv om partene i den sammenslutningen hadde alle insentiver til åoppgi Gilde NK som potensiell konkurrent i fjørfemarkedet, er ikke GildeNK nevnt i meldingen. Det er derfor ingen holdepunkter for at Gilde NKutøver noen disiplinerende effekt på tilpasningen i markedene forfjørfeprodukter i Norge.En viktig premiss for Konkurransetilsynets varslede inngrep er atkonkurransen i fjørfemarkedet er vesentlig begrenset allerede før fusjonen.Partene avviser at dette er tilfelle. Nedenfor vil vi blant annet vise til atPriors konkurrenter, særlig Cardinal Foods, har store muligheter til åkonkurrere med Prior. Det gjøres i denne sammenheng særlig oppmerksompå at Priors markedsandel i markedet for hel kylling for foredling og salghar falt radikalt, fra ca 70 % i 2004 til ca 61 % i 2005 og til prognostisert ca57 % i 2006. Dette er nye opplysninger som Konkurransetilsynet ikke harvurdert. Videre har Priors kunder, særlig dagligvarekjedene, betydeliginnkjøpsmakt. Endelig anføres at nye rammebetingelser gir økt importkonkurranse.Dette er en følge av at Norge, blant annet gjennom EØSavtalenog ved ny WTO-avtale, allerede har påtatt seg internasjonaleforpliktelser som vil gi økt import av fjørfeprodukter i tiden fremover.Konkurransetilsynet legger videre til grunn at Gilde NK trolig er den enesteaktøren som har den nødvendige totale styrke til å etablere seg på fjørfemarkedeti dag. Dette er ikke korrekt. Det er en rekke andre aktuelle ogminst like sannsynlige potensielle konkurrenter som utøver en potensiellkonkurranse i forhold til Prior. Dette punktet er ikke tilstrekkelig utredet ogvurdert av Konkurransetilsynet.Konkurransetilsynet legger i varselet til grunn at konkurransen i”fjørfemarkedet” allerede før fusjonen er vesentlig begrenset. Dette tilsier itilfelle at handlingsrommet for utøvelse av markedsmakt er lite. Medbakgrunn i dette vil det subsidiært bli anført at bortfallet av Gilde NK somangivelig potensiell aktør i fjørfemarkedet under ingen omstendighetpåvirker Priors mulighet til å utøve markedsmakt. Konkurransetilsynet harikke i sitt varsel om inngrep vist på hvilken måte dette bortfallet har slikevirkninger.1.2 Dokumenterte fusjonsspesifikke og relevante samfunnsøkonomiske effektivitetsgevinsteroverstiger uansett et eventuelt samfunnsøkonomisk tapKonkurranseloven § 16 krever for det annet at en eventuell konkurransebegrensningmå være i strid med lovens formål om effektiv bruk av samfunnets ressurser. Partenemener at heller ikke dette sekundære inngrepsvilkåret er oppfylt. Fusjonen medførerfusjonsspesifikke og relevante samfunnsøkonomiske effektivitetsgevinster som langtoverstiger det maksimalt tenkelige samfunnsøkonomiske tapet som en

konkurransebegrensning i de norske markedene for fjørfeprodukter eventuelt kanmedføre.Konkurransetilsynet anfører at bortfallet av Gilde NK som potensiellkonkurrent i fjørfemarkedet leder til et samfunnsøkonomisk tap. Tilsynethar imidlertid ikke foretatt noen beregninger av dette tapet. Partene er somnevnt av den oppfatning at fusjonen ikke begrenser konkurransen og såledesikke fører til noe samfunnsøkonomisk tap. I mangel av beregninger fraKonkurransetilsynets side, har Partene likevel engasjert ECON Analyse forå beregne det samfunnsøkonomiske tapet på grunnlag av dekonkurransebegrensninger som tilsynet anfører, jf kap 4 nedenfor. Disseberegningene viser at et samfunnsøkonomisk tap Konkurransetilsynet selvmener kan oppstå som følge av en konkurransebegrensning i de norskemarkedene for fjørfeprodukter, under enhver omstendighet vil være lavereenn de dokumenterte effektivitetsgevinstene.Konkurransetilsynet hevder videre at kostnadsbesparelsene ved fusjonen erav svært begrenset omfang. I kap 5 nedenfor utdyper og presiserer Partenede tidligere fremsatte anførslene om at fusjonen vil medføre fusjonsspesifikkesamfunnsøkonomiske effektivitetsgevinster på inntil 130millioner kroner pr år. Det fremlegges ny dokumentasjon som understøtterdisse anførslene. Disse beregningene er svært nøkterne sammenliknet medgevinster som Konkurransetilsynet har akseptert i andre fusjonssaker, f.eksved fusjonen mellom DnB og Gjensidige NOR.Selv ved en worst case-beregning av det samfunnsøkonomiske tapet somKonkurransetilsynet mener vil inntreffe som følge av fusjonen, vil desamfunnsøkonomiske gevinstene således langt overstige tapet. Fusjonen vilsåledes under enhver omstendighet innebære betydelige netto besparelser,som vil komme forbrukerne til gode.1.3 Fusjonen mellom Gilde NK og Prior er i samsvar med forbrukernes interesserFusjonen mellom Gilde NK og Prior er i samsvar med konkurranselovens krav om åta særlig hensyn til forbrukernes interesser. Forbrukernes interesser handler om etmangfoldig utvalg, kvalitet (forstått både som trygghet og som spiseopplevelse), prisog et likeverdig tilbud til forbrukere over hele landet.Både i et kortsiktig og i et langsiktig konkurranseperspektiv vil fusjonen tjeneforbrukerinteressene:• Mangfold: Pr i dag har Gilde NK ca 2.000 produkter i handelen, mens Priorhar 359 produkter i handelen. Gilde NK lanserer mellom 50 og 100 nyeprodukter hvert år, mens Prior lanserer mellom 30 og 50 nye produkterårlig. En fusjon mellom Gilde NK og Prior vil bidra til å sikre en forsterketsatsing på produktutvikling i konkurranse om forbrukerne. Dette vil gi etbedre produktutvalg til fordel for forbrukerne.

• Kvalitet: Gjennom samordning av rutiner og kvalitetssystemer vil foretakssammenslutningengi økte satsningsmuligheter for høy kvalitet og trygg mati hele verdikjeden. Innovasjon og produktutvikling vil bli samordnet med deressurser og den kompetanse som Gilde NK og Prior hver for seg disponereri dag. Dette kommer forbrukerne til gode ved et bredere utvalg av trygge,norskproduserte matvarer.• Pris: Effektiviseringsgevinsten ved en fusjon mellom Gilde NK og Prior vilkomme forbrukerne til gode både på kort sikt og på lang sikt gjennomprisutviklingen.• Likeverdig tilbud over hele landet: Det er en klar sammenheng mellomlandbrukspolitikken (med krav om variert bruksstruktur i primærleddet overhele landet), samvirkeselskapene og et likeverdig tilbud til forbrukerne overhele landet. Forbrukerne definerer sine interesser klart, og i følgendeprioriterte rekkefølge: Norsk mat, nær mat, trygghet, spiseopplevelse,delikat mat og pris.I et langsiktig konkurranseperspektiv vil disse forbrukerinteressene bli sterktutfordret. WTO-forhandlingene vil trolig gå mot løsning om ikke så lengeog vil – sammen med forhandlinger i henhold til EØS-avtalens artikkel 19 –føre til et mer liberalt handelsregime med økt import av utenlandskeprodukter. I et slikt mer liberalt regime er det stor sannsynlighet for økendeetablering av multinasjonale matselskaper i Norge. I mange andre landdominerer allerede slike multinasjonale selskaper matmarkedet, til skadefor den nasjonale matproduksjonen, landbrukspolitikkens forutsetninger ogforbrukernes preferanser.Gilde/Prior-fusjonen må også sees i et slikt langsiktig og bredtforbruker- og konkurranseperspektiv, som sikrer kvalitet, mangfold,trygghet og fornuftige priser – og et likeverdig tilbud over hele landet, ogsom motvirker en utvikling i strid med forbrukernes interesser.1.4 Fusjonen sikrer ivaretakelsen av viktige samfunnsoppgaverGilde NK og Prior har som markedsregulatorer i henhold til Jordbruksforhandlingeneog vedtak i Stortinget forpliktet seg til å ta ansvaret for markedsreguleringen på sinerespektive produkter. Dette som et ledd i gjennomføringen av Jordbruksavtalen ogforutsetningene i den av Stortinget vedtatte landbrukspolitikk. Fusjonen vil gi bedreforutsetninger for å løse disse viktige samfunnsmessige og næringspolitiskeoppgavene på en bedre måte.