Der Rechtsanwalt im weiteren erstinstanzlichen Verfahren

Der Rechtsanwalt im weiteren erstinstanzlichen Verfahren 

Handout 

RiOLG Dr. Karsten Schmidt 

Stand: 1. August 2013 

___________________________________________________________________ 

Inhaltsverzeichnis 

A. Einleitung ........................................................................................................ - 4 - 

B. Der Verhandlungstermin ................................................................................. - 4 - 

I. Überblick .......................................................................................................... - 4 - 

1. Früher erster Termin, § 275 ZPO ................................................................ - 4 - 

a) Begrifflichkeit ........................................................................................... - 4 - 

b) Zweck ...................................................................................................... - 4 - 

2. Schriftliches Vorverfahren ........................................................................... - 5 - 

a) Begrifflichkeit ........................................................................................... - 5 - 

b) Zweck ...................................................................................................... - 5 - 

3. Zweckmäßigkeitserwägungen hinsichtlich der Wahl der Verfahrensart ....... - 5 - 

4. Verhältnis zur Güteverhandlung .................................................................. - 6 - 

II. Ablauf der mündlichen Verhandlung ............................................................... - 7 - 

III. Der Rechtsanwalt in der mündlichen Verhandlung ........................................ - 7 - 

1. Protokoll ...................................................................................................... - 7 - 

a. Zeugenaussagen ..................................................................................... - 7 - 

b. Hinweise .................................................................................................. - 8 - 

c. Erhebung von Verfahrensrügen ............................................................... - 8 - 

2. Neuer Sachvortrag ...................................................................................... - 8 - 

C. Beweis- und Beweiswürdigung ....................................................................... - 9 - 

I. Beweiserheblichkeit ......................................................................................... - 9 - 

II. Strengbeweis - Freibeweis ............................................................................ - 10 - 

III. Hauptbeweis, Gegenbeweis, Beweis des Gegenteils .................................. - 10 - 

IV. Die Beweislast ............................................................................................. - 12 - 

1. Begriff ........................................................................................................ - 12 - 

a. Darlegungslast: ...................................................................................... - 12 - 

b. Formelle Beweislast/Beweisführungslast/subjektive Beweislast ............ - 12 - 

c. Materielle Beweislast/Feststellungslast/objektive Beweislast ................. - 13 - 

2. Gesetzliche Regeln und Vermutungen ...................................................... - 13 - 

3. Beweislast und negative Feststellungsklage ............................................. - 14 - 

4. Beweislast für negative Tatsachen ............................................................ - 14 - 

5. Beweisvereitelung ..................................................................................... - 15 - 

V. Beweiserleichterungen ................................................................................. - 16 - 

1. Überblick ................................................................................................... - 16 - 

2. Offenkundige Tatsachen ........................................................................... - 16 - 

3. Gesetzliche Vermutungen ......................................................................... - 16 - 

4. Vermutungen im Arzthaftungsrecht ........................................................... - 18 - 

5. Indizienbeweis ........................................................................................... - 19 - 

a. Begriff .................................................................................................... - 19 - 

b. Brauchbarkeit der Indizien ..................................................................... - 19 -

Der RA im weiteren erstinstanzlichen Verfahren - Handout 

- 2 - 

c. Beweislast .............................................................................................. - 19 - 

6. Prima facie-Beweis/Anscheinsbeweis ....................................................... - 21 - 

7. Die Schadensschätzung, § 287 ZPO ......................................................... - 23 - 

8. Die Glaubhaftmachung .............................................................................. - 25 - 

VI. Die Beweismittel .......................................................................................... - 26 - 

1. Der Zeuge ................................................................................................. - 26 - 

a. Aufgabe ................................................................................................. - 26 - 

b. Das Beweisangebot ............................................................................... - 26 - 

aa. Benennung der Person .................................................................... - 26 - 

bb. Mitteilung der zu beweisenden Tatsache ......................................... - 26 - 

c. Abgrenzung: Zeugenbeweis - Parteivernehmung .................................. - 27 - 

d. Die Vernehmung des Zeugen ................................................................ - 27 - 

aa. Allgemeines ...................................................................................... - 27 - 

bb. Ablauf ............................................................................................... - 28 - 

2. Der Sachverständigenbeweis .................................................................... - 29 - 

a. Abgrenzung zum Zeugen ....................................................................... - 29 - 

b. Das Beweisangebot ............................................................................... - 29 - 

c. Beweisbedürftigkeit ................................................................................ - 29 - 

d. Grundlage der Begutachtung ................................................................. - 29 - 

e. Weitere Verfahrensfragen ...................................................................... - 30 - 

3. Der Augenschein, §§ 371 ff. ZPO .............................................................. - 31 - 

a. Funktion ................................................................................................. - 31 - 

b. Beweisangebot ...................................................................................... - 31 - 

4. Der Urkundsbeweis ................................................................................... - 32 - 

a. Arten von Urkunden ............................................................................... - 32 - 

b. Beweiskraft ............................................................................................ - 32 - 

aa. echte Urkunde .................................................................................. - 32 - 

bb. Öffentliche Urkunden ........................................................................ - 32 - 

cc. Private Urkunden .............................................................................. - 33 - 

dd. materielle Beweiskraft ...................................................................... - 33 - 

c. Der Beweisantrag ................................................................................... - 35 - 

d. Verwertung von Beiakten ....................................................................... - 35 - 

5. Die Parteivernehmung, §§ 445 ff. ZPO ...................................................... - 36 - 

a. Zweck .................................................................................................... - 36 - 

b. Grundlagen der Parteivernehmung ........................................................ - 36 - 

aa. Vernehmung des Gegners, § 445 ZPO ............................................ - 36 - 

bb. § 447 ZPO ........................................................................................ - 36 - 

cc. Parteivernehmung von Amts wegen, § 448 ZPO .............................. - 36 - 

6. Amtliche Auskünfte .................................................................................... - 36 - 

7. Glaubhaftmachung, § 294 ZPO ................................................................. - 37 - 

8. Exkurs: Das selbständige Beweisverfahren, §§ 485 ff. ZPO ..................... - 37 - 

VII. Der Beweisbeschluss ................................................................................. - 38 - 

VIII. Die Beweiswürdigung ................................................................................ - 41 - 

1. Allgemeines ............................................................................................... - 41 - 

2. Beweismaß ................................................................................................ - 41 - 

3. Freie Beweiswürdigung und gesetzliche Beweisregeln ............................. - 42 - 

4. Freie Beweiswürdigung und außerrechtliche Bindung ............................... - 42 - 

5. Beweisstoff ................................................................................................ - 43 - 

6. Bestandteile der Beweiswürdigung............................................................ - 43 - 

IX. Zusammenfassung: Beweisfragen im Zivilurteil ........................................... - 45 - 

D. Die Klagerücknahme .................................................................................... - 47 -


- 3 - 

I. Die gesetzliche Regelung .......................................................................... - 47 - 

II. Folgen der Klagerücknahme ...................................................................... - 47 - 

III. Die teilweise Klagerücknahme im Urteil ................................................. - 48 - 

IV. Anwaltstaktische Überlegungen ............................................................. - 49 - 

V. Klagerücknahme nach Versäumnisurteil .................................................... - 49 - 

E. Die Erledigung des Rechtsstreits .................................................................. - 50 - 

I. Allgemeines und Literatur .............................................................................. - 50 - 

II. Einleitung ................................................................................................... - 50 - 

1. Begrifflichkeiten ...................................................................................... - 50 - 

2. Erforderlichkeit des Rechtsinstituts der Erledigung ................................ - 50 - 

III. Die übereinstimmende komplette Erledigungserklärung .............................. - 51 - 

1. Allgemeines ............................................................................................... - 51 - 

2. Wirkung ..................................................................................................... - 51 - 

3. Rechtsnatur ............................................................................................... - 51 - 

4. Voraussetzungen....................................................................................... - 51 - 

5. Beschluss nach § 91a ZPO ....................................................................... - 53 - 

IV. Die übereinstimmende teilweise Erledigungserklärung ............................... - 57 - 

1. Beispiel ...................................................................................................... - 57 - 

2. Aufbau der Entscheidung .......................................................................... - 57 - 

V. Die einseitige Erledigungserklärung des Klägers ......................................... - 60 - 

1. Allgemeines ............................................................................................ - 60 - 

2. Einseitige Erledigungserklärung als Klageänderung .............................. - 60 - 

3. Das erledigende Ereignis .......................................................................... - 61 - 

a. Begriff .................................................................................................... - 61 - 

b. Beispiele ................................................................................................ - 61 - 

4. Der Streitwert nach einseitiger Erledigungserklärung ................................ - 61 - 

5. Der maßgebende Zeitpunkt für die Hauptsacheerledigung ....................... - 61 - 

6. Die Rechtskraft .......................................................................................... - 62 - 

7. Darstellung der vollständigen einseitigen Erledigungserklärung im Urteil . - 62 - 

VI. Die teilweise einseitige Erledigungserklärung .............................................. - 64 - 

VII. Die „Erledigung“ vor Rechtshängigkeit ....................................................... - 66 - 

F. Parteiänderungen ......................................................................................... - 67 - 

I. Parteiwechsel ................................................................................................. - 67 - 

1. Gesetzliche Regelungen ........................................................................... - 67 - 

2. Gewillkürter Parteiwechsel ........................................................................ - 67 - 

a. Wechsel auf Klägerseite ........................................................................ - 67 - 

b. Wechsel auf Beklagtenseite ................................................................... - 68 - 

c. Behandlung des Parteiwechsels im Urteil .............................................. - 68 - 

II. Parteierweiterung .......................................................................................... - 70 - 

Anhang: Rubrumsberichtigung .......................................................................... - 70 -


- 4 - 

A. Einleitung 

Anhand einiger praxis- und examensrelevanter prozessualer Themenstellungen, die 

auf den Rechtsanwalt im weiteren erstinstanzlichen Verfahren zukommen, werden 

die damit verbundenen Probleme behandelt. Neben der Vermittlung des nötigen 

prozessualen Wissens wird stets auf die Umsetzung in der Klausur eingegangen. 

B. Der Verhandlungstermin 

I. Überblick 

§ 272 Abs. 1 ZPO: 

Erledigung des 

Rechtsstreits in umfassend 

vorbereiteten Haupttermin 

§ 275 ZPO: 

Früher erster Termin 

§ 276 ZPO: 

schriftliches 

Vorverfahren 

Haupttermin 

Die Wahl der Verfahrensart ist eine nicht überprüfbare richterliche 

Ermessensentscheidung, BGHZ 86, 31 

1. Früher erster Termin, § 275 ZPO 

a) Begrifflichkeit 

- vollwertiger Termin – es müssen keine weiteren folgen 

b) Zweck 

- schnelle Erledigung (Vergleich, Anerkenntnis, Klagerücknahme)


- 5 - 

2. Schriftliches Vorverfahren 

a) Begrifflichkeit 

- § 276 Abs. 1 ZPO: 2 Wochen Verteidigungsanzeige 

Mindestens zwei weitere Wochen zur Klageerwiderung 

- weiterer Ablauf? 

(1.) Es geht keine Verteidigungsanzeige (§ 276 I, 1 ZPO) ein: 

(2.) Es geht eine Verteidigungsanzeige aber keine Klageerwiderung (§ 

276 I, 2 ZPO) ein: 

(3.) Es gehen sowohl Verteidigungsanzeige, als auch Klageerwiderung 

ein: 

b) Zweck 

- filtern der streitigen und entscheidungserheblichen Tatsachen 

- ggf. Beweisbeschluss nach § 358a ZPO 

- Erwartung eines VU 

3. Zweckmäßigkeitserwägungen hinsichtlich der Wahl der Verfahrensart 

Früher erster Termin 

→ bloße Rechtsfragen 

→ Eilbedürftigkeit (z.B. 

Wettbewerbssachen) 

→ absehbare gütliche Einigung, etwa 

wegen der Art des Prozesses 

(Nachbarschafts- oder Erbstreitigkeit) 

oder aus Kostengründen (SV- 

Gutachten) 

Schriftliches Vorverfahren 

→ komplexe Sachverhalte (z.B. 

Arzthaftung, Bausache) 

→ bei haftpflichtversicherten Parteien, da 

Abstimmung mit Versicherung 

erforderlich 

→ absehbare Einholung eines SV- 

Gutachtens (z.B. Verkehrsunfall; 

Kostengründe spielen keine Rolle) 

→ streitige Tatsachen aus Klageschrift 

oder vorprozessualem Schriftwechsel 

ersichtlich 

→ bei AG: nur auf einer Seite ein RA 

→ vorangegangenes PKH-Verfahren (in 

welchem Gegner gehört wurde, § 118 

Abs. 1 ZPO)


- 6 - 

4. Verhältnis zur Güteverhandlung 

Beachte: 

Was ist wenn der Beklagte in der Güteverhandlung nicht erscheint? 

Versäumnisurteil? 

Klausurhinweis: 

Anerkenntnisurteil, § 307 ZPO: ohne Antrag und ohne mündliche Verhandlung


- 7 - 

II. Ablauf der mündlichen Verhandlung 

(s. Elzer, Prüfungswissen ZPO für Rechtsreferendare, S. 466) 

Gegenstand 

1. Aufruf der Sache und Eröffnung der mündlichen 

Verhandlung 

Norm 

§ 220 Abs. 1 ZPO 

2. Feststellung der Anwesenheit § 160 Abs. 1 ZPO 

3. Ggf. Güteverhandlung mit Einführung in Sach- und 

§ 278 Abs. 2 Satz 

Streitstand 

2 ZPO 

4. Ergebnis der Güteverhandlung (Vergleich, 

§ 160 Abs. 3 Nr. 

Widerrufsvergleich, § 278 Abs. 6 ZPO) 

10 ZPO 

5. Bei fehlender oder gescheiterter Güteverhandlung: 

§§ 279 Abs. 1, 137 

Früher erster Termin oder Haupttermin und Stellen der Anträge Abs. 1, 297 ZPO 

6. ggf. jetzt Einführung in den Sach- und Streitstand 

7. Vorträge der Parteien § 137 Abs. 2 ZPO 

§ 136 Abs. 2 ZPO 

8. Erörterungen der Sache; 

§ 137 Abs. 2 ZPO 

ggf. mit Parteianhörung (§§ 139 Abs. 1, 141 Abs. 1 ZPO) § 136 Abs. 2 ZPO 

9. Ggf. nochmals Vergleichsverhandlungen § 278 Abs. 1 ZPO 

10. Ggf. Beweisaufnahme §§ 355 ff. ZPO 

11. Im Anschluss an Beweisaufnahme: erneute Erörterung des § 279 Abs. 3 ZPO, 

Sach- und Streitstandes und des Ergebnisses der 

§ 285 Abs. 1 ZPO 

Beweisaufnahme 

12. Schluss der mündlichen Verhandlung § 136 Abs. 4 ZPO 

13. Verkündung einer Entscheidung § 310 Abs. 1 Satz 

1 ZPO 

III. Der Rechtsanwalt in der mündlichen Verhandlung 

1. Protokoll 

a. Zeugenaussagen 

- § 160 Abs. 3 Nr. 4 ZPO: Im Protokoll festzustellen sind die Aussagen der Zeugen, 

Sachverständigen und vernommenen Parteien 

- § 160 Abs. 4 ZPO: Antragsrecht der Parteien 

Hierauf hat RA hinzuwirken. Warum?


- 8 - 

b. Hinweise 

§ 160 Abs. 2 ZPO: Aufnahme der wesentlichen Vorgänge 

- z.B. § 139 Abs. 4 ZPO: Hinweise – sind aktenkundig zu machen 

- BGH, NJW 2006, S. 60, 62: Da der Hinweis nach § 139 Abs. 4 „nur“ 

aktenkundig zu machen ist, muss er nicht ins Protokoll. Die zunächst 

versehentlich unterbliebene Dokumentation kann auch noch im Tatbestand 

des Urteils nachgeholt werden. 

Hinweis: Um Zweifelsfragen über Inhalt und Umfang des Hinweises 

(und der Frage der versehentlichen Nichtprotokollierung) 

zu entgehen, sollte der RA auf eine entsprechende 

Protokollierung in der mündlichen Verhandlung hinwirken. 

Beachte: Der RA sollte auch darauf achten, dass die der Gegenseite erteilten 

Hinweise protokolliert werden. Warum? 

c. Erhebung von Verfahrensrügen 

Warum ist es so wichtig, dass der Rechtsanwalt darauf hinwirkt, dass 

bestimmte Verfahrensrügen ins Protokoll aufgenommen werden? 

Wichtige Norm: 

Beispiele: 

2. Neuer Sachvortrag 

- ist zu protokollieren – ebenso die Reaktion der Gegenpartei 

- Warum?


- 9 - 

C. Beweis- und Beweiswürdigung 

Allgemeine Literaturhinweise: 

Kaiser, Beweisrecht in der zivilrechtlichen Anwaltsklausur, JA 2004, Seite 640 

Grundsatz: 

ZPO verlangt VOLLBEWEIS, § 286 Abs. 1 ZPO 

I. Beweiserheblichkeit 

Behauptungs- und Beweislast beschränkt sich auf TATSACHEN 

→ iura novit curia 

Ausnahme? 

Beweisbedürftigkeit von Tatsachen: 

1. Tatsache ist streitig 

Tatsache ist (wirksam) bestritten, § 138 Abs. 3 ZPO und der Gegner hat 

diese nicht nach § 288 ZPO eingestanden 

2. Tatsache ist für die Entscheidung erheblich 

3. Tatsache muss im Verfahren berücksichtigt werden 

4. Tatsache ist bisher noch nicht erwiesen worden 

Nicht beweisbedürftig sind: 

1. Offenkundige Tatsachen, § 291 ZPO 

2. Zugestandene Tatsachen 

- ausdrücklich: Geständnis, § 288 ZPO 

- konkludent, da nicht bestritten, § 138 Abs. 3 ZPO 

- bei unzulässigem Bestreiten mit Nichtwissen: es gilt § 138 Abs. 3 ZPO 

3. Tatsachen, die man als wahr unterstellen kann - Erheblichkeit 

4. Tatsachen, deren Beweis vom Gegner vereitelt wird (je nach Wirkung!) 

5. Vermutete Tatsachen, § 292 ZPO 

6. Tatsachen, die aufgrund von Hilfstatsachen feststehen 

7. Tatsachen, die einer Schadensschätzung, § 287 ZPO zugänglich sind 

Beachte aber: die Schätzung ist nur eine Beweiserleichterung!


- 10 - 

II. Strengbeweis - Freibeweis 

Frage: Wie sind die Tatsachen zu beweisen? 

Strengbeweis: 

Freibeweis: 

In drei Fällen möglich: 

III. Hauptbeweis, Gegenbeweis, Beweis des Gegenteils 

Hauptbeweis: 

Gegenbeweis: 

Beweis des Gegenteils: 

Hauptbeweis soll Gericht überzeugen! 

Gegenbeweis soll nichts beweisen, sondern nur den Hauptbeweis verhindern, d.h. 

er muss im Richter „Zweifel säen“.


- 11 - 

Beispiel: 

K fordert von B die Zahlung eines Kaufpreises für ein Pferd. B bestreitet den 

Kauf. Er habe das Pferd nur in Kommission genommen, einen Käufer aber 

nicht gefunden. 

1. Alt.: 

K bietet Zeugenbeweis an. Z bestätigt die Angaben des K und ist persönlich 

glaubwürdig. 

→ FOLGE: 

2. Alt.: 

Benennt auch B einen Zeugen und bestätigt dieser die Version des B 

→ FOLGE:


- 12 - 

IV. Die Beweislast 

1. Begriff 

Allgemein: 

- Es wird von Beweislast nicht von Beweispflicht gesprochen 

- Folge ist keine Ersatzpflicht dem Gegenüber, sondern ein Verlieren des 

Prozesses 

- eine Art Obliegenheit 

a. Darlegungslast: 

Frage: Wer muss die Tatsache im Prozess vortragen? 

→ 

Kläger: 

→ 

Beklagter: 

b. Formelle Beweislast/Beweisführungslast/subjektive Beweislast 

Frage: Wer muss die Tatsache beweisen? 

→ 

Grundsatz: 

Kläger: 

Beklagter: 

→ 

→ 

→ 

Falsch ist es zu sagen: Jede Partei muss ihre Behauptungen beweisen 

← BL richtet sich nicht danach, was jemand behauptet, sondern was 

jemand behaupten muss, wenn er das Recht auf seiner Seite haben will 

BL richtet sich nach materiellem Recht; auf die Stellung im Prozess kommt es 

nicht an 

Wer die (formelle) Beweislast hat, trägt auch die Darlegungslast


- 13 - 

c. Materielle Beweislast/Feststellungslast/objektive Beweislast 

Frage: Wer trägt das Risiko der Nichterweislichkeit, d.h. zu wessen Nachteil 

geht ein non-liquet? 

2. Gesetzliche Regeln und Vermutungen 

Welche Partei die Beweislast für das Vorliegen für sie günstiger Umstände trägt, ist 

in vielen Normen geregelt: 

In der Regel keine offene Formulierung im Gesetz. Erst aus Aufbau und 

Formulierung des Tatbestandes ergibt sich die Beweislastregelung. 

Beispiele: 

- 

- 

- 

- 

- 

Vermutungen – Beweislastumkehr: 

- 

- 

- 

Beispiele: 1 

1.) Rabatt/Skonto 

K verlangt von B den Restkaufpreis für ein Fahrzeug. B hat eine Zahlung geleistet. 

Streitig ist, ob dem B Rabatt und Skonto gewährt wurde. B behauptet dies – daher 

sei seine Zahlung umfassend und es bestehe kein Zahlungsanspruch mehr. 

Beide Parteien bieten Zeugenbeweis an. Die Zeugen widersprechen sich. 

2.) Vertreterhandeln 

K verklagt B auf Rückzahlung eines Darlehns. B wendet ein, den Darlehnsvertrag 

nicht im eigenen Namen, sondern als Geschäftsführer der A-GmbH – die mittlerweile 

vermögenslos geworden ist – geschlossen zu haben. Es gibt keine Darlehnsurkunde. 

Der von K benannte Zeuge kann sich an Einzelheiten nicht erinnern. 

3.) Erfüllung 

K verkauft B Heizungsanlagen, die bei der Firma X lagern. Die Parteien einigen sich 

über den Eigentumsübergang und K tritt seinen Herausgabeanspruch gegen X an B 

ab. Gegen die Kaufpreisforderung des K wendet B ein, K sei nicht Eigentümer der 

Heizanlagen gewesen. K weist mit Urkunden nach: sie hat die Heizanlagen ein Jahr 

vor dem Verkauf zu Eigentum erworben. 

1 nach Schellhammer, Zivilprozess, 14. Aufl. 2012, Rn. 386 ff.


- 14 - 

3. Beweislast und negative Feststellungsklage 

Beispiel: 

K und B streiten sich über die Pflicht des K, ein Darlehn an B zurückzuzahlen. B hat 

K mehrfach zur Zahlung aufgefordert. 

K klagt nun auf Feststellung, dass er nicht verpflichtet sei, dem B 5.000 Euro aus 

Darlehn zurückzuzahlen. K hat von B unstreitig 5.000 Euro erhalten. K beruft sich auf 

eine Schenkung, B auf ein Darlehn. 

4. Beweislast für negative Tatsachen 

Grundsätze: 

Beispiele in der Anspruchsgrundlage: 

Problem: Beweismöglichkeit 

Beispiel: 

B hat K mit der Herstellung mehrerer Türen beauftragt. 

K verlangt von B 1.500 Euro Werklohn für die Herstellung mehrerer Türen. Dies 

entspricht der normalen Vergütung derartiger Arbeiten. B erkennt (nur) 1.000 Euro an 

und behauptet, man habe sich auf diesen Betrag geeinigt, als er die Türen bestellt 

habe.


- 15 - 

5. Beweisvereitelung 

Grundsatz: 

Wie jedes Schuldverhältnis steht auch das Prozessrechtsverhältnis unter dem Gebot 

von Treu und Glauben (§ 242 BGB) 

→ Jede Partei soll so prozessieren, wie Treu und Glauben es gebieten. 

→ treuwidrig handelt aber derjenige, der durch sein Bestreiten den Gegner 

zu einem Beweis zwingt, dessen Führung er selbst vereitelte 

(venire contra factum proprium) 

→ Rechtsgrundlage: direkte oder analoge Anwendung der §§ 427, 441 Abs. 3 

Satz 3, 444, 446, 453 Abs. 3, 454 Abs. 1 ZPO 

Definition: 

Der Gegner macht der beweisbelasteten Partei die Beweisführung 

schuldhaft unmöglich oder erschwert diese. 

Voraussetzungen: 

Folge: 

Beispiel 2 : 

K kauft bei B einen neuen 5-er BMW. Auf der Fahrt nach Hause kommt er nach 

einem Überholvorgang von der Straße ab. Das Auto überschlägt sich, K wird verletzt. 

Es herrschte trockenes Wetter, die Fahrstrecke war übersichtlich. K kündigt 

gegenüber B Schadensersatzansprüche an; B repariert das Fahrzeug und wechselt 

verschiedene Teile der Bremsanlage aus. 

K macht nun Schmerzensgeld geltend und behauptet, die Bremsanlage des 

Fahrzeugs sei defekt gewesen. Er beantragt die Einholung eines 

Sachverständigengutachtens, der die ausgebauten Teile untersuchen soll. 

B bestreitet einen Mangel der Bremsanlage und teilt mit, die ausgebauten Teile seien 

unauffindbar. 

Hat K dennoch mit seiner Klage Erfolg? 

Zum Fall: 

Praktischer Hinweis: 

Wie kann man Beweismittel rechtzeitig und schnell sichern? 

2 Schellhammer, vor Rn. 530.


- 16 - 

V. Beweiserleichterungen 

Literaturhinweis: 

Oberheim, Beweiserleichterungen im Zivilprozess, JuS 1996, Seite 636, 729, 918, 

1111 

1. Überblick 

Bestimmte Regelungen erleichtern der Partei die Darlegung und Beweisführung: 

- „Offenkundigkeit“ 

- Gesetzliche Vermutungen 

- Indizienbeweis 

- Anscheinsbeweis 

- Schätzung nach § 287 ZPO 

- Glaubhaftmachung 

2. Offenkundige Tatsachen 

→ § 291 ZPO: offenkundige Tatsachen bedürfen keines Beweises 

→ Definition: Eine Tatsache ist offenkundig, wenn sie aus allgemein 

zugänglichen, zuverlässigen Informationsquellen jederzeit 

verfügbar ist [ALLGEMEINKUNDIG] 

oder dem Richter in amtlicher Funktion aus einem früheren 

Prozess bekannt ist [GERICHTSKUNDIG] 

→ Beispiel: • OLG Frankfurt a.M. MDR 2004, 531 : Schüler sind laut 

• Bankzinsen 

• Lage eines Grundstücks 

3. Gesetzliche Vermutungen 

→ Beweisbelastete Partei muss nur die Vermutungsbasis beweisen 

→ Folge: echte Beweislastumkehr im Vergleich zur Anspruchs- bzw. 

Gegennorm 

→ Gegenpartei muss den Beweis des Gegenteils führen 

Der Beweis des Gegenteils ist der Hauptbeweis 

→ 

Es gibt: 

a. Gesetzliche Tatsachenvermutungen 

b. Gesetzliche Rechtsvermutungen


- 17 - 

Beispiel: 3 

K verlangt von seiner Tochter B die Herausgabe eines Klaviers. 

Er behauptet, dieses Klavier vor Jahren gekauft und bezahlt zu haben. Er habe es 

der B, die bei ihm wohnte, zur alleinigen Benutzung überlassen. Er habe ihr jedoch 

ausdrücklich verboten, das Klavier aus dem Haus zu schaffen (Beweis: 

Parteivernehmung der B). Dennoch habe sie das Klavier bei ihrem Auszug 

mitgenommen. 

B behauptet, K habe ihr das Klavier geschenkt. Als er das Klavier in der Wohnung 

aufgestellt habe, habe er zu B gesagt, sie könne das Klavier behalten, da er eh nicht 

mehr spiele (Beweis: Parteivernehmung des K). 

Rechtsprechung zu § 1006 BGB: 

BGH NJW 2004, 217; BGH NJW 1979, 1358 

3 nach Schellhammer, Zivilprozess, 14. Aufl. 2012, Rn. 397.


- 18 - 

4. Vermutungen im Arzthaftungsrecht 

a. Aufklärungsfehler 

→ 

Nach normaler Beweislage, müsste der Patient den Kausalzusammenhang 

zwischen Pflichtverletzung und Schaden beweisen. 

→ Aber BGH 4 : 

Verletzt der Arzt seine vertragliche oder vorvertragliche Pflicht, den Patient 

aufzuklären, zu warnen (oder bei beratenden Berufen der RA – zu beraten), 

wird vermutet, der Patient hätte Aufklärung, Warnung oder Rat des Arztes 

beherzigt, sich danach gerichtet und den Schaden vermieden. 

→ Vermutung beratungsgemäßen Verhaltens 

b. Behandlungsfehler 

An sich muss Patient beweisen, dass ein bestimmter Behandlungsfehler seine 

Gesundheit verletzt hat 

Aber: 

o § 630h Abs. 1 BGB: 

Ein Fehler des Behandelnden wird vermutet, wenn sich ein 

allgemeines Behandlungsrisiko verwirklicht hat, das für den 

Behandelnden voll beherrschbar war und das zur Verletzung des 

Lebens, des Körpers oder der Gesundheit des Patienten geführt 

hat. 

o § 630h Abs. 5 BGB: Beweislastumkehr bei grobem Behandlungsfehler 5 

Beispiel: 

Arzt verabreicht dem Patient mehrere Injektionen. Patient stirbt an 

Kreislaufversagen aufgrund bakterieller Infektion. 

Steht fest, dass eine Injektion „verunreinigt“ war, muss der Arzt nachweisen, 

dass der Tod des Patienten eine andere Ursache hat. 

4 BGHZ 61, 118; 94, 356; BGH, NJW 1994, 2541. 

5 Die gesetzliche Regelung geht zurück auf die Rechtsprechung des BGH; vgl. NJW 1959, 1583; 

1977, 1102.


- 19 - 

5. Indizienbeweis 

a. Begriff 

→ 

→ 

Partei kann den ihr obliegenden Beweis unmittelbar oder mittelbar führen 

Dazu stellt ZPO keine Vorgaben auf 

Mittelbar: aufgrund von Hilfstatsachen werden Rückschlüsse auf die 

Haupttatsache gezogen 

Hilfstatsachen = Indizien 

Hilfstatsache 

Indizien 

Haupttatsache 

→ 

Beispiel: 

→ 

→ 

In der Zumessung der Beweiskraft hinsichtlich der Indizien ist der Tatrichter 

frei 

Der Beweisantrag zu einer Hauptsache darf nicht auf Grund der Würdigung 

von Indiztatsachen übergangen werden 

b. Brauchbarkeit der Indizien 

→ Richter muss Schlüssigkeit des Indizienbeweises prüfen: 

Frage, ob ihn die Gesamtheit aller vorgetragenen Indizien – ihre Richtigkeit 

unterstellt – von der Wahrheit der Haupttatsache überzeugen würde (BGH, 

NJW-RR 1993, 443, 444) 

→ 

Das (brauchbare) Indiz muss natürlich seinerseits unstreitig, offenkundig oder 

bewiesen sein 

c. Beweislast 

Wer muss das Vorliegen der Indizien beweisen?


- 20 - 

Beispiel: 

K kaufte von B dessen Hausanwesen. Im Kaufvertrag wurde die 

Sachmängelgewährleistung des B wirksam ausgeschlossen. 

Drei Monate nach dem Kauf stellt K im Keller des Anwesens Feuchtigkeitsflecken 

fest. Er beauftragt einen Sachverständigen damit, deren Ursache festzustellen. 

Dieser kommt zu dem Ergebnis, dass das Haus nicht mit der nach der zum Zeitpunkt 

seiner Errichtung geltenden DIN erforderlichen Abdichtung versehen ist und daher 

von außen Feuchtigkeit eindringe. 

K verlangt von B die Rückgängigmachung des Kaufvertrages. Nachdem B dies 

verweigert, erklärt K den Rücktritt. 

Kann K erfolgreich die Rückabwicklung des Kaufvertrages verlangen?


- 21 - 

6. Prima facie-Beweis/Anscheinsbeweis 

Grundsatz: § 286 Abs. 1 ZPO – Gericht muss voll überzeugt sein 

Dies ist auch beim AB der Fall – aber nur vorläufig – Gegner kann ihn erschüttern 

→ 

Voraussetzung: 

Beispiel: 

Worin liegt der Unterschied zum Indizienbeweis?


- 22 - 

Beispielsfall: 

Die Klägerin parkte ihr Fahrzeug in der Nähe einer Feldscheune. 

Diese geriet gegen 15 Uhr in Brand und stand gegen 15:22 Uhr vollständig in 

Flammen. Aufgrund des Brandes wurde auch das Fahrzeug der Klägerin beschädigt. 

Die beiden damals 11 Jahre alten Beklagten befanden sich kurz vor Ausbruch des 

Feuers in der Scheune und hatten dort mit einem in der Scheune gefundenen 

Feuerzeug hantiert. Beide versuchten das Feuerzeug in Gang zu setzen. Dies wurde 

auch einmal entzündet. Das Feuerzeug hatten sie in der Scheune gefunden. In der 

Scheune lagerten zu dem Zeitpunkt ca. 100 Ballen Heu, 180 Strohrollen sowie 200 

Holzweidepfähle nebst diversen Landmaschinen. Die Feldscheune wurde auch von 

Jugendlichen der Umgebung als Treffpunkt genutzt. 

Auf dem Gelände der Agrargenossenschaft wurden ausweislich der 

staatsanwaltschaftlichen Ermittlungsakte zum Zeitpunkt des Brandausbruches drei 

erwachsene Personen gesehen. Ferner fuhr eine männliche, dem Linienbusfahrer 

unbekannte Person mit dem ab 15.10 Uhr verkehrenden Linienbus von Saalfeld nach 

Rudolstadt. 

Durch den Großbrand wurde das Fahrzeug der Klägerin beschädigt. Die Klägerin 

verlangt Ersatz der Reparaturkosten in Höhe von 944,47 Euro sowie 

Nutzungsausfallentschädigung für die vom 23. – 26.10.2006 andauernde 

Fahrzeugreparatur in Höhe von 175 Euro. 

Die Klägerin hat behauptet, die Beklagten hätten den Brand verursacht und diese 

deshalb auf Ersatz des ihr entstandenen Schadens in Anspruch genommen. 

Zu Recht? 

Literaturhinweis: 

Stück, Der Anscheinsbeweis, JuS 1996, Seite 153


- 23 - 

7. Die Schadensschätzung, § 287 ZPO 

→ erleichtert Darlegung und Nachweis eines Schadens 

Der Geschädigte muss nicht weniger beweisen, sondern weniger behaupten 

als gewöhnlich 

→ 

§ 287 Abs. 1: gilt für alle Schadensersatzansprüche 

§ 287 Abs. 2: z.B. Vertragsstrafe, Minderung, Lizenzgebühr für Foto 

→ 

Voraussetzung: 

Beispiele: 

Beispiel: 

K stürzt in Fahrstuhlschacht der B. Dabei zieht sie sich einen Kreuzbandriss zu und 

hat ein „Wackelknie“. Zwei Jahre später stürzt sie auf der Straße und erleidet 

Prellungen und Hautabschürfungen. Unter der Behauptung Ursache hierfür sei ihr 

„Wackelknie“ verlangt sie von B Schmerzensgeld.


- 24 - 

Übersicht: 6 

Überzeugung des Gerichts: 

volle Überzeugung 

Schadensschätzung 

(§ 286 I ZPO) (§ 287 I ZPO) 

gesetzliche Regel 

Beweiserleichterungen 

als gesetzl. Ausnahme 

volle Behauptungs- und 

Beweislast 

volle Behauptungs- und 

Beweislast nur für 

Schätzgrundlage 

Aufnahme aller angebotenen 

Ermessen ob und welche 

erheblichen Beweise Beweise, § 287 I, 2 

Parteivernehmung nur nach 

Schätzungsvernehmung 

§§ 445 ff. des Beweisführers nach 

Ermessen, § 287 I, 3 

Angabe der Gründe im Urteil 

nur Angabe und 

Auswertung der 

Schätzungsgrundlage 

6 Schellhammer, Zivilprozess, 14. Aufl. 2012, Rn. 575.


- 25 - 

8. Die Glaubhaftmachung 

Grundsatz: § 286 Abs. 1 ZPO: Vollbeweis 

Anforderungen an den Vollbeweis: 

Unterschied: Glaubhaftmachung 

Glaubhaftmachung genügt nur dort, wo das Gesetz sie ausdrücklich zulässt 

Beispiele 

Welcher Beweismittel kann sich die Partei bedienen, die eine Tatsache 

glaubhaft zu machen hat?


- 26 - 

VI. Die Beweismittel 

Beweismittel des Strengbeweises: 

1. 

2. 

3. 

4. 

5. 

§ 284 Satz 2-4: Abweichung vom Verfahren mit Zustimmung der Parteien 

1. Der Zeuge 

a. Aufgabe 

→ 

→ 

→ 

vgl. § 414 ZPO: dient dem Beweis vergangener Tatsachen und Zustände 

Frage: War der streitige Punkt für den Zeugen mit seinen Sinnen 

wahrnehmbar. 

Art der Kenntniserlangung ist unerheblich 

→ auch Beweiserhebung durch Zeugen vom Hörensagen (Beweismaß!) 

b. Das Beweisangebot 

Beweisantritt, § 373 ZPO: 

Benennung des Zeugen 

Bezeichnung der Tatsachen 

Zeugenbeweis ist einziges Beweismittel, das ausnahmslos einen Antrag erfordert. 

aa. Benennung der Person 

bb. Mitteilung der zu beweisenden Tatsache 

→ zu beweisende Tatsache ist genau zu benennen 

→ kein Ausforschungsbeweis = Behauptungen ins Blaue hinein, um durch 

Beweisaufnahme beweiserhebliche Tatsachen erst zu erfahren


- 27 - 

c. Abgrenzung: Zeugenbeweis - Parteivernehmung 

Als Zeuge ist zu vernehmen, 

wer nicht Partei des Rechtsstreits ist 

und auch nicht gemäß § 455 Abs. 1 ZPO als Partei zu vernehmen wäre 

(gesetzlicher Vertreter eines Prozessunfähigen) 

Maßgebend ist die formale Rolle im Prozess. 

Beispiele: 

Zeuge 

1. Kommanditist 

2. nicht vertretungsberechtigte 

Organe jur. Personen 

3. Betreuer außerhalb seines 

Aufgabenkreises (§ 1902 BGB) 

4. Gemeinschuldner im Prozess des 

Insolvenzverwalters 

5. einfacher Streithelfer 

6. Zedent im Prozess des 

Zessionars 

Beachte: Abtretung nicht allein 

deshalb sittenwidrig, weil sie nur zur 

Verschaffung der Zeugenstellung 

dient; Beweiswürdigung 

7. Prozessbevollmächtigter (muss 

nicht Mandat niederlegen) 

Partei 

1. Komplementär 

2. vertretungsberechtigte Organe jur. 

Personen, z.B. Geschäftsführer 

der GmbH 

3. oHG-Gesellschafter (soweit nicht 

von Vertretung ausgeschlossen) 

4. streitgenössischer 

Nebenintervenient nach § 69 ZPO 

Frage: Welches ist der maßgebende Zeitpunkt? 

Frage: Was ist wenn eine Partei fälschlicherweise als Zeuge vernommen wird? 

d. Die Vernehmung des Zeugen 

aa. Allgemeines 

→ Grundsatz: § 355 Abs. 1 ZPO: vor dem erkennenden Gericht – 

Grundsatz der Unmittelbarkeit 

→ Andere Möglichkeiten:


- 28 - 

(1.) Im Wege der Rechtshilfe vor ersuchtem Richter, §§ 362, 375 Abs. 1 

ZPO i.V.m. §§ 156 ff. GVG 

(2.) Übertragung auf beauftragten Richter, vgl. § 375 Abs. 1 und 1a ZPO 

(3.) Schriftliche Beantwortung der Beweisfrage, § 377 Abs. 3 ZPO 

Beispiel: Bankmitarbeiter über Zinssätze 

Problem: Zeuge kommt nicht – Folge? 

bb. Ablauf 

§ 395 Abs. 1 ZPO: Belehrung 

§ 395 Abs. 2 ZPO: Personalien (Name, Vorname, Alter, Beruf, Wohnort) 

ggf. gesonderte Belehrung bei Zeugnisverweigerungsrecht nach § 383 Abs. 1 

ZPO 

§ 396 ZPO: Vernehmung zur Sache 

(1.) Schilderung im Zusammenhang 

(2.) Erst dann: ergänzende Fragen, Vorhalte 

§ 397 Abs. 2 ZPO: Fragen der RA/Parteien 

Beachte: 

Dem RA muss man unmittelbare Befragung des Zeugen gestatten; 

Den Parteien kann man es. 

§ 162 Abs. 1 ZPO: Genehmigung des Protokolls 

i.d.R. §§ 160a, 162 Abs. 1 Satz 2, Abs. 2 Satz 2 ZPO: Verzicht auf Abspielen 

Beachte: 

§ 383 Zeugnisverweigerungsrecht § 384 Aussageverweigerungsrecht 

→ 

→ 

→ 

Verfahren, § 386 ZPO 

Kann Zeuge beiden Parteien von ZVR überzeugen, wird er entlassen, bzw. 

muss gar nicht erst kommen, § 386 Abs. 3 ZPO 

Bei unberechtigter Weigerung, § 390 (Ordnungsgeld, Beugehaft) 

Im Übrigen muss das Gericht im Zwischenstreit entscheiden, § 387 ZPO 

Zwischenurteil: 

Es wird festgestellt: Der Zeuge … darf das Zeugnis nicht deshalb 

verweigern, weil er beim Kläger beschäftigt ist und wohnt. 

Der Zeuge trägt die Kosten des Zwischenstreits 

(Es folgen Tatbestand und Entscheidungsgründe)


- 29 - 

2. Der Sachverständigenbeweis 

a. Abgrenzung zum Zeugen 

b. Das Beweisangebot 

→ 

→ 

→ 

§ 403 ZPO: Bezeichnung der zu begutachtenden Punkte („wie bei Zeuge“) 

§ 404 ZPO: Auswahl des SV ist Sache des Gerichts 

Ausnahme: § 144 Abs. 1 Satz 1 ZPO: von Amts wegen: 

Beispiel: schwieriger technischer Sachverhalt 

c. Beweisbedürftigkeit 

→ 

→ 

→ 

Bei fehlender Sachkunde des Gerichts 

Einholung steht im pflichtgemäßem Ermessen 

Verwertung anderer Gutachten: 

(1.) 

(2.) 

d. Grundlage der Begutachtung 

(1.) Anschlusstatsachen 

(2.) Befundtatsachen


- 30 - 

Klausurhinweis: 

Folge einer unzulässigen Sachverhaltsermittlung des SV: 

e. Weitere Verfahrensfragen 

Der Rechtsanwalt ist mit den Feststellungen des Sachverständigen nicht 

einverstanden. Welche Möglichkeiten hat er?


- 31 - 

3. Der Augenschein, §§ 371 ff. ZPO 

a. Funktion 

→ 

→ 

unmittelbare Sinneswahrnehmung von Tatsachen 

Beispiel: Ortstermin: Verkehrsunfall, Baumängel, Nachbarschaftsstreit (auch 

Geruchssinn - Schweinemästerei) 

b. Beweisangebot 

Beweisantritt, § 371 Abs. 1 Satz 1: 

Benennung des Augenscheinsobjekts 

Bezeichnung der Tatsachen - B-thema 

Daneben: § 144 Abs. 1 ZPO – Anordnung nach freiem Ermessen des Gerichts 

Weitere Hinweise: 

→ § 372 Abs. 1 ZPO 

→ § 160 Abs. 3 Nr. 5 ZPO 

→ 

Beachte: 

Da der Augenschein einen größeren Beweiswert als die Zeugenaussage 

über den Augenschein hat 

→ keine Ablehnung des Augenscheinsbeweis, weil bereits Zeuge über das 

Augenscheinsobjekt vernommen wurde 

Bei Weigerung: 

- § 144 Abs. 1 Satz 2 ZPO 

Klausurhinweis – Darstellung im Tatbestand: 

Existiert ein Beweisbeschluss wird darauf sowie das Sitzungsprotokoll Bezug 

genommen; Darstellung idR am Ende des Tatbestandes in der Prozessgeschichte: 

Das Gericht hat Beweis erhoben gemäß Beweisbeschluss vom 02.11.2010. Wegen 

des Ergebnisses der Beweisaufnahme wird auf das Sitzungsprotokoll vom 

24.11.2010 Bezug genommen. 

Existiert kein Beweisbeschluss: 

Das Gericht hat Beweis erhoben durch Inaugenscheinnahme des 

streitgegenständlichen Bauobjekts. Wegen des Ergebnisses der 

Inaugenscheinnahme wird auf das Sitzungsprotokoll vom 24.11.2010 Bezug 

genommen.


- 32 - 

4. Der Urkundsbeweis 

a. Arten von Urkunden 

§ 142 Abs. 1 ZPO, §§ 415 ff ZPO 

Erfasst werden nur schriftlich verkörperte Gedankenerklärungen 

öffentliche Urkunden 

Bsp.: 

private Urkunden 

Bsp.: 

→ 

Nicht nur Absichtsurkunden (Testament;Quittung etc.) 

sondern auch Zufallsurkunden (z.B. Brief) 

b. Beweiskraft 

aa. echte Urkunde 

bb. Öffentliche Urkunden 

Öffentliche Urkunden über Willenserklärungen, § 415 ZPO: 

Öffentliche Urkunden über amtliche Entscheidungen, § 417 ZPO


- 33 - 

Öffentliche Zeugnisurkunden, § 418 ZPO: 

cc. Private Urkunden 

Beispiel 7 : 

K fordert von B 3.000 Euro aus Darlehn. B bestreitet ein Darlehn, K habe ihm das 

Geld geschenkt. 

K legt eine Darlehnsurkunde mit der Unterschrift des B vor. B bestreitet nicht, dass 

es sich dabei um seine Unterschrift handelt, will sie aber nicht unter diesen Text 

gesetzt haben. 

dd. materielle Beweiskraft 

= Bedeutung der durch die Urkunde formell bewiesenen Tatsache für das 

Beweisthema 

Beispiel 8 

K nimmt B auf Zahlung von 4000 Euro in Anspruch. Er behauptet, B habe sich in 

diesem Umfang für die Schuld eines Dritten verbürgt. Zum Beweis legt er ein 

Schreiben des B vor, in dem dieser mitteilt: „Ich bin gerne bereit, den 

Kreditverbindlichkeiten des X in einem gewissen Rahmen beizutreten.“ 

→ Auslegung, ob B wirklich bürgen wollte/Schuldbeitritt erklärt hat 

Klausurhinweis – Darstellung im Tatbestand: 

Die Partei kann auf die Urkunde Bezug nehmen, § 137 Abs. 3 ZPO. 

Aufgrund des Beibringungsgrundsatzes darf dies jedoch nicht pauschal erfolgen. 

Der Inhalt der Urkunde gehört daher in den Tatbestand. In der Regel genügt eine 

kurze Schilderung und im Übrigen ein Verweis: 

Die Parteien haben am 07.10.2010 über das Grundstück des Klägers einen notariell 

beurkundeten Kaufvertrag geschlossen. Darin ist festgehalten, dass der Kläger für 

Mängel der Kaufsache nicht haftet. Hinsichtlich des weiteren Inhalts wird auf Bl. 18- 

21 der Akte Bezug genommen. 

7 Nach Schellhammer, Zivilprozess, 14. Aufl. 2012, vor Rn. 588. 

8 siehe zur Quittung Anders/Gehle, F. Rn. 40.


- 34 - 

Schaubild 9 : 

Beweiskraft der Urkunde: 

mängelfreie Urkunden 

Urkunde mit Mängeln 

= 

frei Beweiswürdigung 

(§ 419 ZPO) 

Öffentliche Urkunden 

Vermutung der Echtheit 

§ 437 I 

Privaturkunde 

echte Unterschrift 

Vermutung, dass auch 

Text echt ist, § 440 II 

Voller Beweis der 

Abgabe, nicht der 

Wahrheit der Erklärung, 

§ 416 

über Willenserklärungen über amtliche Zeugnisurkunde 

(§ 415) Entscheidung (§ 418) 

(§ 417) 

Voller Beweis über voller Beweis voller Beweis, wenn 

Abgabe, Ort, Zeit 

eigene Wahrnehmung 

der WE 

der Urkundsperson 

Dagegen nur Beweis nicht widerleg- Dagegen Beweis der 

der Falschbeurkundung bar Unrichtigkeit 

§ 415 III § 418 II 

9 Schellhammer, Zivilprozess, 14. Aufl. 2012, nach Rn. 591.


- 35 - 

c. Der Beweisantrag 

Hat der Beweisführer die Urkunde in Besitz: 

§ 420 ZPO: Vorlage des Dokuments im Original 

Hat Gegner die Urkunde: 

§§ 421, 424: Antrag dem Gegner aufzugeben, die Urkunde vorzulegen 

→ 

Beachte: Was ist wenn Gegner den Besitz der Urkunde bestreitet? 

→ § 426 ZPO: Vernehmung als Partei über Verbleib der Urkunde 

Hat ein Dritter die Urkunde: 

§ 428: Antrag das Gericht möge eine Frist zur Herbeischaffung bestimmen 

oder einen Anordnung nach § 142 ZPO erlassen 

→ § 431 regelt Fristsetzung 

Gibt der Dritte nicht heraus: 

Beweisführer muss Herausgabeanspruch einklagen und vollstrecken 

Dazu dient die Frist des § 431 ZPO 

Hat eine Behörde die Urkunde – und kann sie der Beweisführer nicht beschaffen: 

§ 432: Antrag die Behörde um Amtshilfe zu ersuchen 

§ 432 ZPO: Antrag auf Beiziehung – genau bezeichneter - Akten 

d. Verwertung von Beiakten 

→ 

→ 

Möglich ist auch die Verwertung von Beweisergebnissen, die in anderen 

Verfahren erzielt worden sind 

z.B. Vernehmungsprotokolle 

Beweisführer hat 2 Möglichkeiten: 

a) Antrag auf unmittelbare Erhebung des Beweises (z.B. 

Zeugenvernehmung) 

b) Antrag auf Verwertung allein der Beiakten 

Klausurhinweis – Erwähnung im Tatbestand: 

Beiziehung in der Prozessgeschichte erwähnen, insbesondere, wenn Inhalt der 

Beiakte für die Beweiswürdigung von Bedeutung ist: 

Die Ermittlungsakte der Staatsanwaltschaft Saarbrücken – Az.: … - ist beigezogen 

worden und war Gegenstand der mündlichen Verhandlung.


- 36 - 

5. Die Parteivernehmung, §§ 445 ff. ZPO 

a. Zweck 

→ dient – wie Zeugenbeweis – der Aufklärung vergangener Tatsachen oder 

Zustände 

→ § 445 Abs. 1 ZPO: Parteivernehmung ist subsidiär 

Partei hat den ihr obliegenden Beweis mit anderen Beweismitteln nicht 

vollständig geführt oder andere Beweismittel nicht vorgebracht 

b. Grundlagen der Parteivernehmung 

Unterscheide: 

§ 445 ZPO: auf Antrag – Vernehmung des Gegners der beweisbelasteten Partei 

§ 448 ZPO: vAw – Vernehmung beider Parteien möglich 

aa. Vernehmung des Gegners, § 445 ZPO 

bb. § 447 ZPO 

cc. Parteivernehmung von Amts wegen, § 448 ZPO 

→ Beachte: BGH, NJW 1994, 320: 

Es muss eine gewisse, nicht notwendig hohe 

Wahrscheinlichkeit für die Richtigkeit der Behauptung erbracht 

sein und das Gericht erwartet durch die Parteivernehmung die 

Ausräumung seiner restlichen Zweifel 

Welche „Alternative“ hat die beweisbelastete Partei, wenn die vorgenannten 

Voraussetzungen einer Parteivernehmung nicht vorliegen? 

Weitere Verfahrensfragen: 

→ § 450 Abs. 1 Satz 1 ZPO: Beweisbeschluss erforderlich 

→ Bei Weigerung des Gegners: § 446 ZPO: freie Beweiswürdigung 

6. Amtliche Auskünfte 

→ 

→ 

→ 

gesetzlich nicht geregelt 

vgl. § 273 Abs. 2 Nr. 2 ZPO: daraus ergibt sich Zulässigkeit 

in der Regel schriftliche Erteilung und dann Verwertung als Urkunde


- 37 - 

7. Glaubhaftmachung, § 294 ZPO 

Dort wo die Glaubhaftmachung genügt (siehe Seite 25) ist diese 

a. eine Beweiserleichterung, da ein geringerer Grad an Wahrscheinlichkeit 

ausreicht 

b. bietet sie mit der Versicherung an Eides statt, § 294 Abs. 1 ZPO, ein weiteres 

Beweismittel 

8. Exkurs: Das selbständige Beweisverfahren, §§ 485 ff. ZPO 

Klausurrelevanz:: 

Rechtsanwaltsklausur: 

Selbständiges Beweisverfahren als mögliche Option. Einzureichen bei Gericht der 

Hauptsache, § 486 Abs. 1 ZPO. 

Richterklausur: 

Verwertung, § 493 Abs. 1 ZPO 

Klausurhinweis - Kostenentscheidung: 

Tenor: 

1. (Hauptsache) 

2. Die Kosten des Rechtsstreits und des selbständigen Beweisverfahrens LG 

Saarbrücken – 7 OH 28/10 – tragen der Kläger zu ¾, die Beklagte zu ¼. 

Zu rechtswidrig erlangten Beweisen siehe: Balthasar, JuS 2008, 35


- 38 - 

VII. Der Beweisbeschluss 

Möglichkeiten: 

o Beweisbeschluss vor mündlicher Verhandlung, § 358a ZPO 

o Beweisbeschluss in mündlicher Verhandlung (nachdem gemäß § 273 

ZPO vorsorglich Zeugen geladen wurden) 

Beachte: Beweisbeschluss nur in drei Fällen erforderlich 

1. im schriftlichen Vorverfahren, § 358a ZPO 

2. wenn BA in gesondertem Verfahren (z.B. neuer Termin (str. a.A. Zöller); 

Rechtshilfe, beauftragter/ersuchter Richter) erfolgen soll, § 358 ZPO 

3. Parteivernehmung, § 450 ZPO 

Ansonsten genügt formlose Beweisanordnung (z.B. nach Ladung gem. § 273 

ZPO) 

Inhalt: § 359 ZPO: 

o Beweisthema 

die streitige erhebliche Behauptung 

genaue Formulierung, v.a. bei Rechtshilfe 

o Beweismittel 

o Beweisführer 

wer hat den Beweis angetreten 

auf die Beweislast kommt es hierbei nicht an 

Ergänzung: Vorschuss zahlt auch die Partei die Beweis anbietet. Bieten 

beide Beweis an, diejenige, die beweisbelastet ist. 

ggf. Kombination: Vergleichsvorschlag – (bedingter) Beweisbeschluss 

Grundsätzlich erforderlich: Beweisantrag (der beweisbelasteten Partei) 

- Dies gilt in dieser Strenge jedoch nur beim Zeugenbeweis 

- Ausnahme: §§ 142 Abs. 1 Satz 1, 144 Abs. 1 Satz 1, 448 ZPO 

- Angabe der zu beweisenden Tatsache und des Beweismittels 

Hinsichtlich der Ablehnungsgründe: vgl. § 244 Abs. 3 StPO 

a. unzulässiger Beweisantrag 

z.B. Beweisermittlungsantrag – nennt kein bestimmtes 

Beweisthema/Beweismittel 

Bsp.: K benennt Zeugen, der sagen soll, welche ehrenrührigen 

Behauptungen der B über K aufgestellt habe. 

Beachte: Fehlt die Anschrift eines Zeugen 

→ § 356 ZPO: Gelegenheit zur Nachholung geben


- 39 - 

b. unerheblicher Beweis 

Welcher Beweis erheblich ist, ergibt die Schlüssigkeitsprüfung 

c. überflüssiger Beweis 

- Überflüssig ist Hauptbeweis, wenn das Gericht von der bewiesenen 

Tatsache schon überzeugt ist 

d. wertloser Beweis 

- wenn Beweis von vorneherein völlig ungeeignet ist 

- Problem: Verbot vorweggenommener Beweiswürdigung 

Bsp.: Keine Ablehnung eines Zeugen vom Hörensagen über Schmerzen 

der Partei 

- gewisse vorweggenommene Beweiswürdigung im PKH-Verfahren 

e. Eigene Sachkunde 

f. Wahrunterstellung (dann ist Beweisthema aber unerheblich) 

Der Beweisantrag ist Angriffs- und Verteidigungsmittel, §§ 282, 296 ZPO 

Klausurhinweis: Darstellung im Tatbestand: 

Das Gericht hat Beweis erhoben gemäß Beweisbeschluss vom 15.11.2010. Wegen 

des Ergebnisses der Beweisaufnahme wird auf das Sitzungsprotokoll vom 

07.12.2010 Bezug genommen. 

Beispiel für ein Beweisbeschluss: 

Beweisbeschluss 

7 O 113/10 

Rechtsgrundlage 

§ 4 AktO 

Landgericht Saarbrücken 

Beschluss 

In dem Rechtsstreit 

Ludwig ./. HUK Coburg 

A. Es soll Beweis erhoben werden: 

I. über die Behauptung des Klägers: 

1. Das klägerische Fahrzeug sei aus der Parklücke 

ausgefahren und habe seit etwa einer Minute 

gestanden, als das bei der Beklagte 

haftpflichtversicherte Fahrzeug des Herrn Schütz 

hiergegen gefahren sei 

2. Unfallbedingt seien Reparaturkosten in Höhe von 

1.847,37 Euro angefallen. 

3. Die durch den Unfall betroffenen Karosserieteile 

seien nicht vorgeschädigt gewesen; die mit der


- 40 - 

Klage geltend gemachten Schäden seien alle auf 

das Unfallereignis zurückzuführen. 

II. über die Behauptung der Beklagten: 

das bei ihr haftpflichtversicherte und von Herrn 

Schütz geführte Fahrzeug habe zum 

Kollisionszeitpunkt gestanden 

zu A I 1 und II durch 

Vernehmung der Zeugen 

1. Hubert Müller (Adresse) 

- vom Kläger benannt - 

2. Ferdinand Altmeyer (Adresse) 

§ 359 Nr. 2 ZPO 

§ 359 Nr. 3 ZPO 

- von der Beklagten benannt - 

zu A I 2. und 3. 

durch Einholung eines schriftlichen 

Sachverständigengutachtens des Herrn Dipl.-Ing. 

Hubert Weber (Adresse) 

- vom Kläger benannt - 

B. Die Ladung der Zeugen wird davon abhängig 

gemacht, dass die Parteien jeweils binnen zwei 

Wochen nach Zustellung dieses Beschlusses 80 Euro 

Kostenvorschuss bei der Gerichtskasse einzahlt oder 

eine Gebührenverzichtserklärung des Zeugen vorlegt. 

C. Die Einholung des Sachverständigengutachtens wird 

von der Zahlung eines Vorschusses in Höhe von 1.800 

Euro durch den Kläger binnen zwei Wochen ab Erhalt 

dieses Beschlusses abhängig gemacht. [Den Parteien 

bleibt nachgelassen, binnen dieser Frist einen anderen 

Sachverständigen vorzuschlagen und Einwände 

gegen den vom Gericht ausgesuchten zu erheben.] 

D. Termin zur Beweisaufnahme und zur mündlichen 

Verhandlung wird anberaumt auf den 12. Januar 2011, 

10.00 Uhr, Saal 203 

(oder: wird nach Vorlage des 

Sachverständigengutachtens von Amts wegen 

bestimmt) 

§ 404 Abs. 1 ZPO 

§ 379 Abs. 1 ZPO 

§§ 402, 379 Abs. 1 

ZPO 

§ 370 Abs. 1 ZPO 

Müller 

Richter am Landgericht


- 41 - 

VIII. Die Beweiswürdigung 

1. Allgemeines 

→ § 286 ZPO: eigene Überzeugung 

- Unterscheidung zwischen „Wahrheit“ und „Überzeugung“ 

- maßgebend ist: „Überzeugung“ 

→ 

→ 

Richter ist von strengen formellen Beweisregeln entbunden 

Grenze: gesicherte Erkenntnisse und Erfahrungen 

2. Beweismaß 

→ Maß der Überzeugung des Richters von der Sachverhaltsverwirklichung - § 

286 ZPO 

→ Problem: Begrenztheit menschlicher Erkenntnis 

Folge: Absolut sicheres Wissen nicht erforderlich 

Es genügt ein für das praktische Leben brauchbarer Grad an 

Gewissheit, der den Zweifeln Schweigen gebietet, ohne sie völlig 

auszuschließen 10 

Erforderlich: 

a.) objektiv eine hohe Wahrscheinlichkeit 

b.) subjektiv die Überzeugung des Gerichts 

→ 

Gegenteil: Glaubhaftmachung: es genügt überwiegende Wahrscheinlichkeit 

(50 % + x) 

Formulierungsvorschlag in einer Urteilsklausur: 

Den ihm obliegenden 11 Beweis für …hat der Kläger nicht geführt. 

Aufgrund der Beweisaufnahme ist das Gericht im Rahmen der ihm nach § 286 

Abs. 1 ZPO obliegenden freien Beweiswürdigung, nicht zu der Überzeugung 

gelangt, die streitige Behauptung sei wahr. 

Danach ist ein Beweis erst dann erbracht, wenn das Gericht unter 

Berücksichtigung des gesamten Ergebnisses der Beweisaufnahme und der 

sonstigen Wahrnehmungen in der mündlichen Verhandlung von der Richtigkeit 

einer Tatsachenbehauptung überzeugt ist. Für die Überzeugung des Gerichts 

im Sinne von § 286 ZPO ist dabei ein für die praktische Lebensführung 

brauchbarer Grad an Gewissheit erforderlich, der Zweifeln Schweigen gebietet, 

ohne sie gänzlich auszuschließen. 

Dieser Grad an Gewissheit ist vorliegend nicht erreicht. 

Der Zeuge … 

10 BGH, NJW 1982, 2875 

11 Zur Frage, wer die Beweislast trägt, müssen Sie ggf. nähere Ausführungen machen.


- 42 - 

3. Freie Beweiswürdigung und gesetzliche Beweisregeln 

- Regelung nur bezüglich Urkunden: 

§ 165: Sitzungsprotokoll 

§ 314: Urteilstatbestand 

§§ 415-418: echte Urkunden 

- Beweislastregeln: regeln, wer im Streitfall den Hauptbeweis führen muss 

- sonst frei: z.B. keine Bindung an Strafurteil 

4. Freie Beweiswürdigung und außerrechtliche Bindung 

→ 

Beachtung von Naturgesetzen 

Beispiele: 

- Verkehrsunfallprozess: physikalische Gesetze der Bewegungsenergie, 

Beschleunigung etc 

- Bauprozess: physikalische Gesetze der Statik 

- alkoholbedingte Fahruntüchtigkeit ab 1,1 ‰ 

→ 

Beachtung der allgemeinen Lebenserfahrung 

Beispiele: 

- Anscheinsbeweis 

- Unzuverlässigkeit von Geschwindigkeitsschätzungen von Zeugen 

NICHT: 

- Insassen des Unfallfahrzeugs sagen für Fahrer aus 

- Angehörige sagen für Partei aus 

Erforderlich ist individuelle Würdigung mit den Umständen des Einzelfalls 

Frage: 

Parteien vereinbaren, dass eine bestimmte Tatsache unwahr sei. Dies trifft jedoch 

nicht zu. 

Zulässig? 

Ergebnis: 

Die Parteien können dem Gericht keine Beweiswürdigung vorschreiben. 

Aber: 

→ Sie können durch Beweisvertrag vereinbaren, dass bestimmte Tatsachen 

unstreitig oder nicht zu berücksichtigen sind 

→ Beweismittel vertraglich beschränken 

→ Beweislastverträge abschließen


- 43 - 

5. Beweisstoff 

→ 

→ 

→ 

Richter gewinnt Überzeugung aus den Beweisergebnissen 

Beispiel: Zeugnisverweigerung 

Bei berechtigter Zeugnisverweigerung darf nicht pauschal, sondern nur bei 

Vorliegen besonderer Gründe darauf geschlossen werden, der Zeuge decke 

die Partei 

Beiakten: 

nur soweit man sich gezielt auf einzelne Inhalte bezogen hat 

nicht die gesamte Akte 

6. Bestandteile der Beweiswürdigung 

a. Ergiebigkeit des Beweismittels 

- Frage: Hat das Beweismittel etwas zur Klärung der Beweisfrage 

beigetragen? 

- (-) wenn Zeuge sagt, dass er sich an den VKU nicht mehr erinnern könne 

b. Überzeugungskraft des Beweismittels 

aa. Innere Beweiskraft 

- präzise Aussage oder schwammige Umschreibungen? 

- Detailreichtum? 

- Situationstypische Details? 

- Widerspruchsfreiheit der Aussage? 

- Aussagekonstanz? (Polizei-Gericht) 

- Verhalten (Stottern, Rotwerden) 

bb. Das Beweismittel im Gesamtrahmen des Rechtsstreits 

- Vergleich mit anderen Beweismitteln 

- Vergleich mit dem Sachvortrag der Parteien 

Besonderheit bei Zeugen/Parteivernehmung: 

Prüfung: 

Wahrnehmungs- 

Wiedergabe 

- Möglichkeit (Standort, Lichtverhältnisse) 

- Fähigkeit (eigene körperliche, geistige Verfassung) 

- Bereitschaft (eigene Interessen, Bedürfnisse – Routine) 

- Möglichkeit 

- Fähigkeit 

- Bereitschaft 

→ 

Wahrnehmungsfehler 

Begrenztheit menschlicher Sinne


- 44 - 

Beispiel: Wo stand der Zeuge beim Verkehrsunfall? 

→ 

→ 

Wiedergabefehler? 

Beispiel: Kann der beim Unfall eine schwere Gehirnerschütterung davon 

tragende Zeuge sich überhaupt noch erinnern? 

Ist er intellektuell zu einer Erinnerung in der Lage? 

Eigene Interessen 

z.B.: familiäre Bindungen (aber s.o.), Regressdruck


- 45 - 

IX. Zusammenfassung: Beweisfragen im Zivilurteil 

Tenor: 

→ grds. keine Besonderheiten 

→ Bei vorangegangenem selbständigem Beweisverfahren dies bei Kosten 

erwähnen. 

„Die Kosten des Rechtsstreits und des selbständigen Beweisverfahrens LG 

Saarbrücken – 7 OH 28/10 – tragen der Kläger zu ¾, die Beklagte zu ¼.“ 

Tatbestand: 

→ Beweiseinreden: Wenn eine Partei Tatsachen behauptet, um darzulegen, dass 

ein Beweismittel unzulässig oder unglaubwürdig ist 

→ erwähnen 

→ 

→ 

Unerledigte Beweisantritte: str. 

→ e.A.: im Tb hinter dem jeweiligen Sachvortrag in Klammer (Beweis: 

Zeugnis des Herrn Müller…) 

→ a.A.: allein in Entscheidungsgründen hervorzuheben und zu bescheiden 12 

Prozessgeschichte am Ende des Tatbestandes: 

- Das Gericht hat Beweis erhoben gemäß Beweisbeschluss vom … 

Hinsichtlich des Ergebnisses der Beweisaufnahme wird auf das 

Sitzungsprotokoll vom …. Bezug genommen 

- Das Gericht hat Beweis erhoben durch Vernehmung der Zeugen … 

Hinsichtlich des Ergebnisses der Beweisaufnahme wird auf das 

Sitzungsprotokoll vom … Bezug genommen. 

oder: 

Das Gericht hat über die Behauptung des Klägers, die 

Fußgängerampel in der Rheinstraße habe zum Unfallzeitpunkt grün 

gezeigt, Beweis erhoben durch Vernehmung der Zeugen … und …. 

Hinsichtlich des Ergebnisses … 

- Die Strafakten des Amtsgerichts Saarbrücken Az.: …. waren beigezogen 

und Gegenstand der mündlichen Verhandlung 

Entscheidungsgründe: 

→ § 286 Abs. 1 Satz 2 ZPO: (bei streitigen Tatsachen) Angabe der Gründe, die 

für die richterliche Überzeugung leitend waren 

Formulierungsbeispiel: siehe Oben 

→ 

bei bewiesenen Tatsachen: 

Zuerst das überzeugende Beweismittel: 

- Nach dem Ergebnis der Beweisaufnahme steht für das Gericht fest, dass 

der Beklagte dem Kläger einen Tritt gegen dessen rechtes Bein versetzte. 

Hierdurch brach das Schienbein. 

12 so Störmer, JuS 1994, 238, 243; Anders/Gehle, Das Assessorexamen im Zivilrecht, 11. Aufl. 2013, 

A-Rn. 55.


- 46 - 

- Das Gericht folgt insoweit der Aussage des Zeugen …(Glaubhaftigkeit der 

Aussage, Glaubwürdigkeit des Zeugen) 

- Die Angaben des ebenfalls vernommenen Zeugen … wecken an der 

Richtigkeit der klägerischen Darstellung keine Zweifel. Zwar gab der Zeuge 

an … Jedoch … (Glaubhaftigkeit der Aussage, Glaubwürdigkeit des 

Zeugen) 

→ 

→ 

bei nicht bewiesenen Tatsachen 

- Nach dem Ergebnis der Beweisaufnahme ist nicht erwiesen, dass der 

Beklagte dem Kläger einen Tritt gegen dessen Schienbein versetzt hat. 

- Zwar bestätigte die Ehefrau des Klägers deren Darstellung. Ihre Aussage 

war jedoch nicht glaubhaft, da … 

Ist kein Beweis zu erheben: 

Der Beklagte hat den Unfall auch zu vertreten. Dies folgt aus den Grundsätzen 

des Anscheinsbeweises. Danach … 13 

13 Aus Elzer, Prüfungswissen ZPO für Rechtsreferendare, Rn. 1496.


- 47 - 

D. Die Klagerücknahme 

I. Die gesetzliche Regelung 

§ 269 ZPO 

Jederzeit möglich 

o ab Rechtshängigkeit - bis zur Rechtskraft 

o Ausfluss der Dispositionsmaxime 

§ 269 Abs. 1 ZPO: Ab Beginn der mündlichen Verhandlung des Beklagten 

zur Hauptsache aber nur noch mit dessen Zustimmung möglich 

o Grund: 

o Frage: Wann beginnt die mündliche Verhandlung in diesem Sinn? 

o Beachte: 

o Bei fehlender Zustimmung des Beklagten: 

hatte der Kläger schon vor der Klagerücknahme einen 

Sachantrag gestellt: 

hatte der Kläger vor der Rücknahme noch keinen Sachantrag 

gestellt und stellt er auch danach keinen 

II. Folgen der Klagerücknahme


- 48 - 

III. Die teilweise Klagerücknahme im Urteil 

K klagt 10.000 Euro ein. 

Nach Beginn der mündlichen Verhandlung nimmt er die Klage in Höhe von 

5.000 Euro zurück. Der Beklagte stimmt zu. 

In Höhe der restlichen 5.000 Euro ist die Klage zulässig und begründet. 

Rubrum 

Tenor 

o Hauptsache 

o Kosten 

o Vorläufige Vollstreckbarkeit 

 

Tatbestand 

o Erste Prozessgeschichte vor den Anträgen 

Erwähnen: 

• Ursprünglicher Antrag 

• Erklärung der Klagerücknahme 

• ggf. Widerspruch des Beklagten 

Frage: Wird der Kostenantrag des Beklagten - § 269 Abs. 4 ZPO 

– erwähnt?


- 49 - 

Entscheidungsgründe 

o Prüfung der Wirksamkeit der Klagerücknahme zu Beginn 

„Nachdem der Kläger die Klage in Höhe von 5.000 Euro 

zurückgenommen hat, ist nur noch über den restlichen Teil der 

Klageforderung zu entscheiden. Insoweit ist die Klage zulässig und 

begründet. 

Die teilweise Klagerücknahme ist wirksam. 

[…] 

Infolge der somit wirksamen teilweisen Klagerücknahme ist insoweit die 

Rechtshängigkeit erloschen, § 269 Abs. 3 Satz 1 ZPO und hinsichtlich 

dieses Teils nur noch über die Kosten im Rahmen einer einheitlichen 

Kostenentscheidung zu befinden.“ 

o Ausnahme? 

o Bei Begründung der Kostenentscheidung auf § 269 Abs. 3, 4 ZPO 

eingehen. 

IV. Anwaltstaktische Überlegungen 

Warum „lohnt“ sich eine Klagerücknahme für den Anwalt? 

V. Klagerücknahme nach Versäumnisurteil 

Fallbeispiel: 

K klagt gegen B auf Zahlung von 4.000 Euro. Im Verhandlungstermin erscheint K 

nicht. Auf Antrag des B ergeht gegen ihn ein VU. K legt hiergegen Einspruch ein. Im 

folgenden Termin nimmt er seine Klage (4.000 Euro) in Höhe von 1.000 Euro zurück. 

Frage: Muss der Beklagte einwilligen, § 269 Abs. 1 ZPO? 

Zur Nacharbeitung und Vertiefung siehe hierzu: 

- Brammsen/Leible, JuS 1997, Seite 54, 56 

- OLG Saarbrücken, MDR 2000, Seite 722


- 50 - 

E. Die Erledigung des Rechtsstreits 

I. Allgemeines und Literatur 

Die Erledigung ist in allen – vier – Varianten regelmäßig Gegenstand von 

Examensklausuren. Gerade in der Urteilsklausur müssen die Auswirkungen auf die 

verschiedenen Teile des Urteils (Tenor, Tatbestand, Entscheidungsgründe) geläufig 

sein. 

Literaturhinweise: 

Knöringer, Die Erledigung der Hauptsache im Zivilprozess, JuS 2010, S. 569 ff. 

Schreiber, Die Erledigung der Hauptsache im Zivilprozess, JURA 2012, S. 782 ff. 

II. Einleitung 

Problemaufriss: 

K klagt gegen B aus Kaufvertrag 2.000 Euro ein. Während des Prozesses merkt er, 

dass B diesen Betrag mittlerweile überwiesen hat. 

Welche Möglichkeiten hat K? 

1. Begrifflichkeiten 

- Hauptsache 

- Erledigung 

- Erledigungserklärung: ungenaue Kurzformel: "Ich erkläre die Hauptsache für 

erledigt" 

2. Erforderlichkeit des Rechtsinstituts der Erledigung 

Warum gibt es das Institut der "Erledigung der Hauptsache"?


- 51 - 

III. Die übereinstimmende komplette Erledigungserklärung 


→ Prozessbeendigungserklärung 

→ Rechtsstreit wird in der Hauptsache für erledigt erklärt 

→ Bindung des Gerichts 

2. Wirkung 

→ 

→ 

→ 

Problem: Folgen für ergangene und noch nicht rechtskräftige 

Entscheidungen? 

→ 

Frage: Ist eine weitere Beweisaufnahme zulässig? 

→ 

Frage: Bindungswirkung- Kann der Kläger die Erledigungserklärung 

widerrufen? 

3. Rechtsnatur 

→ vertreten wird: Prozessbeendigungsvertrag 14 

→ a.A.: Institut sui generis 

zwei gleichgerichtete Prozesshandlungen - Bewirkungshandlungen 

4. Voraussetzungen 

wirksame Erledigungserklärungen nach: 

o Inhalt 

o Form 

auch außerhalb der mdl. Verhandlung durch Schriftsatz od. zu Protokoll 

(§ 129a ZPO) 

o Prozesshandlungsvoraussetzungen 

14 Vgl. Knöringer, JuS 2010, S. 569, 576.


- 52 - 

Frage: Wie ist es mit der Prüfung der Erledigung/des erledigenden 

Ereignisses? 

Frage: Was ist wenn Beklagter sich nicht erklärt, ob er der Erledigung 

zustimmt?


- 53 - 

5. Beschluss nach § 91a ZPO 

Landgericht Saarbrücken 

Beschluss 

In Sachen 15 

[Rubrum: ohne Besonderheiten – wie bei einem Urteil auch] 

hat die 4. Zivilkammer des Landgerichts Saarbrücken 

auf die mündliche Verhandlung vom … 

hat keine mündliche Verhandlung stattgefunden: 

am …. beschlossen 

durch die Vorsitzende Richterin am Landgericht Schüler als Einzelrichterin 

beschlossen: 

1. 

2. 

Frage: 

Ausspruch zur vorläufigen Vollstreckbarkeit? 

15 Im Gegensatz zum Urteil ist nicht mit „In dem Rechtsstreit“ einzuleiten, sondern mit „In Sachen“. 

Grund: Aufgrund des Wegfalls der Rechtshängigkeit gibt es – in der Hauptsache - keinen 

„Rechtsstreit“ mehr.


- 54 - 

Gründe: 

I. (entspricht dem Tatbestand eines Urteils) 

→ 

→ 

→ 

→ 

Einleitungssatz 

Geschichtserzählung 

• unstreitiges Vorbringen (zur Sache) zum Zeitpunkt der letzten mündlichen 

Verhandlung 

• Indikativ, direkte Rede, Imperfekt 

Streitiger Klägervortrag 

• (ausnahmsweise) im Perfekt, da RH durch Erledigterklärung entfallen ist 

• „Der Kläger hat behauptet …“ 

Prozessgeschichte 

a) Ursprünglicher Klageantrag + Datum der Anhängigkeit und 

Rechtshängigkeit 

Wurde der Antrag schon gestellt: 

Mit der am … eingereichten und am … zugestellten Klage hat der 

Kläger beantragt …. 

Wurde der Antrag noch nicht gestellt: 

Mit der am … eingereichten und am … zugestellten Klage, hat der 

Kläger angekündigt, er werde beantragen … 

b) „Erledigendes Ereignis“ 

Ist dieses unstreitig: 

Ist dieses streitig: 

Perfekt 

Der Beklagte hat am ….2000 Euro gezahlt 

Konjunktiv Präsens 

Der Kläger behauptet, der Beklagte habe am 

… 2000 Euro gezahlt 

c) Erledigungserklärung beider Parteien 

Nunmehr erklären die Parteien den Rechtsstreit in der Hauptsache für 

erledigt. 

Dies kann auch mit dem Antrag verbunden werden: 

Der Kläger hat den Rechtsstreit in der mündlichen Verhandlung vom 

…. für erledigt erklärt und beantragt nunmehr … 

→ 

Anträge 

Der Kläger beantragt nunmehr, 16 

die Kosten des Rechtsstreits dem Beklagten aufzuerlegen 

Der Beklagte beantragt, 

die Kosten des Rechtsstreits dem Kläger aufzuerlegen 

oder: 

Die Parteien erklären mit wechselseitigen Kostenanträgen die Hauptsache für 

erledigt. 

16 Darstellung wegen § 308 Abs. 2 ZPO nicht zwingend, aber üblich.


- 55 - 

→ 

→ 

Streitiger Beklagtenvortrag 

• auch wieder im Perfekt 

soweit relevant: sonstige Prozessgeschichte 

II. (entspricht Entscheidungsgründen eines Urteils) 

Nachdem die Parteien den Rechtsstreit in der Hauptsache für erledigt erklärt haben, 

ist gemäß § 91a ZPO über die Kosten des Rechtsstreits zu entscheiden. 

Die Kosten sind dem/der …. aufzuerlegen. 

1.) Vorliegen wirksamer Erledigterklärungen 

a) ggf. Auslegung 

• Entscheidend ist, dass Parteien zu erkennen geben, dass sie 

keine rk Entscheidung zur Hauptsache durch Urteil wollen 

• ggf. Abgrenzung zu Klagerücknahme, Verzicht 

b) Wirksamkeit der Erklärungen als Prozesshandlungen 

aa) Form 

bb) Prozesshandlungsvoraussetzungen 

cc) Bei Erledigung „vor“ RH: kurz ansprechen 

2.) Argumente für die Kostenverteilung, § 91a ZPO 

Die Kosten des Rechtsstreits sind dem/der … aufzuerlegen. Dies entspricht 

billigem Ermessen. 

Unter Berücksichtigung des bisherigen Sach- und Streitstandes hätte er den 

Rechtsstreit – ohne Vorliegen übereinstimmender Erledigungserklärungen – 

verloren. 

Prüfung: 

a. summarische Prüfung der Erfolgsaussichten 

→ Beachte: in der Examensklausur umfassende Prüfung!!! 

→ Zulässigkeit und Begründetheit der Klage nach bisherigem Sachund 

Streitstand 17 

→ BGHZ 123, 264, 266: Es genügt eine überwiegende 

Wahrscheinlichkeit für den Klageerfolg 

→ Bei Unzulässigkeit der Klage 18 

→ bei ungewissem Ausgang: Kostenaufhebung 

b. Frage: Was sind sonstige Billigkeitserwägungen? 

17 Nach OLG Düsseldorf, MDR 1993, 1120 kann neues Vorbringen berücksichtigt werden, wenn es 

unstreitig ist. Diese Ansicht ist aber streitig. 

18 OLG Hamburg, GRUR 1984, 82; OLG Frankfurt a.M., NJW-RR 1994, 432; Thomas/Putzo, ZPO, 33. 

Aufl. 2012, § 91a Rn. 47; a.A. OLG Brandenburg, NJW-RR 1996, 955; vgl. Vossler, NJW 2002, S. 

2373.


- 56 - 

abschließender Formulierungsvorschlag: 

Sonstige Billigkeitsgesichtspunkte, die eine hiervon abweichende 

Kostenverteilung rechtfertigen könnten, sind nicht erkennbar. 

Beachte: 

Ausnahme vom Grundsatz der Einheit der Kostenentscheidung. 

Was ist, wenn vor beiderseitiger Erledigungserklärung schon ein 

Versäumnisurteil gegen den Beklagten erging?


- 57 - 

IV. Die übereinstimmende teilweise Erledigungserklärung 

1. Beispiel 

Beispiel: 

K klagt auf Zahlung von 9.000 Euro. Wegen einer Teilzahlung von 2.000 Euro und 

unsicherer Teilansprüche des K von 1.000 Euro wird der Rechtsstreit in Höhe von 

3.000 Euro übereinstimmend für erledigt erklärt. 

In Höhe der 2.000 EUR bestand ein Anspruch, in Höhe der 1.000 EUR nicht. 

Im Übrigen ist der klägerische Anspruch in Höhe von 2.500 Euro begründet. 

Beachte Entscheidungsform: 

2. Aufbau der Entscheidung 

Rubrum (normal) 

Tenor: 

1. 

2. 

3. (vorläufige Vollstreckbarkeit – später) 

Hinweis: 

1. Hauptsachetenorierung: 

2. Kostenentscheidung:


- 58 - 

Tatbestand: 

→ 

→ 

→ 

→ 

→ 

→ 

→ 


Unstreitiges: zum Rest 

Streitiger Klägervortrag: zum Rest 

Prozessgeschichte: 

a) Ursprünglicher Klageantrag – insgesamt - + Datum der Anhängigkeit 

und der Rechtshängigkeit 

b) ggf. erledigendes Ereignis 

c) Erledigungserklärung 

Die Parteien haben jedoch übereinstimmend den Rechtsstreit in Höhe 

von 2.000 Euro betreffend der geltend gemachten Forderung aus der 

dritten Warenlieferung vom 18. Mai 2010 für erledigt erklärt 

Anträge: zum Rest 

Kostenanträge bezüglich der Erledigung werden nicht wiedergegeben 

Der Kläger beantragt zuletzt … 

streitiger Beklagtenvortrag: zum Rest 


a) Erwähnung des Streitstandes zum Zeitpunkt der teilweisen 

Erledigungserklärung (Unstreitiges – Streitiges) 

← ist weiter relevant für Kostenentscheidung 

b) Sonstige Prozessgeschichte (sofern relevant) 


Die Klage ist, soweit über sie nach übereinstimmender Teilerledigungserklärung noch 

zu entscheiden war, zulässig und begründet. 

1.) Zulässigkeit der Klage 

In der Examensklausur ist – unabhängig von sonstigen 

Zulässigkeitsfragen - ein Punkt immer anzusprechen, ein weiterer 

regelmäßig problematisch. 

a) 

b) 

2.) Begründetheit der Klage 

a) Bezügl. des übereinst. für erledigt erklärten Teils ist die RH erloschen 

→ insoweit keine Begründetheitsprüfung 

→ Darlegung der Erledigungsvoraussetzungen (Form, 

Prozesshandlungsvoraussetzungen) 

b) Restklageforderung (Hauptsache, Nebenforderungen) 

3.) Nebenentscheidungen 

a) Kosten Rest-Klage: §§ 91 ff. ZPO 

b) Kosten Erledigter Teil: § 91a ZPO 

aa) Vorliegen wirksamer Teil-Erledigungserklärungen


- 59 - 

bb) Argumente für die Kostenverteilung, § 91a ZPO 

(1) Erfolgsaussichten bezügl. des für erledigt erklärten Teils 

nach bisherigem Sach- und Streitstand 

(2) Sonstige Billigkeitsgesichtspunkte 

Beachte nochmals: 

Es ist eine einheitliche Kostenquote zu bilden! 

c) Vorläufige Vollstreckbarkeit 

- §§ 708 ff ZPO nur maßgebend bezüglich der Rest-Klage 

Beachte: Streitwert ab teilweiser Erledigung 19 

Beachte: 

Besonderheit beim Ausspruch zur vorläufigen Vollstreckbarkeit: 

Anhang: Rechtsmittel 

→ Berufung, §§ 511 ff ZPO 

Dabei wird auch die Kostenentscheidung nach § 91a ZPO überprüft 

→ auch: Beschwerde gegen die Kostenentscheidung soweit sie auf § 91a ZPO 

beruht 

19 BGH, NJW-RR 1991, 1211


- 60 - 

V. Die einseitige Erledigungserklärung des Klägers 


- keine gesetzliche Regelung 

- Verhinderung der negativen Kostenfolge: K erklärt die bis dahin erfolgreiche 

Klage für erledigt 

2. Einseitige Erledigungserklärung als Klageänderung 

- Kläger will, dass über seine Klage nicht am Schluss der mündlichen Verhandlung 

entschieden wird – Folge wäre Klageabweisung -, sondern mit Wirkung bereits für 

den Zeitpunkt der nunmehrigen Erledigungserklärung 

- Zur Einordnung vgl. BGH, NJW 2008, 2580; NJW 1999, 2516 

Folge der Einordnung: 

1. 

2. 

→ 

Erledigung kann nur bei erfolgreicher Klage eintreten 

→ Prüfungspunkte: 

(1) 

(2) 

(3)


- 61 - 

3. Das erledigende Ereignis 

a. Begriff 

Definition: 

Erledigend ist ein Ereignis, wenn es bewirkt, dass die bisher zulässige 

und begründete Klage nachträglich unzulässig oder unbegründet 

geworden ist. 

b. Beispiele 

4. Der Streitwert nach einseitiger Erledigungserklärung 

3 Ansichten: 20 

1.) auch BGH: Kosteninteresse des Klägers 

→ alle Kosten, die bis zur Erledigungserklärung angefallen sind 

2.) Abschlagslösung 

→ Feststellungsklage erfordert mangels Vollstreckbarkeit Abschlag von 

ursprünglicher Leistungsklage; i.d.R. 50 % 

3.) Streitwert der Leistungsklage (unverändert) 

→ da Streitgegenstand von LK von jetziger FK mit umfasst wird 

5. Der maßgebende Zeitpunkt für die Hauptsacheerledigung 

BGH: Erledigung erst nach Rechtshängigkeit 21 

Warum? 

20 Überblick bei Thomas/Putzo, ZPO, 33. Aufl. 2012, § 91a Rn. 59 ff.; Zöller, § 91a Rn. 48. 

21 BGHZ 83, 12 = NJW 1982, 1598.


- 62 - 

6. Die Rechtskraft 

Problem: Was erwächst in Rechtskraft: Die Hauptsache oder nur die 

Erledigungsfeststellung? 

h.M. 22 : „Hauptsache“ 

a.A. 23 : Nur die Feststellung der Erledigung erwächst in Rechtskraft 

7. Darstellung der vollständigen einseitigen Erledigungserklärung im Urteil 

Rubrum (normal) 

Tenor: 

Bei Erfolg der Feststellungsklage (Klage war zulässig und begründet, 

Erledigung ist eingetreten): 

Klage war zul/begr aber es ist keine Erledigung eingetreten 

Klage war von Anfang an unzulässig oder unbegründet 

Tatbestand: 

→ Unstreitiges (zur Sache) 

→ Streitiger Klägervortrag 

→ Prozessgeschichte: 

a) Ursprünglicher Klageantrag + Datum der Anhängigkeit und der 

Rechtshängigkeit 

b) Erledigendes Ereignis 

c) Erledigungserklärung (ggf. erst bei Antrag) 

→ Anträge: 

a) Kläger 

- Feststellungsantrag nur, wenn der K diesen ausdrücklich gestellt hat 

- Fehlt dieser Antrag: 

Der Kläger erklärt den Rechtsstreit in der Hauptsache für erledigt 

b) Beklagter 

Der Beklagte widerspricht der Erledigungserklärung und beantragt, 

die Klage abzuweisen. 

→ Streitiger Beklagtenvortrag (zur Sache) 

22 Lackmann, in: Musielak, ZPO, 10. Aufl. 2013, § 91a Rn. 46; Hüßtege, in: Thomas/Putzo, ZPO, 33. 

Aufl. 2012, § 91a Rn. 51. 

23 Reichold, in: Thomas/Putzo, ZPO, 33. Aufl. 2012, § 322 Rn. 17, 19; Vollkommer, in: Zöller, ZPO, 29. 

Aufl. 2012, Vorb. § 322 Rn. 31, 34, 36 f.


- 63 - 


Die Klage ist in ihrer letzten Fassung …. 

1.) Zulässigkeit 

a) Ordnungsgemäße Klageerhebung, § 261 Abs. 2 ZPO 

Auslegung: Die Erledigterklärung des Klägers ist dahin auszulegen, 

dass der Kläger beantragt festzustellen, dass sich der 

Rechtsstreit in der Hauptsache erledigt habe. 

b) Vorliegen der Prozesshandlungsvoraussetzungen 

c) 

d) 

e) 

2.) Begründetheit 

Klageantrag: Festzustellen, dass die zulässige und begründete Klage jetzt 

infolge eines Ereignisses nach RH unzulässig oder unbegründet geworden sei 

Prüfungspunkte (s.o.): 

a) 

b) 

c)


- 64 - 

VI. Die teilweise einseitige Erledigungserklärung 

Darstellung im Urteil: 

Rubrum (grds. ohne Besonderheiten) 

Tenor: 

Beispiel 1: 

K klagt gegen B auf Zahlung von 20.000 Euro. Nachdem B 5.000 Euro gezahlt hat, 

erklärt K den Rechtsstreit insoweit für erledigt. B schließt sich nicht an. 

Die Klage war insgesamt begründet. 

Beispiel 2: 

K klagt gegen B auf Zahlung von 20.000 Euro. Nachdem B 5.000 Euro gezahlt hat, 

erklärt K den Rechtsstreit insoweit für erledigt. B schließt sich nicht an. 

Die Klage ist nur in Höhe der restlichen 15.000 Euro begründet. 

Tatbestand: 

→ 

→ 

→ 

→ 

→ 

→ 


Unstreitiges: zu allem (da auch der für erledigt erklärte Teil rh geblieben ist) 

Streitiger Klägervortrag: zu allem 


b) ursprünglicher (voller) Klageantrag + Datum der Anhängigkeit und RH 

c) Erledigendes Ereignis 

d) Erledigungserklärung: genau angeben, welcher Teil für erledigt erklärt 

wurde! 

Anträge: 

a) Kläger: der zuletzt gestellte Leistungsantrag; Feststellungantrag nur wenn 

ausdrücklich gestellt 

b) Beklagter 

Streitiger Beklagtenvortrag: 

- zur Erledigung 

- zum Rest


- 65 - 


1.) Zulässigkeit der Klage 

a) die restliche Leistungsklage 

Beachte: 

b) Feststellungsklage 

aa. Einseitige Erledigungserklärung 

- ggf. Auslegung 

- Form 

- Prozesshandlungsvoraussetzungen 

bb. 

cc. 

dd. 

2.) Objektive Klagehäufung, § 260 ZPO (+) da FK nur Reduzierung der urspr. 

LK 

3.) Begründetheit der Klage 

a) Bei Teilerledigung bezüglich eines völlig selbständigen 

Streitgegenstands 

→ Darstellung beliebig 

b) Bei Teilerledigung bezüglich des Teils eines Streitgegenstands 

aa. zuerst den restlichen Leistungsantrag prüfen 

bb. danach den Feststellungsantrag: 

- Zulässigkeit der urspr. Klage z.Z. des erledigenden Ereignisses 

- Begründetheit 

- Eintritt eines Erledigungsereignisses nach RH


- 66 - 

VII. Die „Erledigung“ vor Rechtshängigkeit 

Beispiel: 

K hat seinen Unfallgegner vorgerichtlich erfolglos zur Zahlung aufgefordert. Nach 

Einreichung der Klage, aber vor deren Zustellung, zahlt die gegnerische 

Versicherung. 

Welche Möglichkeiten hat ein Kläger in dieser Situation? 

Rechtsprechungshinweis zur Vertiefung: 

Die Frage, ob der Kläger statt dem Vorgehen nach § 269 Abs. 3 Satz 3, Abs. 4 ZPO 

auch eine Kostenerstattungsklage erheben kann, insbesondere ob ihm hierfür nicht 

das Rechtsschutzbedürfnis fehlt, war lange umstritten. Der BGH hat nunmehr 

entschieden, dass die Möglichkeit des § 269 ZPO eine Kostenerstattungsklage nicht 

hindert. Dieser fehlt nicht das Rechtsschutzbedürfnis, da das Vorgehen über § 269 

Abs. 3 ZPO nicht als einfacherer Weg angesehen werden könne. 

vgl. BGH, Urteil vom 18. April 2013 – III ZR 156/12 -, NJW 2013, S. 2201 mit 

Anmerkung Elzer


- 67 - 

F. Parteiänderungen 

I. Parteiwechsel 

→ 

→ 

Es gilt der formelle Parteibegriff: 

Jeder von dem oder gegen den im eigenen Namen gerichtlicher Rechtsschutz 

begehrt wird 

Bezeichnung im Mahn- bzw. Klageantrag ist entscheidend 

→ ggf. Auslegung 

→ Unbeachtlich ist gegen wen sich der Anspruch materiell-rechtlich richtet 

Beispiele für Parteiwechsel: 

- eine natürliche oder juristische Person wechselt mit einer anderen 

- statt oHG die Gesellschafter 

- Vertreter tritt an Stelle des Vertretenen 

1. Gesetzliche Regelungen 

Unterteilung in 2 Gruppen: 

2. Gewillkürter Parteiwechsel 

→ 

→ 

gesetzlich nicht geregelt 

Die Behandlung des gewillkürten Parteiwechsels ist umstritten: 

a. Wechsel auf Klägerseite 

Beispiel: 

K klagt auf Regulierung eines Kasko-Schadens gegen die Versicherung. Später wird 

festgestellt, dass die Ehefrau des K Versicherungsnehmerin ist. 

→ 

→ 

Unstreitig: Erforderlich ist eine entsprechende Erklärung (Prozesshandlung) 

von altem und neuem Kläger 

STREITIG: Muss der Beklagte mitwirken?


- 68 - 

b. Wechsel auf Beklagtenseite 

→ 

→ 

entsprechende Erklärung des gebliebenen Klägers erforderlich 

STREITIG: müssen die Beklagten mitwirken? 

Es stellen sich folgende Fragen: 

- ist der bisherige Beklagte ausgeschieden? 

- ist der neue Beklagte Partei des Rechtsstreits geworden? 

b) neuer Beklagter: 

c) alter Beklagter: 

c. Behandlung des Parteiwechsels im Urteil 

Rubrum: 

→ 

→ 

alte und neue Partei historisch durchnummeriert nennen 

keine weiteren Zusätze, wie „früherer Kläger“, „jetziger Kläger“ 

Tenor: 

Bei Unzulässigkeit des Parteiwechsels: 

Der erklärte Parteiwechsel auf den Kläger zu 2.) ist unzulässig. 

Der ausscheidende Beklagte hat entsprechend § 269 Abs. 3 Satz 2 ZPO einen 

Kostenerstattungsanspruch; 

nach wohl h.M. wird die Baumbach´sche Formel angewandt 24 . 

Der ausscheidende Kläger trägt seine Kosten selbst: 

Ansichten: 

1. die bis zum Klägerwechsel anfallenden Kosten 25 

24 vgl. Anders/Gehle, Das Assessorexamen im Zivilrecht, 11. Aufl. 2013, R. Rn. 12.


- 69 - 

2. die infolge seiner Klageerhebung entstandenen Mehrkosten 26 

3. Grundsätze bei Streitgenossen 27 

4. keine Kostentragung insoweit, als der neue Kläger sie nach dem Ergebnis 

des Rechtsstreits tragen muss 28 

Tatbestand: 

→ 

→ 

Da i.d.R. der Parteiwechsel die Anträge beeinflusst 

→ Darstellung in der Prozessgeschichte vor den Anträgen 

Geht es ausschließlich um die Kostenentscheidung 

→ Darstellung in zweiter Prozessgeschichte am Ende des Tatbestands 


(1.) Zulässigkeit des Parteiwechsels bzw. Ermittlung der richtigen Partei 

Beispiel: 

Der Kläger zu 1.) ist nicht mehr Partei des Rechtsstreits. Im Wege des 

zulässigen Parteiwechsels ist vielmehr der Kläger zu 2.) an seine Stelle getreten. 

Denn… 

(2.) Zulässigkeit der Klage 

(3.) Begründetheit der Klage 

25 OLG Stuttgart, NJW 1973, 1756. 

26 OLG Düsseldorf, MDR 1974, 147;OLG Zweibrücken, JurBüro 2004, 494. 

27 LG Frankfurt, MDR 1987, 591; OLG Brandenburg, MDR 2004, 842. 

28 OLG Hamburg, OLGR 2001, 399.


- 70 - 

II. Parteierweiterung 

Beispiel: 

Schmerzensgeldklage gegen einen Schädiger. Während des laufenden Prozesses 

kann der Kläger Name und Adresse eines weiteren Schädigers ausfindig machen 

und erweitert die Klage auf diesen. 

→ Erforderlich ist eine den Anforderungen des § 253 Abs. 2 Nr. 2 ZPO genügende 

Klageschrift 

→ Voraussetzungen: 

a. Sachdienlichkeit, § 263 ZPO – da Klageänderung 

b. Vorliegen der Voraussetzungen der §§ 59 ff ZPO 

c. Vorliegen der Voraussetzungen des § 260 ZPO 

Bei fehlender Sachdienlichkeit: 

Verfahrenstrennung, § 145 ZPO 

→ Tritt ein neuer Kläger bei, müssen die bisherigen nach §§ 59 ff ZPO zustimmen. 

Anhang: Rubrumsberichtigung 

→ bloße Klarstellung der Parteibezeichnung 

→ setzt voraus, dass Identität feststeht und durch geänderte Bezeichnung nicht 

berührt wird 

Beispiele: 

- Insolvenzverwalter erhebt irrtümlich nicht als Partei kraft Amtes – also 

selbst als Kläger – Klage, sondern als „gesetzlicher Vertreter“ des 

Gemeinschuldners 

- K will die A-GmbH verklagen, gibt in der Klageschrift jedoch die A-oHG – 

die es nicht gibt – an 

Darstellung in Gutachten und Urteil: 

→ im Rubrum wird nur die berichtigte Bezeichnung erwähnt 

→ Tatbestand: 

Prozessgeschichte vor die Anträge, wenn Streit oder Unklarheit besteht: 

Der Kläger hat die Klage ursprünglich gegen die A-oHG gerichtet. Im weiteren 

Verlauf des Rechtsstreits hat er jedoch erklärt, die richtige Beklagtenbezeichnung 

laute „A-GmbH“. Er ist der Ansicht, hierin liege kein Parteiwechsel, sondern eine 

bloße Rubrumsberichtigung. 

→ Entscheidungsgründe: 

Zu Beginn im Rahmen einer Klärung der Prozessbeteiligung 

zur Abgrenzung Parteiwechsel – Rubrumsberichtigung siehe BGH, NJW-RR 2013, 

394

Der Rechtsanwalt im weiteren erstinstanzlichen Verfahren

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