Kapitalanlage und Steuern - axis RECHTSANWÄLTE

Kapitalanlage und Steuern Themenbrief 3/2013
Aktuelle Gerichtsurteile zur Geldanlage
2: Weitere Entscheidungen zu § 20 EStG
14.01.2013
Inhaltsverzeichnis
1. Einführung .................................................................................................................................................................................... 3
2. Kapitaleinkünfte nach §§ 20, § 32d EStG ..................................................................................................................................... 3
2.1. Wertloser Verfall von Optionen und Wertpapieren ............................................................................................................ 3
2.1.1. Termingeschäfte .......................................................................................................................................................... 3
2.1.2. Zertifikate ..................................................................................................................................................................... 3
2.2. Übergang des wirtschaftlichen Eigentums beim Handel mit Aktien ................................................................................... 4
2.3. Zinsen auf dem Sperrkonto ............................................................................................................................................... 5
2.4. Zufluss bei Novation .......................................................................................................................................................... 5
2.5. Konkurrenz von Einkommen- und Schenkungsteuer bei zinsloser Forderung .................................................................. 5
2.6. Währungskursschwankungen bei Fremdwährungsdarlehen ............................................................................................. 5
2.7. Anlegerverluste bei Bonitätsverschlechterung ................................................................................................................... 6
2.8. Ausnahme vom pauschalen Abgeltungsteuersatz ............................................................................................................. 6
2.9. Kauf von gebrauchter Lebensversicherung ....................................................................................................................... 6
2.10. Steuerpflicht bei Lebensversicherung mit Kapitalwahlrecht ............................................................................................... 7
2.11. Verlust aus der Rückzahlung einer Inhaberschuldverschreibung ...................................................................................... 7
2.12. Werbungskosten bei fremdfinanzierten Zerobonds ........................................................................................................... 7

axis-Themenbrief „Kapitalanlage und Steuern“
2.13. Gutschriften und Zahlungen eines Anlagebetrügers.......................................................................................................... 7
2.14. Spin-Off ............................................................................................................................................................................. 7
2.15. Vorfälligkeitsentschädigung sind keine Werbungskosten .................................................................................................. 8
2.16. Zinsen aus Kapitallebensversicherungen einer GbR ......................................................................................................... 8
2.17. Kapitalertragsteuer beim als Eigenbetrieb geführter Betrieb gewerblicher Art .................................................................. 8
2.18. Zahlungen für Pflichtteilsverzicht enthalten keinen Zinsanteil ........................................................................................... 8
2.19. Zinsen nach dem Ausgleichsleistungsgesetz .................................................................................................................... 8
2.20. Aktien zum Ausgleich einer Zugewinnforderung ............................................................................................................... 9
2.21. Keine Gewerblichkeit auch bei häufigen Börsengeschäften .............................................................................................. 9
2.22. Abgrenzung Kapitalanlage zu gewerblicher Tätigkeit ........................................................................................................ 9
2.23. Strategieentgelt eines Kapitalanlegers ist nicht als Werbungskosten abziehbar ............................................................... 9
2.24. Schädliche Darlehenspolice ............................................................................................................................................ 10
2.25. Depot- und Verwaltungsgebühren als Werbungskosten .................................................................................................. 12
2.26. Kein Werbungskostenabzug bei ertraglosen Wertpapieren ............................................................................................. 12
2.27. Keine Steuerfreiheit für Zinsen bei Regelung offener Vermögensfragen......................................................................... 12
2.28. Partiarisches Darlehen .................................................................................................................................................... 12
2.29. Zahlungen für Erb- und Pflichtteilsverzicht ...................................................................................................................... 13
2.30. Einkünfteerzielungsabsicht .............................................................................................................................................. 13
2.31. Einlösung von Tafelpapieren ........................................................................................................................................... 13
2.32. Gebühren für eine Lebensversicherungen ...................................................................................................................... 13
2.33. Zahlungen einer Familienstiftung an Familienangehörige ............................................................................................... 14
2.34. Voraussetzungen für ein steuerliches Treuhandverhältnis .............................................................................................. 14
2.35. Zurechnung von Kapitaleinnahmen ................................................................................................................................. 15
2.36. Provisionen bei ringweiser Vermittlung von Lebensversicherungen ................................................................................ 15
2.37. Werbungskosten bei kreditfinanziertem Aktienkauf ......................................................................................................... 15
2.38. Vorfinanzierung für ein Policendarlehen .......................................................................................................................... 15
2.39. Werbungskostenabzug bei Verwaltungsgebühren .......................................................................................................... 16
2.40. Sparer haben kein steuerliches Arbeitszimmer ............................................................................................................... 16
2.41. Werbungskosten für Schuldzinsen zur Finanzierung von Versicherungsbeiträgen ......................................................... 16
2.42. Zufluss von Kapitaleinnahmen ........................................................................................................................................ 16
2.43. Zurechnung von Treuhandkonten.................................................................................................................................... 16
2.44. Zurechnung der Zinsen im Erbfall.................................................................................................................................... 16
2.45. Börsenzeitungen als Werbungskosten ............................................................................................................................ 16
2.46. Differenzausgleich zwischen Zins- und Währungsswap .................................................................................................. 17
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axis THEMENBRIEF „Kapitalanlage und Steuern“
1. Einführung
Bei der Besteuerung der Kapitalerträge nach §§ 20 und 23
EStG und dem InvStG gelingt in einer Reihe von Fällen nicht
immer sofort der Durchblick. Ähnlich sieht es bei der Behandlung
nach dem ErbStG aus. Das liegt vor allem an der Vielzahl
von verschiedenen Produkten. Hinzu kommen noch die Sonderbestimmungen
zu Zinsabschlag, Quellen- oder Kapitalertragsteuer
und die Behandlung von Investmentfonds.
Nachfolgend erfolgt im Überblick eine Kurzdarstellung der wichtigsten
Urteile von BFH, EuGH, BVerfG, BGH und FG, die seit
dem 1.1.2010 veröffentlicht worden sind. Die Auflistung ist
thematisch unterteilt und gibt die jeweilige Thematik des
Schreibens in einem kurzen Tenor wider. Der erste Teil beschäftigt
sich mit den Einkünften aus § 20 EStG, der nachfolgende
zweite Teil mit Spekulationsgeschäften i.S.d. § 23 EStG
und der dritte und letzte Teil mit Entscheidungen zu anderen
Gebieten der Geldanlage wie Investmentfonds, Werbungskosten,
der Erbschaft- und Schenkungsteuer sowie zur AO.
Noch nicht dabei sind Urteile zu den neuen Regeln der Abgeltungsteuer,
dafür ist es noch zu früh. Allerdings haben eine
Reihe der nachfolgend aufgeführten Urteile bereits Auswirkungen
auf den Systemwechsel.
2. Kapitaleinkünfte nach §§ 20, § 32d EStG
2.1. Wertloser Verfall von Optionen und Wertpapieren
Der BFH hatte sich recht unterschiedlich innerhalb kürzester
Zeit zu diesem Thema geäußert
bestimmten Basispreis abhängt, also alle Optionen sowie Optionsgeschäfte
als Derivate und Optionsscheine als Wertpapiere
als Finanztermingeschäfte. Das Recht wird beendigt, wenn es
zu einem Differenzausgleich führt. Dies kann geschehen, indem
das Basisgeschäft durchgeführt wird und der aus dem Termingeschäft
Verpflichtete die entsprechenden Basiswerte liefert.
Kommt es aber - wie bei Derivat-Geschäften üblicherweise
nicht zu einem Basisgeschäft, wird es durch einen Barausgleich
beendet. Dieser Barausgleich erfasst auch eine negative Differenz
als Verlust (bereits BFH, Urteil vom 13.2.2008, IX R 68/07,
BStBl II 2008, 522).
So verhält es sich, wenn eine Option wertlos wird, weil der Wert
eines Bezugsobjekts oder einer sonstigen Referenzgröße zum
Fälligkeitszeitpunkt vom festgelegten Betrag (dem Basiswert)
negativ abweicht. Dieser Nachteil (negative Differenzausgleich)
beruht ebenso wie der entsprechende Vorteil (positive Differenzausgleich)
allein auf den Wertverhältnissen des Basisgeschäfts.
Zunächst steuerbar ist der positive Differenzausgleich oder der
durch den Wert einer veränderlichen Bezugsgröße bestimmte
Geldbetrag oder Vorteil als Gewinn. Steuerbar ist folgerichtig
aber auch eine negative Differenz oder ein Nachteil. Das EStG
verlangt kein wirtschaftlich sinnloses Verhalten, sondern besteuert
nach dem Grundsatz der Leistungsfähigkeit. Die ist aber
um die aufgewandten Optionsprämien gemindert - negativer
Differenzausgleich oder Nichtausübung der Option.
Folge: Das Recht auf einen Differenzausgleich, Geldbetrag
oder Vorteil wird auch dann i.S. von § 23 EStG beendet, wenn
ein durch das Basisgeschäft indizierter negativer Differenzausgleich
durch Nichtausüben der Forderung aus dem Termingeschäft
vermieden wird.
2.1.1. Termingeschäfte
Prämien wertlos gewordener Optionen als Werbungskosten
sind bei einem Termingeschäft gemäß § 23 EStG a.F. zu berücksichtigen.
Das Recht auf einen Differenzausgleich wird
auch dann beendet, wenn ein durch das Basisgeschäft indizierter
negativer Differenzausgleich durch Nichtausüben der wertlosen
Forderung aus dem Termingeschäft vermieden wird
(26.9.2012, IX R 50/09 und IX R 12/11). Termingeschäfte sind
private Veräußerungsgeschäfte, durch die der Anleger einen
Differenzausgleich oder einen durch den Wert einer veränderlichen
Bezugsgröße bestimmten Geldbetrag oder Vorteil erlangt,
sofern der Zeitraum zwischen Erwerb und Beendigung des
Rechts auf einen Differenzausgleich, Geldbetrag oder Vorteil
nicht mehr als ein Jahr beträgt.
Termingeschäfte sind nach §§ 2 WpHG und 1 Abs. 11 Satz 2
KWG Fest- oder Optionsgeschäfte, deren Preis von einem
Hinweis: Der BFH entwickelt seine Rechtsprechung in diesem Sinne
fort. Sollte das BMF abweichend zu verstehen sein, kann dem nicht
gefolgt werden. Eine Aufforderung zum Beitritt hält er indes insbesondere
wegen des ausgelaufenen Rechts nicht für angemessen.
Aufwendungen für den Erwerb der Optionen werden als Erwerbsaufwand
bei den Einkünften aus Veräußerungsgeschäften
berücksichtigt.
2.1.2. Zertifikate
Erwerbsaufwendungen für verfallene Termingeschäfte und im
Zusammenhang mit dem Erwerb eines Knock-Out-Zertifikats
sind ohne steuerrechtliche Bedeutung, wenn der Erwerber das
darin verbriefte Recht auf Differenzausgleich nicht innerhalb
eines Jahres ausübt oder veräußert, sondern es - aus welchen
Gründen auch immer - verfallen lässt. Die Steuerbarkeit des
Verlusts ergibt sich nicht schon aus § 23 Abs. 1 Satz 1 Nr. 4
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axis THEMENBRIEF „Kapitalanlage und Steuern“
Satz 2 EStG wonach Zertifikate, die Aktien vertreten und Optionsscheine
als Termingeschäfte im Sinne des Satzes 1 gelten.
Die Norm erfasst Zertifikate unabhängig davon, ob sie die Voraussetzungen
eines Termingeschäfts erfüllen. Die Vorschrift
betrifft aber keine Zertifikate auf einen Index (z.B. auf den
Goldpreis), sondern entsprechend ihres Wortlauts nur solche,
die Aktien vertreten. Damit nimmt das EStG die Formulierung
des § 2 Abs. 1 Wertpapierhandelsgesetz (WpHG) auf.
Der Verlust ist auch nicht nach § 23 Abs. 1 Satz 1 Nr. 4 Satz 2
EStG steuerbar. Mit dem Termingeschäft erfasst diese Vorschrift
einen "Differenzausgleich oder einen durch den Wert
einer veränderlichen Bezugsgröße bestimmten Geldbetrag oder
Vorteil. Es ist schon zweifelhaft, ob die Knock-Out-Zertifikate
überhaupt als Termingeschäfte steuerbar sind. Beim Zertifikat
handelt es sich nicht um ein typisches Termingeschäft, sondern
um ein sog. Kassageschäft, bei dem der Anleger sofort Barvermögen
oder einen Kreditbetrag einsetzen muss. Nach der
ständigen BGH-Rechtsprechung sind Börsentermingeschäfte
standarisierte Verträge, die von beiden Seiten erst zum Ende
der Laufzeit zu erfüllen sind und einen Bezug zum Terminmarkt
haben. Indexzertifikate sind regelmäßig keine Börsentermingeschäfte;
sie sind strukturierte Finanzprodukte in der Form einer
Inhaberschuldverschreibung, die den Anspruch des Inhabers
gegen den Emittenten auf Zahlung eines Geldbetrages verbriefen,
dessen Höhe vom Stand der zugrunde gelegten Basiswerte
abhängt (BGH 27.9.2011, XI ZR 182/10, NJW 2012, 66 ff.).
Hebelprodukte wie Knock-Out- oder Turbo-Zertifikate sind spezielle
Terminkontrakte. Der Anleger kann sowohl auf steigende
als auch auf fallende Kurse setzen. Wegen der ausgeprägten
Hebelwirkung von Knock-out-Produkten kann er überproportional
an der Entwicklung des Basiswertes partizipieren; die Hebelwirkung
ergibt sich daraus, dass das Hebelprodukt wesentlich
weniger kostet als der Basiswert. Wird ein solches Knockout-Produkt
vorzeitig fällig, weil der Kurs des Basiswertes die
jeweilige Knock-out-Schwelle berührt oder unter- bzw. überschreitet,
verfällt das Wertpapier als wertlos (BFH 14.1.2010, IX
B 146/09, BFH/NV 2010, 869).
Der BFH kann unerörtert lassen, ob er Knock-Out- Vollrisikozertifikate
unter § 23 Abs. 1 Satz 1 Nr. 4 Satz 1 EStG subsumiert.
Denn jedenfalls hat der Anleger durch das bloße Verfallenlassen,
bei dem es nicht zu einer weiteren Zahlung gekommen ist,
den Tatbestand des Termingeschäfts nicht erfüllt. Den Tatbestand
der Nr. 4 erfüllt indes nur, wer durch die Beendigung des
erworbenen Rechts tatsächlich einen Differenzausgleich erlangt
(BFH 17.4.2007, IX R 40/06, BStBl II 2007, 608). Hieran fehlt
es, wenn der Anleger von seinem Recht auf Differenzausgleich
keinen Gebrauch macht und es verfallen lässt (BMF
27.11.2001, IV C 3 -S 2256- 265/01, BStBl I 2001, 986, Tz 18
und 23). Das bloße Verfallenlassen, bei dem es zu keiner weiteren
Zahlung kommt, es also bei den Anschaffungskosten der
Berechtigten verbleibt, stellt kein Termingeschäft dar.
Der Aufwand kann auch nicht als vorab entstandene
Werbungskosten geltend gemacht werden. Zwar können
Aufwendungen als vorab entstandene Werbungskosten
berücksichtigt werden, wenn sie anfallen, bevor
mit dem Aufwand zusammenhängende Einnahmen erzielt
werden. Es fehlt aber an dem hierzu notwendigen
ausreichend bestimmten wirtschaftlichen Zusammenhang
zwischen den Aufwendungen zum Erwerb des
Zertifikats und der Einkunftsart der privaten Veräußerungsgeschäfte.
Die Besteuerung der Termingeschäfte widerspricht
nicht dem Grundsatz der Besteuerung nach der Leistungsfähigkeit
und verstößt nicht gegen Art. 3 Abs. 1
GG. Vielmehr ist ihr Ergebnis (kein Abzug der Anschaffungskosten
eines nicht ausgeübten Termingeschäfts
bei Verfall) die folgerichtige Ausprägung der
Systematik.
Damit hält der BFH an seiner Rechtsprechung fest. Es
wäre nicht angemessen, eine jahrelange kontinuierliche
Rechtsprechung, die zur Grundlage der ständigen
Verwaltungspraxis geworden ist, nach Auslaufen des
Rechts wieder in Frage zu stellen. Das würde mit Blick
auf viele rechtskräftig abgeschlossene Verfahren zu
einer eklatant ungleichen steuerrechtlichen Behandlung
führen.
Die entwickelten Maßstäbe gelten für die Auslegung
des § 23 EStG, nicht aber für die Einkünfte aus Kapitalvermögen
nach Einführung der Abgeltungssteuer.
Mit Ausnahme dieses Satzes hat der BFH aber keinen
Hinweis darauf gegeben, wie der wertlose Verfall seit
2009 zu behandeln ist.
Dieser Tenor ergibt sich aus dem Beschluss des BFH vom
24.4.2012 (IX B 154/10, BStBl 2012 II S. 454).
Im Ergebnis hat der BFH die vorstehende restriktive Sichtweise
aber mit der Entscheidung vom 26.9.2012 (oben 2.1.1) aufgegeben.
Vor dem Hintergrund der hier interessierenden Gesetzesstellen
existiert nämlich kein Unterschied zwischen Optionen
und Zertifikaten.
2.2. Übergang des wirtschaftlichen Eigentums beim
Handel mit Aktien
Bei durch eine Wertpapiersammelbank verwahrten Aktien erfolgt
die Übertragung des wirtschaftlichen Eigentums mit der
schuldrechtlichen Vereinbarung und der Gutschrift für das
Wertpapierdepot des Käufers. Maßgeblich ist der Zeitpunkt, an
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dem die mit Wertpapieren verbundenen Kursrisiken und -
chancen auf den Erwerber übergehen und nach den üblichen
Abläufen beim OTC-Handel die mit den erworbenen Aktien
verbundenen Gewinnansprüche regelmäßig nicht mehr entzogen
werden können.
Einem Wertpapierleihgeschäft liegt zivilrechtlich ein Vertrag
über ein Sachdarlehen zu Grunde. Das wirtschaftliche Eigentum
an verliehenen Wertpapieren geht im Fall girosammelverwahrter
Aktien mit der schuldrechtlichen Vereinbarung über die
Wertpapierleihe und der Gutschrift im Depot des Entleihers
über (FG Hamburg 24.11.2011, 6 K 22/10).
2.3. Zinsen auf dem Sperrkonto
Betreibt ein Steuerpflichtiger aus einem Urteil die Zwangsvollstreckung
gegen Erbringung einer selbstschuldnerischen Bankbürgschaft
und vereinbart er mit der Bank als Sicherheit für die
Bürgschaft die Hinterlegung des erstrittenen Geldbetrags auf
einem verzinslichen Sperrkonto, so fließen ihm die Zinsen im
Zeitpunkt der jeweiligen Gutschrift auf dem Sperrkonto zu.
Sowohl das Kapital als auch die Erträge hieraus sind dem wirtschaftlichen
Inhaber des Guthabens zuzurechnen. Der Umstand,
dass ihm das auf dem Konto befindliche Geld zunächst
nicht zur freien Verfügung steht, ändert daran nichts. Diese
Verfügungsbeschränkung beruht auf der freiwilligen Entscheidung,
Geld auf einem Sperrkonto als Sicherheit für die die von
dem Kreditinstitut ausgestellte Bankbürgschaft für den Fall zu
hinterlegen, dass das Prozessaval der Bank in Anspruch genommen
wird. Zur Absicherung wäre grundsätzlich auch jede
andere vom Kreditinstitut als werthaltig erachtete Sicherheit in
Betracht gekommen wäre (BFH 28.9.2011, VIII R 10/08).
2.4. Zufluss bei Novation
Für die Beurteilung der Frage, ob eine Novation als Zu- bzw.
Abfluss angesehen werden kann, ist maßgeblich, ob die
Schuldumschaffung im Interesse des Gläubigers liegt. Das ist
der Fall, wenn die Belastung des Verrechnungskontos mit den
anfallenden Zinsen im Vorhinein eindeutig vereinbart war, beide
Parteien hinsichtlich der Darlehensgewährung und -verzinsung
übereinstimmende Interessen verfolgen und der Darlehensnehmer
kreditwürdig ist (BFH 29.8.2012, X B 19/12).
2.5. Konkurrenz von Einkommen- und Schenkungsteuer
bei zinsloser Forderung
Mit der Rückzahlung einer länger als ein Jahr gestundeten
Forderung fließen auch dann steuerbare Zinsen zu, wenn die
Unverzinslichkeit explizit vereinbart wurde. In diesem Fall ist der
Rückzahlungsbetrag grundsätzlich in einen nicht steuerbaren
Tilgungs- und in einen steuerbaren Zinsanteil gemäß § 12 Abs.
3 BewG aufzuteilen. Eine solche unverzinsliche Kapitalforderung
liegt vor, wenn zum einen Zinsen nicht vereinbart werden
und zum anderen die Forderung bereits entstanden ist, aber
nicht binnen eines Jahres getilgt wurde.
Allerdings kann in der unentgeltlichen Überlassung einer Kapitalsumme
auf Zeit eine Schenkung i.S. des ErbStG liegen (BFH
31.3.2010, II R 22/09, BStBl 2010 II S. 806). Gegenstand ist die
dem Verzicht auf die eigene Nutzungsmöglichkeit seitens des
Zuwendenden korrespondierende Gewährung der Nutzungsmöglichkeit
durch den Zuwendungsempfänger. Dabei ist für die
Einordnung unerheblich, ob die Überlassung von Kapital zivilrechtlich
eine Schenkung ist. Eine Kapitalüberlassung ist unentgeltlich,
wenn der Erwerb nicht von einer ihn ausgleichenden
Gegenleistung abhängt. Eine sich danach ergebende Unentgeltlichkeit
der Kapitalüberlassung zwischen Ehegatten wird
auch nicht dadurch ausgeschlossen, dass der Verzicht auf
Zinsen eine ehebedingte unbenannte Zuwendung ist.
Grundsätzlich ist es ausgeschlossen, mit derselben Handlung
sowohl eine freigebige Zuwendung zu verwirklichen (§ 7 ErbStG)
als auch wirtschaftlich am Markt teilzunehmen (§ 2 EStG). In
diesem Fall unterliegt ein und derselbe Lebenssachverhalt sowohl
der Einkommen- als auch der Schenkungsteuer. Hie hat die Ertragsbesteuerung
zurückzutreten, weil es an einer Handlung fehlt,
die auf das Erzielen von Einnahmen am Markt gerichtet ist. Wenn
jemand einer anderen Person etwas schenken möchte, ist seine
Handlung gerade keine Erwerbshandlung, denn sie ist nicht auf
einen Hinzuerwerb von Einkommen ausgelegt. Fehlt es jedoch an
der notwendigen Erwerbshandlung, kommt eine Erfassung von
Erträgen als Einkünfte im Sinne des EStG grundsätzlich nicht in
Betracht (BFH 12.9.2011, VIII B 70/09).
Zinsen auf Forderung mit Besserungsschein mit Schenkung
und Einkommensteuer
Es steht der Besteuerung als Kapitaleinnahme nach 20 Abs. 1 Nr.
7 EStG von Zinsen auf eine verzinsliche Forderung mit Besserungsschein,
die vor Eintritt des Besserungsfalls unentgeltlich auf
den Steuerpflichtigen übertragen wurde, nicht entgegen, dass der
Zinsbetrag zuvor der Schenkungsteuer im Rahmen des Übertragungsvorgangs
unterlegen hat. Zinsen auf eine verzinsliche Forderung
mit Besserungsschein, die vor Eintritt des Besserungsfalls
unentgeltlich übertragen wurde, sind nur insoweit einkommensteuerlich
dem Übernehmer der Forderung zuzurechnen, wie sie
auf die Zeit nach der Übertragung auf ihn entfallen (FG Saarland
16.11.2011, 1 K 1071/08).
2.6. Währungskursschwankungen bei
Fremdwährungsdarlehen
Währungskursschwankungen im Privatvermögen gehören
bis zur Einführung der Abgeltungsteuer zum nichtsteuerbaren
Bereich, sofern nicht der Tatbestand eines privaten
Veräußerungsgeschäfts erfüllt ist. Dies gilt auch dann,
wenn der Sparer im Rahmen eines Anlagekonzepts durch
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häufigen Wechsel zwischen verschiedenen Fremdwährungsdarlehen
einen Vorteil in Form von Zinsdifferenzen zu
erwirtschaften sucht (BFH 30.11.2010, VIII R 58/07).
Währungsgewinne und -verluste aus ausländischen
Schuldverschreibungen sind steuerlich grundsätzlich unbeachtlich.
Dabei kommt es für die Berücksichtigung der Verluste
nicht darauf an, ob die Schuldverschreibungen abgezinst
waren. Bei der Ermittlung der Einkünfte aus Kapitalvermögen
sind Währungsgewinne und -verluste in der Zeit
bis zur Einführung der Abgeltungsteuer nach ständiger
Rechtsprechung des BFH grundsätzlich steuerlich unbeachtlich;
sie sind wirtschaftlich nicht durch die Erzielung von
Kapitaleinkünften veranlasst, sondern werden in der privaten
Vermögenssphäre verwirklicht (BFH 10.5.2011, VIII B
147/10, BFH/NV 2011 S. 1516).
2.7. Anlegerverluste bei Bonitätsverschlechterung
Verluste des Anlegers aus dem Umtausch von Schuldverschreibungen
in Aktien aufgrund von Bonitätsverschlechterung
des Anleiheschuldners haben grundsätzlich keine Auswirkung
auf die Besteuerung bis 2008 und führen nicht zu negativen
Einnahmen aus Kapitalvermögen. Bei dem Veräußerungsverlust
handelt es sich um einen - abgesehen von § 23 EStG -
nicht steuerbaren Verlust auf der Vermögensebene. Es fehlt bei
den Teilschuldverschreibungen nach der Art ihrer Gestaltung an
einer typischen Verbindung von Kapitalnutzung und Ausschöpfung
der Werthaltigkeit des Kapitals. Vielmehr sind Kapitalnutzungsentgelt
und Wertentwicklung des Kapitals rechnerisch
eindeutig abgrenzbar und bestimmbar. Nach der vor Einführung
der Abgeltungsteuer im EStG angelegten Systematik soll § 20
EStG das Entgelt für die Überlassung von Kapital zur
Fremdnutzung erfassen. Es ist zwischen dem Kapitalvermögen
als solchem und dem Ertrag als Frucht des Kapitals zu differenzieren.
Wertveränderungen der Kapitalanlage als solcher wirken
sich auf die Besteuerung der erzielten Erträge im Rahmen
des § 20 EStG nicht aus.
Die Bonitätsverschlechterung der Anleiheschuldnerin ist nicht
im Rahmen der Marktrendite zu berücksichtigen. Dies widerspräche
dem für die Einkünfte aus Kapitalvermögen ehemals
maßgeblichen Grundsatz der Nichtsteuerbarkeit der privaten
Vermögenssphäre. Dies hat der BFH bereits für die Fälle staatlicher
Insolvenz zur Argentinien-Anleihe entschieden. Diese
Grundsätze gelten für alle Fälle der Bonitätsverschlechterung
des Anleiheschuldners. Aufgrund des Umtausches der Anleihen
kann jedoch ein Veräußerungsverlust gemäß § 23 EStG zu
berücksichtigen sein. Das gilt, wenn Anleger innerhalb der Frist
des § 23 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 EStG noch Anleihen angeschafft
und in Aktien getauscht haben (BFH 9.12.2010, VIII R 37/08,
BFH/NV 2011 S. 776).
2.8. Ausnahme vom pauschalen Abgeltungsteuersatz
Bezogene Zinsen aus einem Privatdarlehen unterliegen nicht
dem gesonderten Steuertarif für Einkünfte aus Kapitalvermögen
gem. § 32d Abs. 2 EStG, sondern sind ohne Abzug des Sparer-
Pauschbetrages der tariflichen Einkommensteuer zu unterwerfen.
Diese Ausnahmeregel ist gerechtfertigt, wenn die Zinsen
von einer Kapitalgesellschaft an einen Anteilseigner gezahlt
werden, der zu mindestens 10 Prozent beteiligt ist oder der
Gläubiger der Kapitalerträge eine dem Anteilseigner nahe stehende
Person ist (BMF 22.12. 2009, IV C 1 - S 2252/08/10004,
BStBl 2010 I S. 94, Tz. 136). § 32d Abs. 2 EStG soll dem von
der Steuersatzspreizung ausgehenden Anreiz entgegenwirken,
betriebliche Gewinne z.B. in Form von Darlehenszinsen abzusaugen,
um deren Steuerbelastung auf den Abgeltungsteuersatz
zu reduzieren. In aller Regel wird die Kapitalgesellschaft
das Fremdkapital bei einem Dritten nur zu ungünstigeren Bedingungen
aufnehmen oder der Gesellschafter sein Kapital
einem Fremden nur zu weniger günstigen Bedingungen überlassen
können, als sie im Verhältnis zwischen Kapitalgesellschaft
und Anteilseigner vereinbart werden. Vor diesem Hintergrund
ist der Ausschluss des Abgeltungsteuersatzes gerechtfertigt,
weil der zwischen Fremdkapitalgeber und -nehmer normalerweise
bestehende Interessengegensatz eingeschränkt oder
aufgehoben wird. Ebenso kann das Näheverhältnis eine familien-,
gesellschafts-, schuldrechtliche Beziehungen oder auch
rein tatsächlicher Art sein (FG Niedersachsen 6.7.2011, 4 K
322/10, Revision unter VIII R 31/11).
2.9. Kauf von gebrauchter Lebensversicherung
Der vom Erwerber einer gebrauchten Kapitallebensversicherung
gezahlte Kaufpreis stellt Anschaffungskosten dar. Die bis
zum Erwerbszeitpunkt aufgelaufenen (außer-) rechnungsmäßigen
Zinsen sind daher weder negative Einnahmen aus Kapitalvermögen
noch vorweggenommene Werbungskosten. Aus der
Neufassung des § 20 Abs. 1 Nr. 6 EStG in 2005 folgt insoweit
nichts anderes. Die Neuregelung bezieht sich nur auf die von
der Einordnung bestimmter Aufwendungen als Anschaffungs(neben)kosten
oder Werbungskosten unabhängig vorzunehmende
Ermittlung der aus den Versicherungen gezogenen
Erträge. Ob ein Aufwand den Anschaffungskosten zuzurechnen
ist oder, wie z.B. Verwaltungsgebühren, den sofort abziehbaren
Werbungskosten, bestimmt sich nicht nach der Bezeichnung
des Entgelts durch die Vertragsparteien, sondern nach dem
tatsächlichen wirtschaftlichen Gehalt der in Frage stehenden
Leistung. Der Erwerber hat den Betrag entrichtet, um die Rechte
und Pflichten aus einem vom Verkäufer geschlossenen Lebensversicherungsvertrag
zu erwerben. Dass sich der Kaufpreis
rein rechnerisch aufteilen lässt in bis dahin aufgelaufene
Zinsen sowie einen auf das Versicherungsstammrecht entfallenden
Betrag, ändert an der Beurteilung als Anschaffungskos-
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ten nichts, denn letztlich handelt es sich um einen einheitlichen
Kaufvertrag, der es dem Erwerber ermöglichen soll, ab einem
Stichtag die Ansprüche zu erlangen (BFH 24.5.2011, VIII R
46/09, BStBl 2011 II S. 920).
2.10. Steuerpflicht bei Lebensversicherung mit
Kapitalwahlrecht
Eine Steuerfreiheit von Sparanteilszinsen kommt nur in Betracht,
wenn es sich um solche aus einem nach § 10 Abs.1
Nr.2b EStG 2004 begünstigen Versicherungsvertrag handelt,
der vor 2005 abgeschlossen wurde. Ein Versicherungsvertrag
mit Kapitalwahlrecht gegen Einmalbeitrag fällt im Gegensatz zu
einem entsprechenden Versicherungsvertrag gegen laufende
Beitragsleistung nicht unter die Versicherungen i.S.d. Vorschrift,
mit der Folge, dass die zufließenden rechnungsmäßigen und
außerrechnungsmäßigen Zinsen bei Auszahlung des Versicherungsvertrages
nicht nach § 20 Abs. 1 Nr. 6 Satz 2 EStG steuerfrei
sind (Hessisches FG 16.6.2011, 11 K 2096/09, rkr.).
Im Gegensatz zu einer laufenden Beitragsleistung erübrigt sich
beim Abschluss eines Rentenversicherungsvertrages mit Kapitalwahlrecht
gegen Einmalbeitrag das Ansparen eines Deckungskapitals.
Dadurch unterscheidet sich ein solcher Vertragstyp
jedoch sowohl tatsächlich als auch rechtlich in erheblicher
Weise von einem Rentenversicherungsvertrag mit Kapitalwahlrecht
gegen laufende Beitragsleistung. Wird der Einmalbeitrag
nach Vertragsablauf wieder zurückgezahlt, liegt im Ergebnis
eher eine Kapitalanlage als eine Versicherung vor.
2.11. Verlust aus der Rückzahlung einer
Inhaberschuldverschreibung
Es liegt keine Überschusserzielungsabsicht vor, wenn bereits
zum Zeitpunkt der Ausübung einer Option feststeht, dass das
Ergebnis aus dem für die Option und die Anleihe gezahlten
Preis unter der Rückzahlung und der erhaltenen Zinsen insgesamt
negativ ist. Der für die Totalüberschussprognose maßgebliche
Zeitraum beginnt mit der Ausübung der Option und damit
ist auf die Anschaffung der Inhaberschuldverschreibung abzustellen.
Die Anschaffungskosten für die Anschaffung des Optionsscheins
sind als Anschaffungsnebenkosten der Inhaberschuldverschreibung
in die Beurteilung einzubeziehen. Der Verlust
aus der Einlösung einer Kapitalforderung nach § 20 Abs. 1 Nr.
7 und Abs. 2 Nr. 4c EStG mit einer garantierten Mindestrückzahlung
ist nur hinsichtlich des Teils steuerbar, der der garantierten
Mindestrückzahlung zuzuordnen ist (FG Schleswig-
Holstein 1.7.2011, 2 K 190/09, Revision unter VIII R 28/11).
2.12. Werbungskosten bei fremdfinanzierten Zerobonds
Zur Qualifizierung der Schuldzinsen als Werbungskosten bei
fremdfinanzierten Zerobonds steht die Überschusserzielungsabsicht
nicht fest, wenn die Ausgaben sowohl durch Kapitaleinnahmen
als auch durch Kurs- und sonstige Wertsteigerungen
zu erzielen sind . Bei der Beurteilung der Überschusserzielungsabsicht
sind gemäß § 3 c Abs. 1 EStG nicht die Wert- und
Kurssteigerungen der Papiere mit einzubeziehen, wenn es sich
hierbei noch um steuerfreie Vermögensvorteile bei den Einkünften
aus Kapitalvermögen gehandelt hat. Ob nach Wahrscheinlichkeitskriterien
ein Überschuss erwartet werden kann, ist
durch Zins- und Renditeprognosen zu belegen, mit Aufstellungen
über Erträge und Aufwand für die jeweiligen Kapitalanlagen.
Dies ist nicht der Fall, wenn im Zeitpunkt des Erwerbs der
Papiere die Zielsetzung im Vordergrund stand, Vermögensvorteile
zu erzielen (FG Baden-Württemberg 19.3.2010, 5 K
5173/08, Revision unter VIII R 23/11).
2.13. Gutschriften und Zahlungen eines Anlagebetrügers
Es ist im Hinblick auf die bestehenden Zweifel von Wolff-
Diepenbruck in der Festschrift für Spindler, Köln 2011, 897-912
an der ständigen Rechtsprechung des VIII. Senats zu den Anlagebetrugsfällen
ernstlich zweifelhaft, ob
die BFH-Rechtsprechung zu Anlagebetrugsfällen (BFH
16.3.2010, VIII R 4/07, BFH/NV 2010 S. 1527 und
22.9.2010, II R 62/08, BFH/NV 2011 S. 7) bei Gutschriften
und Zahlungen an den Anleger als Kapitalrückzahlung
oder aber als Zufluss einkommensteuerbarer
Erträge anzusehen sind und
eine gegen den Anlagebetrüger gerichtete Forderung
des Anlegers mit ihrem Nennwert oder mit einem darunter
liegenden Wert (einschließlich eines Werts von
Null) zu bewerten ist.
Sind Zweifel an der Rechtmäßigkeit des angefochtenen Steuerbescheids
nicht auszuschließen, stellt eine bei sofortigem
Vollzug des Steuerbescheids drohende Insolvenz des Antragstellers
eine unbillige Härte dar, die durch das Interesse der
Allgemeinheit an der alsbaldigen Steuerzahlung nicht aufgewogen
wird und die Aussetzung der Vollziehung eröffnet. Hat der
Antragsteller die Aussetzung der Vollziehung ohne Sicherheitsleistung
beantragt und hat das Gericht gleichwohl Sicherheitsleistung
angeordnet, führt dies nicht zu einem Teilunterliegen
(FG Saarland 12.10.2011, 1 V 1266/11).
2.14. Spin-Off
Die Zuteilung von Spin-off Aktien einer US-Tochtergesellschaft
führt beim inländischen Anteilseigner nur dann zu einem steuerpflichtigen
Kapitalertrag, wenn sich die Zuteilung nach USamerikanischem
Handels- und Gesellschaftsrecht als Gewinnverteilung
- und nicht als Kapitalrückzahlung - darstellt. Ein
Kapitalertrag aus der Beteiligung an einer ausländischen Kapitalgesellschaft
ist demjenigen zuzurechnen, der in dem Zeit-
- 7 -

axis THEMENBRIEF „Kapitalanlage und Steuern“
punkt Anteilseigner war, in dem nach Maßgabe des für die
Kapitalgesellschaft geltenden ausländischen Rechts der den
Auszahlungsanspruch begründende Rechtsakt stattgefunden
hat. Fehlt es an einem solchen Rechtsakt, so ist insoweit der
Zeitpunkt der Ausschüttung maßgeblich (BFH 20.10.2010, I R
117/08).
Die Vorinstanz (FG Rheinland-Pfalz 24.9.2007, 5 K 1484/07,
EFG 2008, 41) muss jetzt im zweiten Rechtsgang prüfen, ob die
Übertragung der Aktien nach Maßgabe des einschlägigen USamerikanischen
Handels- und Gesellschaftsrechts als Kapitalrückzahlung
oder als Gewinnausschüttung zu beurteilen ist.
Eine solche Übertragung ist grundsätzlich als Sachausschüttung
an die Anteilseigner der übertragenden Gesellschaft zu
behandeln; sie führt zu Einkünften aus Kapitalvermögen nach §
20 Abs. 1 Nr. 1 EStG a.F. (BMF 25.10.2004, IV C 3 - S 2256 -
238/04, BStBl 2004 I S. 1034, Tz. 34; 22.12.2009, IV C 1 - S
2252/08/10004, BStBl 2010 I S. 94, Tz. 113). Dabei ist laut BFH
aber abzugrenzen, ob die Übertragung der Aktien zu Lasten
des Gewinns erfolgte oder als Einlagenrückgewähr anhand der
entwickelten Grundsätze zu Vermögensübertragungen von
ausländischen Kapitalgesellschaften zu qualifizieren ist.
2.15. Vorfälligkeitsentschädigung sind keine
Werbungskosten
Eine Vorfälligkeitsentschädigung wegen Immobilienverkaufs
gehört nicht zu den Werbungskosten der durch die Anlage des
Verkaufserlöses erzielten Einkünfte aus Kapitalvermögen. Wird
der Veräußerungsvorgang der nicht steuerbaren Vermögenssphäre
zugewiesen, erfasst diese Wertentscheidung des Ertragsteuerrechts
auch die vom Veräußerer getragenen Vorfälligkeitsentschädigungen.
Sie sind mithin Kosten einer nicht
steuerbaren Vermögensumschichtung und deshalb vom Abzug
als Werbungskosten ausgeschlossen. Dies gilt auch für diejenigen
Einkünfte, die ihre Grundlage in der Wiederanlage des
verbleibenden Veräußerungserlöses finden (BFH 26.5.2011,
VIII B 187/10, BFH/NV 2011 S. 1518).
2.16. Zinsen aus Kapitallebensversicherungen einer GbR
Die Steuerpflicht der Zinsen aus Kapitallebensversicherungen
muss nicht gesondert und einheitlich festgestellt werden, wenn
Versicherungsnehmerin eine GbR ist. Eine einheitliche Feststellung
findet statt, wenn an den Einkünften mehrere Personen
beteiligt sind und die Einkünfte diesen Personen steuerlich
zuzurechnen sind (§ 180 Abs. 1 Nr. 2a AO). Die Steuerpflicht
von Zinsen aus Kapitallebensversicherungen gehört als Feststellungsgegenstand
weder zu den Einkünften noch zu den mit
ihnen im Zusammenhang stehenden anderen Besteuerungsgrundlagen,
sondern sind allein dem Versicherungsnehmer
zuzurechnen. Richtiger Adressat der Feststellung ist die GbR
als Versicherungsnehmer, wenn sie die Verträge im eigenen
Namen abgeschlossen hat und zum Bezug der Leistungen
berechtigt ist. Die GbR schuldet die auf die Zinsen entfallende
Kapitalertragsteuer. Dass die Kapitalerträge letztlich den Gesellschaftern
zuzurechnen sind, ändert daran nichts. Über die
Zurechnung der Einkünfte wird erst im Rahmen der gesonderten
und einheitlichen Feststellung des Gewinns der GbR entschieden,
bei Fälligkeit der Zinsen (BFH 26.5.2011, VIII B
144/10, BFH/NV 2011 S. 1509).
2.17. Kapitalertragsteuer beim als Eigenbetrieb geführter
Betrieb gewerblicher Art
Zu den Einkünften aus Kapitalvermögen i.S. des § 20 Abs. 1 Nr.
10b EStG gehören bei nicht von der Körperschaftsteuer befreiten
Betriebe gewerblicher Art ohne eigene Rechtspersönlichkeit
der nicht den Rücklagen zugeführte Gewinn und verdeckte
Gewinnausschüttungen. Die Auflösung der Rücklagen zu Zwecken
außerhalb des Betriebs gewerblicher Art führt zu einem
Gewinn i.S. des § 20 Abs. 1 Nr. 10b Satz 2 EStG. Die Annahme,
der Gewinn und die Einkünfte aus Kapitalvermögen würden
gleichzeitig erzielt, gilt nicht für einen nach den Eigenbetriebsgesetzen
der Länder geführten Betrieb gewerblicher Art. In die
Verwendungsrechnung des § 27 Abs. 1 Satz 3 KStG sind - von
Kapitalherabsetzungen abgesehen - sämtliche Transferleistungen
des Eigenbetriebs an seine Trägerkörperschaft, die nicht
auf der Grundlage eines steuerlich anzuerkennenden gegenseitigen
Vertrages erbracht werden, einzubeziehen. Allein der
Ausschüttungsbeschluss führt zu einem Abfluss der entsprechenden
Leistung und damit zu einer Minderung des steuerlichen
Einlagekontos. Der Kapitalertragsteuer werden nur einzelne
Einkünfte unterworfen (BFH 16.11.2011, I R 108/09).
2.18. Zahlungen für Pflichtteilsverzicht enthalten keinen
Zinsanteil
Verzichtet ein Kind gegenüber seinen Eltern auf künftige Pflichtteilsansprüche
und erhält es dafür von diesen wiederkehrende
Zahlungen, so liegt darin kein entgeltlicher Leistungsaustausch
und keine Kapitalüberlassung des Kindes an die Eltern. Infolgedessen
ist in den wiederkehrenden Zahlungen auch kein
nach § 20 Abs. 1 Nr. 7 EStG zu erfassender Zinsanteil enthalten.
Der vor Eintritt des Erbfalls erklärte Erb- und/oder Pflichtteilsverzicht
ist ein erbrechtlicher Vertrag, der der Regulierung
der Vermögensnachfolge und ihrer Modalitäten im Todesfall
des potentiellen Erblassers dienen soll (BFH 9.2.2010, VIII R
43/06, BStBl 2010 II S. 818).
2.19. Zinsen nach dem Ausgleichsleistungsgesetz
Zinsen nach dem Ausgleichsleistungsgesetz sind nicht gemäß
§ 3 Nr. 7 EStG steuerfrei, sondern im Jahr des Zuflusses als
Einkünfte aus Kapitalvermögen steuerpflichtig. Die Zahlung ist
jedoch ein Kapitalertrag im Sinne des § 20 Abs. 1 Nr. 7 EStG.
Der Anspruch auf Ausgleichsleistung ist eine sonstige Kapital-
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axis THEMENBRIEF „Kapitalanlage und Steuern“
forderung, da er auf Geldleistung gerichtet ist, ohne Rücksicht
auf die Dauer der Kapitalüberlassung oder den Rechtsgrund
des Anspruchs, der vertraglicher, gesetzlicher, öffentlichrechtlicher
oder privatrechtlicher Natur sein kann. Auf die Freiwilligkeit
der Kapitalüberlassung kommt es danach nicht an (FG
Hamburg 31.5.2011, 1 K 207/10).
2.20. Aktien zum Ausgleich einer Zugewinnforderung
Überträgt ein Ehegatte ihm gehörende Aktien zum Ausgleich
des dem anderen Ehepartner infolge der Beendigung des Güterstands
der Zugewinngemeinschaft nunmehr zustehenden
Ausgleichsanspruchs, erfolgt dies entgeltlich. Damit veräußert
er die Aktien i.S. von §§ 17 Abs. 1 oder § 20 Abs. 2 EStG. Veräußerungspreis
ist dabei der Wert der Gegenleistung des Erwerbers,
die der Veräußerer durch Abschluss des Veräußerungsgeschäfts
am maßgebenden Stichtag erlangt. Das ist
nicht der Wert der Leistung des verpflichteten Gatten, sondern
des Partners mit dem Anspruch auf Zugewinnausgleichsanspruch,
zu dessen Erfüllung die Aktien übertragen wurden.
Dieser Wert kann im Ehevertrag exakt und verbindlich festgelegt
worden sein (BFH 30.3.2011, IX B 114/10, BFH/NV 2011 S.
1323).
2.21. Keine Gewerblichkeit auch bei häufigen
Börsengeschäften
Die Verkehrsauffassung sieht die Umschichtung von Wertpapieren
– selbst in erheblichem Umfang - regelmäßig als noch zur
privaten Vermögensverwaltung gehörend an (BFH 19.8.2009,
III R 31/07, BStBl 2010 II S. 467; 2.9.2008, X R 14/07, BFH/NV
2008, 2012). Denn bei Wertpapieren liegt es in der Natur der
Sache, den Bestand zu verändern, schlechte Papiere abzustoßen,
gute zu erwerben und Kursgewinne zu realisieren. Dies
verdeutlicht auch die Vorschrift des § 23 EStG, wonach der
bloße Umschlag von Wertpapieren als privates Geschäft zu
betrachten ist. Gewerblichkeit kann daher nach ständiger
Rechtsprechung nur bei Vorliegen besonderer Umstände angenommen
werden (BFH 30.7.2003, X R 7/99, BStBl II 2004,
408). Bezogen auf den An- und Verkauf von Wertpapieren
kommt als Maßstab für die Abgrenzung zwischen Gewerblichkeit
und Vermögensverwaltung die Tätigkeit des Händlers in
Betracht.
Eine hohe Indizwirkung für das Vorliegen einer gewerblichen
Wertpapierhandelstätigkeit ist ein Tätigwerden für fremde
Rechnung (§ 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 4 KredWG). Umgekehrt deutet
ein Tätigwerden ausschließlich für eigene Rechnung darauf hin,
dass der Rahmen der privaten Vermögensverwaltung nicht
überschritten wird. Soweit Finanzunternehmen für eigene
Rechnung tätig werden, zeichnet sich ihre Tätigkeit dadurch
aus, dass sie den Handel mit institutionellen Partnern betreiben,
also nicht lediglich über eine Depotbank am Marktgeschehen
teilnehmen. Dagegen ist eine Abwicklung der Geschäfte über
eine Depot führende Bank, ohne selbst Kontrahenten zu suchen,
kennzeichnend für Transaktionen, die den Rahmen der
privaten Vermögensverwaltung nicht überschreiten.
Privatanleger, die ihre An- und Verkaufstätigkeit neben einer
Hauptbeschäftigung und außerhalb der üblichen Arbeitszeiten
in ihrer Freizeit ausüben bzw. sie durch ein Finanzunternehmen
ausüben lassen, entsprechen hingegen nicht dem Bild des
Finanzunternehmens. Auf die Zahl und den Umfang der einzelnen
Transaktionen kommt es nicht entscheidend an. Die zunehmende
Größe von Privatvermögen führt dazu, dass sich
gleichermaßen die Anzahl der vermögensverwaltenden
Rechtsakte erhöht. Für die steuerrechtliche Einordnung einer
Tätigkeit als gewerblich oder als Vermögensverwaltung kommt
es nicht auf die Vorstellungen des Steuerpflichtigen an, weil es
sich hierbei um eine rechtliche Würdigung des tatsächlich realisierten
Sachverhalts handelt. Unter diesem Aspekt ist es ohne
Bedeutung, ob ein Anleger im Rahmen der Steuererklärungen
gewerblichen Einkünfte über die Anlage GSE sowie Bilanzen
ausweist. Entscheidend ist, ob er als Kapitalanleger gehandelt
hat, der bestrebt ist, sein Vermögen möglichst Ertrag bringend
zu verwalten.
2.22. Abgrenzung Kapitalanlage zu gewerblicher Tätigkeit
Die Grenze von der privaten Vermögensverwaltung zum Gewerbebetrieb
wird erst überschritten, wenn die Ausnutzung
substantieller Vermögenswerte durch Umschichtung gegenüber
der Nutzung der Vermögenswerte im Sinne einer Fruchtziehung
aus zu erhaltenden Substanzwerten entscheidend in den Vordergrund
tritt. Der einmalige Erwerb einer festgelegten Menge
Holz mit dem Ziel, dieses nach Lieferung bei Erntereife möglichst
gewinnbringend zu veräußern, begründet keine nachhaltige
Tätigkeit und erfüllt damit nicht den Tatbestand eines Gewerbebetriebs.
Vielmehr liegt eine private Geldanlage vor, indem
der Erwerber einmalig eine bestimmte Menge Holz erwirbt,
um mit steigenden Preisen zu spekulieren. Aufwendungen im
Zusammenhang mit dem Erwerb des Holzes dienen dem Erwerb
einer Kapitalanlage und fallen damit in den steuerlich
irrelevanten Vermögensbereich. Die formale Anmeldung eines
Gewerbebetriebs ist für die Beurteilung der Steuerpflicht nach §
15 Abs. 2 EStG unbeachtlich (Hessisches FG 1.9.2010, 10 K
1913/09).
2.23. Strategieentgelt eines Kapitalanlegers ist nicht als
Werbungskosten abziehbar
Entgelte an Vermögensverwalter, die Kapitalanleger neben den
im Übrigen zu zahlenden Verwaltungsgebühren für die Auswahl
zwischen mehreren Gewinnstrategien des Verwalters zu zahlen
haben, gehören zu den Anschaffungskosten der erworbenen
Kapitalanlagen und sind deshalb nicht den sofort abziehbaren
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axis THEMENBRIEF „Kapitalanlage und Steuern“
Werbungskosten bei den Einkünften aus Kapitalvermögen
zuzurechnen. Solche Sonderentgelte betreffen allein den -
einkommensteuerrechtlich nicht abziehbaren - Aufwand für die
Anschaffung von Kapitalanlagen, wenn der Anleger bereits im
Zeitpunkt der Entgeltzahlung die Entscheidung zum Erwerb von
Kapitalanlagen grundsätzlich getroffen hat und der Aufwand
seiner Art nach - wie z.B. derjenige für Beratungs-, Gutachtenund
Konzeptleistungen - auf diesen Erwerb bezogen ist (BFH
28.10.2009, VIII R 22/07, BStBl 2010 II S. 469).
2.24. Schädliche Darlehenspolice
Die Steuerpflicht nach § 20 Abs. 1 Nr. 6 Satz 2 EStG
kann entfallen, wenn ein Darlehen vorliegt, das unmittelbar
und ausschließlich der Finanzierung von Anschaffungs-
oder Herstellungskosten eines Wirtschaftsguts
dient, das dauernd zur Erzielung von Einkünften
bestimmt und keine Forderung ist. Es fehlt an
der Voraussetzung allerdings nicht schon deshalb, weil
das Darlehen nicht direkt an die Handwerker und Hersteller,
sondern auf ein bei einer Bank geführtes Konto
gezahlt worden ist. Die Finanzverwaltung vertritt die
Auffassung, dass dann, wenn Darlehensmittel zunächst
auf ein Kontokorrent- oder Sparkonto des Darlehensnehmers
überwiesen werden, von dem sodann
die Anschaffungs-/Herstellungskosten des begünstigten
Wirtschaftsguts bezahlt werden, dies nur steuerunschädlich
ist, wenn zwischen der Überweisung der
Darlehensmittel auf das Konto und der Abbuchung zur
Bezahlung der Anschaffungs- oder Herstellungskosten
ein Zeitraum von nicht mehr als 30 Tagen liegt (BMF
15.6.2000, IV C 4 -S 2221- 86/00, BStBl I 2000, S.
1118).
Die Frage, ob eine mehr als 30 Tage nach Gutschrift
erfolgende Weiterleitung von Darlehensvaluta für sich
allein die Unmittelbarkeit der Anschaffungsfinanzierung
ausschließt, hat der BFH bereits in der Weise beantwortet,
dass die Überschreitung dieses Zeitraums
jedenfalls dann keine Auswirkung auf die Steuerfreiheit
der Zinsen hat, wenn im Zeitraum zwischen Gutschrift
und Weiterleitung der Darlehensmittel über den Betrag
keine schädlichen Dispositionen (4.7.2007, VIII R
46/06, BStBl II 2008 S. 49) getroffen werden. Dient
das Darlehen aber nicht unmittelbar und ausschließlich
Anschaffungs- oder Herstellungskosten, kommt es insofern
auf die tatsächliche Verwendung der Darlehensmittel
an. Diese Auslegung dient der Rechtssicherheit;
sie vermeidet Abgrenzungsschwierigkeiten.
Auf die damit verbundenen Anforderungen (tatsächlicher
Verwendungsnachweis) kann sich der Rechtsverkehr
einstellen. Die Anforderungen sind insbesondere
nicht unzumutbar. Diese Anforderungen sind nicht eingehalten,
indem auch laufende Werbungskosten und
Darlehenszinsen beglichen werden. Dann wird das
Darlehen nicht in der vom Gesetz geforderten Weise
verwendet mit der Folge, dass keine unmittelbare und
ausschließliche Verwendung für den begünstigten
Zweck gegeben ist. Unerheblich ist, dass die vorübergehend
zweckentfremdeten Darlehensmittel später
durch Einnahmen wieder aufgefüllt worden sind.
An der Schädlichkeit der Darlehensverwendung ändert
auch nichts, dass die Lebensversicherungsverträge
bereits mehr als 12 Jahre liefen. Zwar wären die Zinsen
beim vorzeitigen Rückkauf der Versicherungen
steuerfrei geblieben. Wer die Nachteile der vorzeitigen
Vertragsauflösung vermeiden will, muss das Risiko der
Steuerpflicht der Zinsen in Kauf nehmen. Denn der
Gesetzgeber wollte insbesondere bestimmte Finanzierungsmodelle
effektiv zurückdrängen, die auf dem Einsatz
der Ansprüche aus bestimmten Versicherungen
während deren Dauer beruhen. Dies rechtfertigt es,
die Steuerpflicht der Zinsen auch dann eintreten zu
lassen, wenn der Versorgungszweck der Versicherungsverträge
durch den Zeitablauf bereits erfüllt ist.
Dann ist eine steuerschädliche Verwendung gegeben,
die in vollem Umfang zur Steuerpflicht der Zinsen nach
§ 20 Abs. 1 Nr. 6 EStG führt. Denn eine Aufteilung in
einen steuerschädlichen und einen steuerunschädlichen
Teil kommt nach der ständigen Rechtsprechung
nicht in Betracht (BFH 12.10.2011, VIII R 7/09,
BFH/NV 2012 S. 564).
Bezahlt der Sparer mit Mitteln aus einem durch eine
Lebensversicherung gesicherten Policendarlehen eine
Zinsbegrenzungsprämie, dient der Kredit nicht ausschließlich
der Finanzierung der Anschaffungskosten
eines dauernd zur Einkünfteerzielung bestimmten
Wirtschaftsgutes. Da dies dem Abzug der Prämien als
Sonderausgaben entgegensteht, weil der Versicherungsvertrag
nicht der Sicherung von Darlehen dient,
die selbst der Finanzierung von Anschaffungs- oder
Herstellungskosten eines zur Einkünfteerzielung bestimmten
Wirtschaftsgutes dienen, ist dies schädlich.
Zinsbegrenzungsprämien wie die vereinbarte Zinscap-
Gebühr gehören nicht zu den begünstigten Anschaffungs-
oder Herstellungskosten (BFH 12.10.2011, VIII
R 49/09).
Dient ein Darlehen, zu dessen Besicherung Ansprüche
aus Kapitallebensversicherungen eingesetzt werden,
dazu, ein früher zur Finanzierung von Anschaffungsoder
Herstellungskosten eines Wirtschaftsguts aufge-
- 10 -

axis THEMENBRIEF „Kapitalanlage und Steuern“
nommenes Darlehen umzuschulden, so ist das schädlich,
wenn die Valuta des Umschuldungskredits höher
ist als die Restschuld des umgeschuldeten Darlehens
und der übersteigende Betrag für einen Bausparvertrag
verwendet wird, der eine Verzinsung des Guthabens
vorsieht (BFH 12.10.2011, VIII R 30/09).
Der mit Zustimmung des Versicherers erfolgende Eintritt
eines Steuerpflichtigen in einen von einem anderen
geschlossenen Lebensversicherungsvertrag ist
kein Abschluss eines neuen Vertrages. Die steuerschädliche
Verwendung eines Policendarlehens lässt
keine Aufteilung in steuerschädlich und steuerunschädlich
verlaufene Phasen der Vertragslaufzeit zu
(BFH 23.4.2010, VIII B 48/08, BFH/NV 2010 S. 1439).
Zinsen aus einer Lebensversicherung sind steuerpflichtig,
wenn die Police zwar zunächst steuerunschädlich
als Sicherheit im Rahmen der Finanzierung
des Erwerbs einer vermieteten Immobilie abgetreten
wurde, nach deren Veräußerung jedoch das Darlehen
nicht aus dem Veräußerungserlös getilgt, sondern dieser
auch zur Anschaffung von Wirtschaftsgütern verwendet
worden ist, die zu Einnahmen aus Kapitalvermögen
führen. Die Steuerpflicht tritt unabhängig von
der Höhe des steuerschädlich verwendeten Anteils
des beliehenen Darlehens insgesamt ein. Die steuerschädliche
Verwendung eines Policendarlehens lässt
keine Aufteilung in steuerschädlich und steuerunschädlich
verlaufene Phasen zu (FG München
20.10.2010, 9 K 2830/10).
Dienen Ansprüche aus vor 2005 abgeschlossenen Lebensversicherungen
der Sicherung von Darlehen, deren
Finanzierungskosten Betriebsausgaben darstellen,
sind die Erträge auch dann steuerpflichtige Kapitaleinnahmen,
wenn die Abtretung der Ansprüche zivilrechtlich
unwirksam war. Denn für eine steuerschädliche
Verwendung von Kapitallebensversicherungen ist eine
zivilrechtlich wirksame Abtretung nicht Voraussetzung,
da die Unwirksamkeit eines Rechtsgeschäfts nach §
41 Abs. 1 AO für die Besteuerung unerheblich ist, soweit
und solange die Beteiligten das wirtschaftliche Ergebnis
dieses Rechtsgeschäft gleichwohl eintreten und
bestehen lassen (FG Baden-Württemberg 27.10.2010,
2 K 139/05; FG Nürnberg 8.12.2009, 1 K 3655/06 E,
EFG 2010 S. 643).
Die Feststellung der Steuerpflicht von Zinsen aus einer
Kapitallebensversicherung ist rechtmäßig, wenn der
Nachweis der steuerunschädlichen Verwendung nach
§ 10 Abs. 2 Satz 2a EStG durch den Mitteleinsatz zur
Finanzierung des Lkw-Erwerbs nicht erbracht wird,
weil die Valutagutschrift der Versicherung auf ein Konto
der Versicherungsnehmerin erfolgt und die auf ein
Festgeldkonto weiter überwiesenen Mittel, die sich inzwischen
mit anderen Beträgen vermischt haben können,
in zeitlicher Nähe nur teilweise der Anschaffung
des Lkw dienen und erst ein Jahr später ein weiterer
Lkw angeschafft wird (Sächsisches FG 22.7.2010, 6 K
1443/09).
Dient ein Darlehen, zu dessen Besicherung Ansprüche
aus Kapitallebensversicherungen eingesetzt werden,
nicht dazu, unmittelbar und ausschließlich Anschaffungs-
oder Herstellungskosten eines Wirtschaftsguts
zu finanzieren, sondern um ein bereits früher aufgenommenes
Darlehen umzuschulden, so ist das i.S.
des § 10 Abs. 2 Satz 2 Buchst. a EStG unschädlich,
wenn der Versicherte nachweisen kann, dass die Darlehensschuld
bis zum 13.2.1992 bereits entstanden
war. Hat das Altdarlehen der Finanzierung der Anschaffungskosten
eines Wirtschaftsguts gedient, so
dient wirtschaftlich gesehen auch das umgeschuldete
"neue" Darlehen (noch immer) der Finanzierung dieser
Anschaffungskosten. Konnten die Lebensversicherungsansprüche
daher zur Sicherung des "Altdarlehens"
steuerunschädlich eingesetzt werden, ist nach
dem Zweck der Regelung auch die Umschuldung und
der dafür wiederum erforderliche Einsatz der Ansprüche
aus dem Lebensversicherungsvertrag steuerunschädlich.
Die sich im Rahmen des Üblichen haltende
Finanzierung, die auch ein bankübliches Disagio umfassen
kann, ist steuerunschädlich, weil das Darlehen
lediglich der Finanzierung der Anschaffungs- oder
Herstellungskosten dienen muss, nicht aber unmittelbar
der Anschaffung selbst (BFH 19.1.2010, VIII R
40/06).
Wird ein Darlehen, zu dessen Besicherung Ansprüche
aus Kapitallebensversicherungen eingesetzt werden,
auf ein Kontokorrentkonto ausgezahlt, auf dem auch
andere Zahlungseingänge verbucht werden und erfolgt
über dieses Konto nicht nur die Anschaffung des Wirtschaftsguts,
für welches das Darlehen aufgenommen
wurde, sondern werden darüber auch andere Zahlungen
geleistet, so erfüllt das Darlehen bereits wegen
der Vermischung der Darlehensmittel mit anderen
Geldbeträgen nicht die Voraussetzungen des § 10
Abs. 2 Satz 2 Buchst. a EStG. Wird ein durch eine Kapitallebensversicherung
abgesichertes Darlehen teilweise
steuerschädlich verwendet, sind die Zinsen aus
der Lebensversicherung in vollem Umfang nach § 20
Abs. 1 Nr. 6 EStG steuerpflichtig (BFH 24.11.2009, VIII
R 29/07).
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axis THEMENBRIEF „Kapitalanlage und Steuern“
2.25. Depot- und Verwaltungsgebühren als
Werbungskosten
Depot- und Verwaltungsgebühren gehören - vor 2009 - auch
dann zu den Werbungskosten im Rahmen des § 20 EStG,
sofern sie nicht nur der Erzielung von Erträgen, sondern auch
der Sicherheit und dem Bestand der Kapitalanlagen dienen
(BFH 24.11.2009, VIII R 30/07 und VIII R 11/07, BFH/NV 2010
S. 1417). Aufwendungen sind in vollem Umfang Werbungskosten
bei den Einkünften aus Kapitalvermögen, wenn sie durch
die Erzielung von Einnahmen im Rahmen des § 20 EStG veranlasst
sind. Dies gilt gleichermaßen, soweit die Aufwendungen -
wie Depot- und Verwaltungsgebühren - nicht nur der Erzielung
von Erträgen, sondern auch der Sicherheit und dem Bestand
der Kapitalanlagen dienen. Auf dieser Grundlage ist keine Aufteilung
von Aufwendungen auf Kapitalanlagen zwischen Werbungskosten
bei den Einkünften aus Kapitalvermögen (§ 20
EStG) einerseits und Aufwendungen hinsichtlich der auf steuerfreie
Vermögensvorteile angelegten Kapitalanlagen andererseits
vorzunehmen, wenn bei der jeweiligen Kapitalanlage die
Absicht zur Erzielung steuerfreier Vermögensvorteile nicht im
Vordergrund steht. Dies gilt nicht nur dann, wenn sich wegen
der Ungewissheit künftiger steuerfreier Veräußerungen zuverlässige
Merkmale für die Abgrenzung der den Einkünften nach
§ 20 EStG und solchen nach § 23 EStG zurechenbaren Werbungskosten
schwer finden lassen, sondern auch dann, wenn
sich im Einzelfall solche Aufteilungsmaßstäbe ergeben.
Damit können Verwaltungsgebühren auch dann generell als
Werbungskosten abziehbar sei, wenn die Aufwendungen nicht
nach nachvollziehbaren Maßstäben den Einkünften nach § 20
EStG, den privaten Veräußerungsgeschäften i.S. des § 23
EStG oder den nicht steuerbaren Geschäften zugeordnet werden
könnten. Das entspricht insbesondere dem aus dem
Gleichbehandlungsgebot aus Art. 3 Abs. 1 GG abzuleitenden
Gebot der Besteuerung nach der Leistungsfähigkeit. Die Berechenbarkeit
des Verhältnisses von Wertsteigerung und (steuerbaren)
Einnahmen ist kein sachlich einleuchtender Grund, um
die Aufwendungen nicht insgesamt der Einkunftssphäre zuzuordnen,
solange die Einkunftserzielung im Vordergrund steht.
Sonst würden nämlich in ihrem wirtschaftlichen Ergebnis vergleichbare
Fälle, in denen die voraussichtliche Höhe der Einnahmen
aus der Kapitalanlage die Ausgaben übersteigt, nach
unterschiedlichen Grundsätzen beurteilt.
2.26. Kein Werbungskostenabzug bei ertraglosen
Wertpapieren
Zahlt der Anleger Aufwendungen, die auf ertraglose Wertpapiere
entfallen, konnten die vor Einführung der Abgeltungsteuer bis
einschließlich 2008 nicht als Werbungskosten bei den Einkünften
aus Kapitalvermögen geltend gemacht werden. Im zugrunde
liegenden Fall hatte eine vermögende Anlegerin einen Depotverwalter-Vertrag
mit einem Kreditinstitut abgeschlossen.
Der Verwalter durfte ohne vorherige Einzelabstimmung mit der
Kundin Käufe und Verkäufe im Wertpapierdepot durchführen
und auch Festgeldanlagen tätigen. Das Honorar betrug jährlich
0,5 Prozent vom Wert des verwalteten Vermögens. Der Betrag
setzte sich aus Transaktionskosten und Gebühren zusammen,
die teilweise auf ertraglose Wertpapiere entfielen. Die hierauf
entfallenden Verwaltungsgebühren sind mit einem geschätzten
Anteil nicht als Werbungskosten abzugsfähig. Werbungskosten
aus Kapitalvermögen sind alle Aufwendungen zur Erwerbung,
Sicherung und Erhaltung der Einnahmen. Voraussetzung für
den Werbungskostenabzug ist jedoch, dass bei jeder einzelnen
Kapitalanlage die Absicht vorhanden sein muss, hieraus Einnahmen
und langfristig gesehen auch einen Überschuss der
Einnahmen über die Aufwendungen zu erzielen. Bei ertraglosen
Wertpapieren fehlt es genau an dieser benötigten Einkünfteerzielungsabsicht
(FG Köln, 24.3.2011, 10 K 1071/08).
2.27. Keine Steuerfreiheit für Zinsen bei Regelung offener
Vermögensfragen
Zinsen aufgrund einer Ausgleichsleistung zur Regelung offener
Vermögensfragen nach § 1 Abs. 1 des Gesetzes über staatliche
Ausgleichsleistungen für Enteignungen auf besatzungsrechtlicher
oder besatzungshoheitlicher Grundlage, die nicht
mehr rückgängig gemacht werden können (Ausgleichsleistungsgesetz),
sind Kapitaleinnahmen nach § 20 Abs. 1 Nr. 7
EStG. Kapitalforderung ist jede auf eine Geldleistung gerichtete
Forderung ohne Rücksicht auf den Rechtsgrund des Anspruchs,
der vertraglicher, gesetzlicher, öffentlich-rechtlicher
oder privatrechtlicher Natur sein kann. Auf die Freiwilligkeit der
Kapitalüberlassung kommt es danach nicht an. Enteignungsrechtlich
wird die Verzinsung als ein Ausgleich dafür angesehen,
dass die im Zeitpunkt des Enteignungsakts an die Stelle
des entzogenen Vermögenswerts tretende (Geld-) Entschädigung
regelmäßig erst später ausgezahlt wird. Die Zinsen sind
ein Ausgleich dafür, dass der Enteignete die Entschädigung
eine Zeit lang nicht nutzen konnte. Es handelt sich um das
Entgelt dafür, dass das in der Entschädigung festliegende Kapital
vorerst nicht anderweitig genutzt werden kann (FG Hamburg
31.5.2011, 1 K 207/10).
2.28. Partiarisches Darlehen
Kennzeichnend für Begriff und Wesen eines partiarischen
Rechtsverhältnisses ist, dass die Vergütung nicht oder nicht nur
in einem festen periodischen Betrag besteht, sondern in einem
Anteil an dem vom Darlehensempfänger erwirtschafteten Erfolg.
Ein Darlehen kann auch dann partiarischen Charakter
haben, wenn die Erfolgsbeteiligung sich auf den Gewinn oder
den Umsatz aus einem bestimmten Geschäft des Darlehens-
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axis THEMENBRIEF „Kapitalanlage und Steuern“
nehmers bezieht. Als erfolgsabhängig ist eine Vergütungsvereinbarung
zu beurteilen, nach der die Darlehenszinsen erst
dann zur Zahlung fällig werden, wenn der Darlehensnehmer
über ausreichende Liquidität verfügt (22.6.2010, I R 78/09,
BFH/NV 2011).
2.29. Zahlungen für Erb- und Pflichtteilsverzicht
Regelmäßig wiederkehrende Zahlungen, die Eltern an ihr Kind
leisten, im Gegenzug zu dessen Erb- und Pflichtteilsverzicht
sind nicht einkommensteuerbar. Den so geleisteten Zahlungen
liegt weder steuerrechtlich noch zivilrechtlich ein entgeltlicher
Leistungsaustausch zu Grunde und auch keine Kapitalüberlassung
des Kindes an die Eltern, so dass die wiederkehrenden
Zahlungen auch keinen einkommensteuerbaren Zinsanteil
enthalten. Die rechtliche Beurteilung ändert sich nicht dadurch,
dass die Verpflichtung zur Zahlung nach dem Tod der Eltern auf
den Erben übergeht (BFH 9.2.2010, VIII R 35/07, BFH/NV 2010
S. 1793).
2.30. Einkünfteerzielungsabsicht
Der Abzug von Werbungskosten auch im Rahmen der Einkünfte
nach § 22 EStG oder § 20 EStG setzt eine auf Erzielung
eines Totalüberschusses gerichtete Einkünfteerzielungsabsicht
voraus. Allein die Möglichkeit, einen Rentenversicherungsvertrag
innerhalb der ersten Jahre seiner Laufzeit zu kündigen,
lässt nicht auf Kündigungsabsicht und fehlende Einkünfteerzielungsabsicht
schließen (BFH 19.1.2010, X R 2/07, BFH/NV
2010 S. 1251).
2.31. Einlösung von Tafelpapieren
Ein Anleger kann die Besteuerung nicht mit der Begründung
verhindern, dass die der Bank vorgelegten Tafelpapiere jemand
anderem gehören. Hierzu muss er schon konkrete Anhaltspunkte
dafür liefern, dass ein Fremdgeschäft vorlag (BFH
12.10.2009, VIII B 40/09, BFH/NV 2010 S. 15). Denn die Zurechnung
beruht auf § 1006 Abs. 1 BGB, wonach zugunsten
des Besitzers vermutet wird, dass er auch Eigentümer ist. Dies
wirkt sich gem. § 39 AO auf die steuerliche Belastung aus. Um
die gesetzliche Eigentumsvermutung erfolgreich entkräften zu
können, sind objektive Anhaltspunkte dafür zu liefern, dass ein
Fremdgeschäft vorlag. Allein die Behauptung eines Fremdgeschäftes
kann auch im Zusammenwirken mit einer beruflichen
Verschwiegenheitspflicht keine anderweitige Zurechnung von
Wirtschaftsgütern bewirken. Das entspricht der ständigen
Rechtsprechung (BFH 27.9.2006, IV R 45/04, BStBl II 2007,
39).
2.32. Gebühren für eine Lebensversicherungen
Gebühren für die Vermittlung einer fondsgebundenen
Lebensversicherung sind keine vorweggenommenen
Werbungskosten bei den Kapitaleinkünften. Es handelt
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sich dabei um Anschaffungsnebenkosten, die der
Vermögens- und nicht der Erwerbssphäre zuzuordnen
sind. Auch ein AfA-Ansatz kommt nicht in Betracht, da
Kapitalforderungen keinem laufenden Wertverzehr unterliegen.
Vermittlungsgebühren sind als Teil der entrichteten
Beiträge erst später zu berücksichtigen, gem.
§ 20 Abs. 1 Nr. 6 EStG bei der Berechnung des Unterschiedsbetrag
zwischen der Versicherungsleistung
und der Summe der auf sie entrichteten Beiträge. Dies
gilt sowohl für Vermittlungsprovisionen, die an die Versicherung
selbst gezahlt werden also auch für die Beträge,
die ein Versicherungsnehmer aufgrund eines
gesonderten Vertrages unmittelbar an einen Dritten als
Vermittler erbringt. Sie erhöhen die Summe der entrichteten
Beiträge und führen somit dazu, dass sich im
Zeitpunkt der Leistung aus der fondgebundenen Lebensversicherung
der zu versteuernde Betrag verringert
(FG Niedersachsen 22.4.2010, 11 K 85/08).
Der Umstand, dass die Kapitallebensversicherung erst
nach Inkrafttreten des Alterseinkünftegesetzes vom
5.7.2004 abgeschlossen worden ist, ändert nichts an
der Tatsache, dass Abschlusskosten bei Lebensversicherungsbeiträgen
nicht als Werbungskosten abziehbar
sind, sondern Anschaffungskosten für den Erwerb
einer Kapitalanlage i.S. von § 20 EStG darstellen. Mit
der Neufassung des § 20 Abs. 1 Nr. 6 EStG durch das
Alterseinkünftegesetz wollte der Gesetzgeber für die
Abgrenzung zwischen Anschafffungs(neben)kosten
einer Kapitalanlage und sofort abzugsfähigen Werbungskosten
keine neuen Maßstäbe einführen (BFH
28.10.2010, VIII B 44/10, BFH/NV 2011 S. 587).
Abschlusskosten bei Lebensversicherungsverträgen
sind nicht als Werbungskosten abzugsfähig, sondern
stellen Anschaffungsnebenkosten für den Erwerb einer
Kapitalanlage dar. Gebühren für den Erwerb nicht abnutzbarer
Wirtschaftsgüter, die der Erzielung von
Überschusseinkünften dienen, mindern nur nach Maßgabe
der Sonderregelungen der §§ 17, 23 EStG, 21
UmwStG als Teil der Anschaffungskosten die Bemessungsgrundlage
für die Einkommensteuer. Das gilt
nicht nur für die Abschlusskosten, sondern gleichermaßen
für die in den Versicherungsbeiträgen enthaltenen
Verwaltungskostenanteile. Der Umstand, dass
die Versicherung erst nach Inkrafttreten des Alterseinkünftegesetzes
abgeschlossen wurde, ändert daran
nichts (BFH 28.10.2010, VIII B 90/10, BFH/NV 2011 S.
254). Nach § 20 Abs. 1 Nr. 6 EStG gehört zu den Einkünften
aus Kapitalvermögen für nach dem 31. Dezember
2004 abgeschlossene Verträge der Unterschiedsbetrag
zwischen der Versicherungsleistung

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und der Summe der auf sie entrichteten Beiträge. Zu
diesen Beiträgen zählen auch die Vermittlungsgebühren;
diese sind im Zeitpunkt der Besteuerung der Leistung
aus der Lebensversicherung von den Leistungen
des Versicherers abzuziehen. Das gilt unabhängig davon,
ob die Vermittlungsgebühr an die Versicherung
selbst oder aufgrund eines gesonderten Vertrages an
einen Dritten als Versicherungsvermittler entrichtet
wird (so auch BMF 1.10.2009, IV C 1-S 2252/07/0001,
2009/0637786, BStBl 2009 I S. 1172, Tz. 56, 79).
Abschluss- und Verwaltungskosten für Kapital-
Lebensversicherungen gehören zum Verwaltungskostenbeitrag.
Dieser dient zum Ausgleich der Verwaltungsausgaben
des Versicherungsunternehmens. Er
entsteht nicht allein im Zusammenhang mit den in den
Sparanteilen enthaltenen rechnungsmäßigen und außerrechnungsmäßigen
Zinsen, sondern vor allem beim
Aufbau des Deckungskapitals in Gestalt der Sparbeiträge.
Als Werbungskosten bei den Einkünften aus
Kapitalvermögen sind die Abschluss- und Verwaltungskosten
nicht zu beurteilen (FG Münster
17.6.2009, 12 K 6167/03 E, F).
2.33. Zahlungen einer Familienstiftung an
Familienangehörige
Zahlungen einer Familienstiftung an die Destinatäre
sind mit Gewinnausschüttungen einer Körperschaft
vergleichbar. Daher muss auf die Auskehrungen Kapitalertragsteuer
einbehalten werden. § 20 Abs. 1 Nr. 9
EStG knüpft an die Ausschüttung eines Ertrags aufgrund
einer vermögensmäßigen Beteiligung an. das ist
gegeben, wenn die Leistungsempfänger einer Stiftung
unmittelbar oder mittelbar Einfluss auf das Ausschüttungsverhalten
der Stiftung nehmen können. Dann
handelt es sich bei den Leistungen um Einkünfte aus
Kapitalvermögen i.S. des § 20 Abs. 1 Nr. 9 EStG.
Kommt eine Stiftung ihrer gesetzlichen Verpflichtung,
Kapitalertragsteuer einzubehalten und an das Finanzamt
abzuführen, nicht nach, handelt sie regelmäßig
grob fahrlässig. Das gilt auch bei nicht eindeutiger
Rechtslage; eine abweichende Rechtsmeinung ist im
Rechtsbehelfsverfahren durchzusetzen (BFH
3.11.2010, I R 98/09, BStBl 2011 II S. 417). Gegen
das Urteil wurde beim BVerfG unter 2 BvR 812/11 Verfassungsbeschwerde
eingelegt, inwieweit Zahlungen
einer Familienstiftung an Angehörige als Einkünfte aus
Kapitalvermögen zu behandeln sind und wer Schuldner
der Kapitalertragsteuer ist.
Die Zurechnung des Einkommens nach § 15 Abs. 1
Satz 1 AStG a.F. setzt voraus, dass die ausländische
Stiftung eigene Einkünfte erzielt. Gegen eine Zurechnung
des Einkommens einer liechtensteinischen Stiftung
bestehen keine unionsrechtlichen Bedenken
(BFH 22.12.2010, I R 84/09 und I R 86/09). Nach § 15
Abs. 1 Satz 1 AStG a.F. wird das Einkommen einer
Familienstiftung mit Sitz und Geschäftsleitung im Ausland
dem unbeschränkt steuerpflichtigen Stifter zugerechnet,
wenn die Familienstiftung ein entsprechendes
Einkommen im steuerrechtlichen Sinn erzielt (BFH
8.4.2009, I B 223/08, BFH/NV 2009 S. 1437). Die Vorschrift
regelt nur die Zurechnung des Einkommens,
nicht aber die vorgelagerte Frage der Erzielung von
Einkünften. Die mit der Anwendung des § 15 AStG
a.F. einhergehende Durchbrechung der Abschirmwirkung
ausländischer Rechtsträger tritt somit zurück,
wenn die betreffenden Einkünfte aufgrund allgemeiner
Regelungen nicht der Stiftung, sondern einer anderen
Person zuzurechnen sind. Ob sich an dieser Rechtslage
durch die Anfügung des § 15 Abs. 6 AStG durch
das Jahressteuergesetz 2009 etwas geändert hat, bedarf
jedenfalls für das Streitjahr keiner Entscheidung.
Aufgrund dieser Ausgangslage ist zu prüfen, wer wirtschaftlicher
Eigentümer der von der Stiftung gehaltenen
Wirtschaftsgüter war und wem die damit erzielten
Einkünfte zuzurechnen sind. Im Allgemeinen kann insbesondere
bei Kapitaleinkünften davon ausgegangen
werden, dass der wirtschaftlichen Inhaberschaft einer
Forderung die Zurechnung der daraus resultierenden
Einkünfte folgt. Zwar beschränkt § 15 Abs. 1 AStG
a.F. den freien Kapitalverkehr. Die Beschränkung wird
aber gerechtfertigt, wenn es an einem steuerlichen
Auskunftsaustausch mit einem anderen EWR-Staat
fehlt. Mit Liechtenstein bestand kein Amtshilfeabkommen
in Steuersachen und auch kein DBA mit einer
gleichwertigen Auskunftsregelung. Das am 2.9.2009
abgeschlossene Abkommen über die Zusammenarbeit
und den Informationsaustausch in Steuersachen
(BGBl 2010 II S. 951) wirkt nicht zurück.
2.34. Voraussetzungen für ein steuerliches
Treuhandverhältnis
Sind Aktien Gegenstand eines Treuhandvertrags, so sind auf
sie entfallende Dividenden nur dann steuerlich dem Treugeber
zuzurechnen, wenn dieser sowohl nach den mit dem Treuhänder
getroffenen Absprachen als auch bei deren tatsächlichem
Vollzug das Treuhandverhältnis in vollem Umfang beherrscht
(BFH 24.11.2009, I R 12/09, BStBl 2010 II S. 590). Nach § 39
Abs. 1 AO sind Wirtschaftsgüter dem zivilrechtlichen Eigentümer
bzw. Inhaber des Wirtschaftsguts zuzurechnen. Abweichend
hiervon bestimmt § 39 Abs. 2 Nr.1 Satz 2 AO, dass bei
Treuhandverhältnissen die Wirtschaftsgüter dem Treugeber
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zuzurechnen sind. Diese Vorschrift greift jedoch nur dann ein,
wenn im konkreten Einzelfall ein steuerlich anzuerkennendes
Treuhandverhältnis besteht. Ein solches ist nur dann gegeben,
wenn die mit der rechtlichen Eigentümer- bzw. Inhaberstellung
verbundene Verfügungsmacht so zugunsten des Treugebers
eingeschränkt ist, dass das rechtliche Eigentum bzw. die rechtliche
Inhaberschaft als leere Hülle erscheint. Der Treugeber
muss das Treuhandverhältnis beherrschen, und zwar nicht nur
nach den mit dem Treuhänder getroffenen Absprachen, sondern
auch bei deren tatsächlichem Vollzug (BFH 15.7.1997, VIII
R 56/93, BStBl 1998 II S. 152). Es muss zweifelsfrei erkennbar
sein, dass der Treuhänder ausschließlich für Rechnung des
Treugebers handelt (BFH 28.2.2001, I R 12/00, BStBl 2001 II S.
468).
2.35. Zurechnung von Kapitaleinnahmen
Einnahmen nach § 20 EStG erzielt der Gläubiger des
zugrundeliegenden Rechtsverhältnisses, der im Entstehungszeitpunkt
der Erträge Gläubiger der Forderung
auf Kapitalrückzahlung ist. Bei Übertragung einer
Kapitalforderung sind die Zinsen des laufenden Zinszahlungszeitraums
dem Rechtsvorgänger und dem
Rechtsnachfolger im Regelfall nach dem Verhältnis
der Dauer der Berechtigung zuzurechnen. Bei einer
unentgeltlichen Übertragung von Kapitalerträgen sind
dem zivilrechtlichen Gläubiger die Erträge nur dann
einkommensteuerrechtlich zuzurechnen, wenn ihm eine
Dispositionsbefugnis über die Einkunftsquelle eingeräumt
ist, er also in der Lage ist, das Vermögen zu
verwalten, die Modalitäten der Kapitalanlage zu verändern
oder die Leistungen durch Zurückziehen des Kapitalvermögens
zu verweigern. In Fällen der Gesamtrechtsnachfolge
muss sich der Gesamtrechtsnachfolger
entsprechend § 24 Nr. 2 EStG und § 45 AO die
Verwirklichung des Einkünfteerzielungstatbestandes
durch den Rechtsvorgänger zurechnen lassen. Ein
Treugeber kann als wirtschaftlicher Inhaber einer Kapitalforderung
Einkünfte aus Kapitalvermögen erzielen,
wenn nach der schuldrechtlichen Vereinbarung die mit
der rechtlichen Eigentümer- bzw. Inhaberstellung verbundene
Verfügungsmacht im Innenverhältnis zugunsten
des Treugebers derart eingeschränkt ist, dass das
rechtliche Eigentum bzw. die Inhaberschaft als "leere
Hülle" erscheint (BFH 26.1.2011, VIII R 14/10,
BFH/NV 2011 S. 1512).
Eine Zurechnung von Zinseinnahmen aufgrund nicht
ausgezahlter Gutschriften kommt nicht in Betracht,
wenn der Schuldner zahlungsunfähig ist (BFH
28.1.2010, VIII B 128/09, BFH/NV 2010 S. 877). Für
die Zurechnung von Einnahmen kommt es nicht darauf
an, ob gutgeschriebene, aber nicht ausgezahlten Zinsen
später noch realisieren werden können.
2.36. Provisionen bei ringweiser Vermittlung von
Lebensversicherungen
Provisionen aus der ringweisen Vermittlung von Lebensversicherungen
müssen von jedem Empfänger nach § 22 Nr. 3 EStG
versteuert werden (BFH 22.9.2009, IX R 29/08, BFH/NV 2010
S. 195). Treffen mehrere Steuerpflichtige die Abrede, sich
sozusagen ringweise Lebensversicherungen zu vermitteln und
die dafür erhaltenen Provisionen an den jeweiligen Versicherungsnehmer
weiterzugeben, so kann die als Gegenleistung für
die Vermittlung von der Versicherungsgesellschaft vereinnahmte
und des Einkommensteuergesetzes steuerbare Provision
nicht um eben den Betrag der Provision als Werbungskosten
gemindert werden, die der Vermittler an den Versicherungsnehmer
weiterleiten muss, wenn er umgekehrt einen Auskehrungsanspruch
gegen denjenigen hat, der den Abschluss seiner
Versicherung vermittelt. Eine die Vermittlungsleistungen umfassende
Verwendungsvereinbarung lässt den Aufwandscharakter
der Weiterleitungs-Zahlungen entfallen.
2.37. Werbungskosten bei kreditfinanziertem Aktienkauf
Schuldzinsen sind bei kreditfinanziertem Aktienkauf nur dann
als Werbungskosten bei den Einkünften aus Kapitalvermögen
(bis zum Veranlagungszeitraum 2008) steuerlich zu berücksichtigen,
wenn über den Zeitraum von 10 Jahren ein (Total-
)Überschuss der Kapitaleinnahmen über die Werbungskosten
erzielt wird. Maßgebend ist dabei das Gesamtergebnis der
voraussichtlichen Vermögensnutzung, wobei jedoch nichtsteuerbare
und steuerfreie Veräußerungsgewinne außer Betracht
bleiben (FG Baden-Württemberg 28.07.2010, 4 K 289/06).
2.38. Vorfinanzierung für ein Policendarlehen
Eine vor 2005 abgeschlossene Lebensversicherung bleibt auch
dann steuerfrei, wenn der Versicherte einen Teil des Kaufpreises
vor Eingang der Kreditsumme auf seinem Konto aus anderen
Mitteln bezahlt. Dann dient das Policendarlehen weiterhin
unmittelbar und ausschließlich der Finanzierung von Anschaffungskosten.
Das gilt aber nur, wenn der Versicherte die Vorfinanzierung
zu einem Zeitpunkt veranlasst, zu dem er von einem
rechtzeitigen Eingang der Darlehensvaluta aus dem Policendarlehen
auf seinem Girokonto ausgehen kann, weil die
Voraussetzungen für die Auszahlung erfüllt sind und allein eine
nicht zu beeinflussende Verzögerungen in der banktechnischen
Abwicklung der Überweisung durch den Darlehensgeber zu der
faktischen Vorfinanzierung der Anschaffungskosten führen
(BFH 9.2.2010, VIII R 21/07, BStBl 2011 II S. 257).
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axis THEMENBRIEF „Kapitalanlage und Steuern“
2.39. Werbungskostenabzug bei Verwaltungsgebühren
Aufwendungen sind in vollem Umfang Werbungskosten bei den
Einkünften aus Kapitalvermögen, wenn sie durch die Erzielung
von Einnahmen im Rahmen des § 20 EStG veranlasst sind.
Dies gilt gleichermaßen, soweit die Aufwendungen - wie Depotund
Verwaltungsgebühren - nicht nur der Erzielung von Erträgen,
sondern auch der Sicherheit und dem Bestand der Kapitalanlagen
dienen. Auf dieser Grundlage ist keine Aufteilung
von Aufwendungen auf Kapitalanlagen zwischen Werbungskosten
bei den Einkünften aus Kapitalvermögen (§ 20 EStG) einerseits
und Aufwendungen hinsichtlich der auf steuerfreie Vermögensvorteile
angelegten Kapitalanlagen andererseits vorzunehmen,
wenn bei der jeweiligen Kapitalanlage die Absicht zur
Erzielung steuerfreier Vermögensvorteile nicht im Vordergrund
steht (BFH 24.11.2009, VIII R 30/07 und VIII R 11/07, BFH/NV
2010 S. 1417).
2.40. Sparer haben kein steuerliches Arbeitszimmer
Aufwendungen für ein häusliches Arbeitszimmer sind nicht
deshalb bei den Einkünften aus Kapitalvermögen in voller Höhe
abzuziehen, weil der Sparer seine Anlageentscheidungen ausschließlich
im Arbeitszimmer trifft (BFH 27.10.2011, VI R 71/10,
BStBl 2012 II S. 234 und 27.3.2009, VIII B 184/08, BStBl 2009
II S. 850). Die Abzugsregelungen des § 4 Abs. 5 Nr. 6b EStG
gelten nicht nur bei „aktiven“ Einkünften, sondern auch bei
Einkunftsarten, bei denen die "Nutzenziehung" im Vordergrund
steht (§§ 20, 21, 22 EStG). Denn für eine nach den Einkunftsarten
unterschiedliche steuerliche Berücksichtigung von Aufwendungen
für ein häusliches Arbeitszimmer spricht nichts. Daher
ist nicht auf die betriebliche oder berufliche Tätigkeit, sondern in
einem umfassenden Sinne auf die gesamte der Erzielung von
Einkünften dienende Tätigkeit abzustellen. Hiernach kommt der
Haupttätigkeit indizielle Bedeutung für die Beurteilung des qualitativen
Schwerpunkts der Gesamttätigkeit zu. Nur wer ausschließlich
Einkünfte aus Vermögensverwaltung bezieht, hat
also eine Chance, das Abzugsverbot für Arbeitszimmeraufwendungen
im Bereich des § 20 EStG vor 2009 zu vermeiden.
2.41. Werbungskosten für Schuldzinsen zur Finanzierung
von Versicherungsbeiträgen
Dient eine Kapitallebensversicherung der Rückzahlung von
Darlehen, die zum Erwerb von Mietgrundstücken aufgenommen
worden sind, so sind die Zinsen für ein zur Finanzierung der
Versicherungsbeiträge aufgenommenes Darlehen als Werbungskosten
bei den Einkünften aus Vermietung und Verpachtung
abziehbar (BFH 25.2.2009, IX R 62/07, BStBl 2009 II S.
459). Es kommt nicht auf den unmittelbaren rechtlichen Zusammenhang
mit den steuerfreien Lebensversicherungen an,
sondern auf den wirtschaftlichen. Demnach hat der Vermieter
im Rahmen eines Gesamtfinanzierungskonzepts die Lebensversicherungen
zur Tilgungsansparung genutzt. Damit sind die
zur Finanzierung der Beiträge entstandenen Kosten durch die
Vermietung veranlasst und als Werbungskosten im Bereich des
§ 21 EStG abzugsfähig.
2.42. Zufluss von Kapitaleinnahmen
Eine Zurechnung von Zinseinnahmen aufgrund nicht ausgezahlter
Gutschriften kommt nicht in Betracht, wenn der Schuldner
zahlungsunfähig ist (BFH 28.1.2010, VIII B 128/09, BFH/NV
2010 S. 877).
Nur eine konkrete Vereinbarung über den Zeitpunkt der Ausschüttung
hindert die Anwendung der Zuflussfiktion des § 44
Abs. 3 Satz 1 EStG. Findet ohne eine solche Vereinbarung eine
kontenmäßige Gutschrift statt, ist die Zuflussfiktion auch dann
anzuwenden, wenn die Gewinnanteile den stillen Gesellschaftern
später nicht tatsächlich ausgezahlt worden sind (BFH
6.10.2009, I R 25/09, BFH/NV 2010 S. 620).
2.43. Zurechnung von Treuhandkonten
Sind Aktien Gegenstand eines Treuhandvertrags, so sind auf
sie entfallende Dividenden nur dann steuerlich dem Treugeber
zuzurechnen, wenn dieser sowohl nach den mit dem Treuhänder
getroffenen Absprachen als auch bei deren tatsächlichem
Vollzug das Treuhandverhältnis in vollem Umfang beherrscht
(BFH 24.11.2009, I R 12/09, BStBl 2010 II S. 590).
2.44. Zurechnung der Zinsen im Erbfall
Gehören zum Nachlass Wertpapiere, auf die bis zum Todeszeitpunkt
des Erblassers noch nicht fällige Zinsansprüche aus
Stückzinsen entfallen, so fließen den Erben insoweit später
nach §§ 20, 11 EStG Kapitaleinkünfte zu. Dass die auf diese
zum Zeitpunkt des Erbfalls noch nicht fälligen Zinsansprüche
entfallende latente Einkommensteuerbelastung nicht als Nachlassverbindlichkeit
anerkannt werden kann, verstößt weder
gegen grundlegende Besteuerungsprinzipien der Erbschaftsbesteuerung
noch gegen Verfassungsrecht. Nach dem strengen
Stichtagsprinzip ist für die Wertermittlung der Zeitpunkt der
Entstehung der Steuer maßgebend und anschließend eintretende
Ereignisse, die in der Person des Erben die eingetretene
Bereicherung ändern, werden nicht berücksichtigt (BFH
17.2.2010, II R 23/09, BStBl 2010 II S. 641). Nach Auffassung
des Anlegers muss die latente Einkommensteuer bereits bei der
Bewertung der Zinsforderung nach § 12 BewG wertmindernd
berücksichtigt werden (OFD Frankfurt 14.10.2009, S 3810 A -
23 - St 131).
2.45. Börsenzeitungen als Werbungskosten
Aufwendungen für Literatur zur Geldanlage bei den Einkünften
aus Kapitalvermögen sind abzugsfähig für die Zeitschrift “Der
Aktionär” und für die Zeitschrift “Euro am Sonntag”. Das gilt,
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axis THEMENBRIEF „Kapitalanlage und Steuern“
wenn nach den gegebenen Umständen die Anschaffung der
betreffenden Literatur ausschließlich durch die Einkünfte aus
Kapitalvermögen veranlasst war, d.h. in einem sachlichen Zusammenhang
mit der Nutzungsüberlassung von Kapital steht.
Aufwendungen für die Zeitschrift “Finanztest” sind nicht durch
die Erzielung von Einkünften aus Kapitalvermögen veranlasst
(Niedersächsisches FG 8.12.2009, 14 K 244/09).
2.46. Differenzausgleich zwischen Zins- und
Währungsswap
Beinhalten Zinssatz- und Währungsswap-Verträge mit einer
Laufzeit von fünf Jahren alle drei Monate eine nach gesonderter
Zinssatzermittlung durchgeführte Verzinsungsabrechnung, sind
die aus dem Differenzausgleich erlangten Zahlungen nicht gem.
§ 23 Abs. 1 Satz 1 Nr. 4 EStG zu versteuern. Die Verrechnung
der Zinsentwicklung alle drei Monate während der Laufzeit ist
nicht als Veräußerungsvorgang i.S.d. Vorschrift anzusehen.
Differenzausgleichszahlungen aus Termingeschäften unterliegen
ab dem 1.1.2009 gem. § 20 Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 EStG der
Abgeltungssteuer (Sächsisches FG 20.10.2010, 2 K 684/09).
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