Recht – Gesellschaftsrecht Zusammenfassung 1 Das ...
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<strong>Recht</strong> <strong>–</strong> <strong>Gesellschaftsrecht</strong><br />
<strong>Zusammenfassung</strong><br />
1 <strong>Das</strong> Handelsregister<br />
Kantonal geführtes, öffentliches Register OR 927 ff.<br />
Vgl. Grundbuch bei Immobilien<br />
1.1 Funktion des HReg<br />
Publizitätsfunktion: kaufmännische Betriebe und rechtserhebliche Fakten bekannt machen<br />
• Haftungsverhältnisse<br />
• Vertretungsverhältnisse: Art & Begrenzung (Einzel-/ Kollektivunterschrift)<br />
• Individualisierungsmerkmale: Firma, Zweck, Sitz<br />
1.2 Öffentlichkeit des HReg<br />
OR 930 für jedermann zur Einsicht offen ohne Nachweis besonderen Interesses => Auszüge<br />
Veröffentlichung im SHAB (Schw. Handelsamtsblatt)<br />
1.3 Eintragungspflicht und <strong>–</strong>berechtigung<br />
HRegV 10 und 52<br />
Pflicht/ Berechtigung siehe HRegV 10<br />
1.4 Wirkung der Eintragung<br />
• Deklaratorisch: nur beurkundend, rechtsfeststellende Wirkung<br />
• Konstitutiv: rechtserzeugend, erst mit Eintrag entsteht juristische Person<br />
Pflicht zur Buchführung OR 957<br />
Betreibung auf Konkurs SchKG 39<br />
Firmenschutz OR 956<br />
Positive Publizitätswirkung: Eintrag gilt allgemein als bekannt<br />
Negative Publizitätswirkung: Nicht Eingetragenes gilt als nicht bekannt<br />
2 Die Firma<br />
= Name einer Unternehmung OR 944 ff.<br />
Einzelunt.: muss Familienname (mit/ohne Vorname), kein Zusatz, der Gesellschaft andeutet<br />
Kollektivges.: muss Familienname mind. 1 Gesellschafters mit Gesellschaftszusatz<br />
Kommandit: muss Familienname mind. 1 unbeschränkt haftenden Gesellschafters mit Zusatz<br />
GmbH: frei wählbar, Zusatz GmbH<br />
AG/Genossenschaft: frei wählbar, Zusatz<br />
Grundsatz Firmenwahrheit, -klarheit OR 944: keine Täuschung durch Name<br />
Grundsatz Ausschliesslichkeit: unterscheidbar! Siehe OR 946 und 951!<br />
Massgebend: Zeitpunkt der Eintragung
3 Unternehmungsformen<br />
Juristische Person = Körperschaft = <strong>Recht</strong>spersönlichkeit, von Mitgliederwechsel unabhängig:<br />
AG, Kommandit-AG, GmbH, Genossenschaft, Verein<br />
<strong>Recht</strong>sgemeinschaften/Personengesellschaften:<br />
einfache Gesellschaft, Kollektivgesellschaft, Kommanditgesellschaft<br />
<strong>Recht</strong>sgemeinschaften: Gemeinschafter sind berechtigt & verpflichtet, nicht Gemeinschaft<br />
Juristische Personen Vorteil beschränkte Haftbarkeit, Nachteil Fülle von Vorschriften<br />
3.1 Einzelunternehmung<br />
Natürliche Person führt kaufmännisches Gewerbe aus, Selbständigerwerbender<br />
Kapital & Leistung in einer Hand<br />
Unternehmer trägt ganzen Gewinn/Verlust, Haftung mit Privatvermögen, unbeschränkt<br />
Kein spezieller Gründungsakt<br />
Privatvermögen + Geschäftsvermögen wird gemeinsam versteuert<br />
Keine Gründungskosten, keine Formvorschriften, später evtl. Umwandlung in GmbH/AG<br />
Vorteile: kein Mindestkapital, nur Geschäftsführer entscheidet, einfach umzuwandeln in AG<br />
Nachteil: Haftung unbeschränkt, privat versteuert<br />
Familienname enthalten, HR ab 100'000 CHF<br />
3.2 Einfache Gesellschaft<br />
OR 530 ff. Zusammenschluss von Personen auf Vertragsbasis<br />
Kein kaufmännisches Unternehmen, aber wirtschaftliche und nicht- wirtschaftliche Zwecke<br />
Haftung mit ganzem Vermögen, primär, unbeschränkt, solidarisch<br />
Einfache Ges. immer dann, wenn Voraussetzungen für andere Gesellschaft nicht erfüllt sind<br />
Voraussetzungen für einfache Gesellschaft:<br />
Mind. 2 Personen, Ges.-Vertrag (mündl./schriftl.), gemeinsamer Zweck & Mittel, keine andere<br />
Gesellschaftsform kommt in Frage<br />
3.3 Kollektivgesellschaft<br />
OR 552 mind. 2 natürliche Personen (keine juristische Person oder Handelsgesellschaft)<br />
Vertrag, eigene Firma, gemeinsames Geschäft<br />
Haftung: Ges.- vermögen + Gesellschafter persönlich, solidarisch, unbeschränkt OR 568<br />
Eigene Firma (Name), Auftritt als Einheit, aber keine jurist. Person<br />
Zustandekommen: Vertragsabschluss, HR-Eintrag nur deklaratorisch, aber vorgeschrieben<br />
Alle Gesellschafternamen in Firma oder „& Co.“ OR 947<br />
Wirtschaftlich nicht besonders attraktiv, weniger Bedeutung. OR 552 ff. vertraglich ergänzen<br />
Einkünfte eines Gesellschafters: Zins 4% (OR 558 dispositiv), Honorar lt. Vertrag (OR 558),<br />
Gewinnanteil nach Köpfen (OR 533 einfache Ges., dispositiv)<br />
Vertretung nach aussen: laut HR, wenn nichts in HR jeder, Umfangsbeschränkung unmöglich<br />
3.4 Kommanditgesellschaft<br />
OR 594 mind. 2 natürliche Personen, Vertrag, eigene Firma, gemeinsames Geschäft<br />
Zweierlei Gesellschafter mit unterschiedlicher Haftung<br />
Komplementär: mind. 1 natürliche Person, die voll haftet<br />
Kommanditär: mind. 1 nat./jurist. Person, die nur mit Kommanditsumme (siehe HR) haftet<br />
Geringe Bedeutung
3.5 Genossenschaft<br />
OR 828 Juristische Person, unbestimmte Mitgliederzahl, wirtschaftlicher Zweck in<br />
gemeinsamer Selbsthilfe, kaufmännisches Unternehmen betrieben<br />
Haftung nur mit Gesellschaftsvermögen<br />
Selbsthilfeorganisation, nicht primär auf Gewinnstreben, gegenseitige Unterstützung<br />
finanziell & persönlich (z.B. Milchablieferung) Bsp.: Migros, Coop, Mobiliar, RaiBa<br />
4 Die AG<br />
4.1 Geschichte<br />
17. Jahrhundert, Handelskompagnien: persönliche Haftung => unpersönliche Kapitalhaftung<br />
Verteilung des finanziellen Risikos auf mehrere Personen<br />
CH: 1881 in OR aufgenommen, Revisionen 1912 und 1991<br />
4.2 Merkmale<br />
OR 620 Kapitalbezogene Körperschaft, wirtschaftlicher Zweck, eigene Firma, kaufmännisches<br />
Unternehmen<br />
Haftung: nur Gesellschaftsvermögen: Grundkapital (Aktienkapital) in Teilsummen (Aktien)<br />
Juristische Person, nach aussen durch eigene Organe vertreten<br />
4.3 Gründung<br />
OR 625 Mind. 3 Personen (natürlich oder juristisch)<br />
Mindestaktienkap. 100'000, bei Gründung mind. 50'000 einzahlen (Liberierung) (OR 621)<br />
Liberierung nur bei Namensaktien (mind. 20% einbezahlt), Inhaberaktien müssen voll<br />
einbezahlt werden<br />
OR 629 AG muss beurkundet werden: Errichtungsakt (Prüfung: entspricht es Gesetzen)<br />
Aktien: zeichnen, dann liberieren (einzahlen auf Sperrkonto, erst nach Gründung frei)<br />
Aktienkapital auch durch Sacheinlagen möglich (OR 628): Waren, Grundstück, Maschinen,<br />
Forderungen => Sacheinlagevertrag, strenge Vorschriften<br />
Anmeldung (OR 640) + Firmaunterschriften (HRegV 26) => Eintrag HR<br />
HR-Eintrag konstitutiv, Vertrag reicht nicht. Dann jurist. Person + freies Verfügen über AK<br />
Gegenüber Dritten HR-Eintrag erst mit Publikation im SHAB rechtswirksam<br />
4.4 Die Aktie<br />
Wertpapier = finanzielle Beteiligung = <strong>Recht</strong>e<br />
Aktie = Teilsumme des AK, mind. 10 Franken (OR 622)<br />
Aktionär trägt Unternehmerrisiko: Verlust wenn AG in Konkurs geht<br />
• Inhaberaktie OR 683: Besitzer = Berechtigter, Namen aber nicht bekannt<br />
Papiere frei handelbar, ohne Kontrolle durch AG<br />
Übergabe der Aktie genügt zur Übertragung<br />
Müssen voll einbezahlt werden, erst dann Ausgabe<br />
• Namenaktie OR 684: lautet auf Namen des Aktionärs, Im Aktienbuch eingetragen<br />
AG hat Kontrolle über Aktionäre<br />
Übergabe benötigt Indossament: Name auf Rückseite + Aktienbuch eintragen<br />
Müssen zu 20% einbezahlt werden
• Frei übertragbare Namenaktien (OR 684)<br />
Ohne weiteres auf neuen Eigentümer übertragbar, AG kann nicht verhindern<br />
• Vinkulierte Namenaktien (OR 685)<br />
Nur mit Einwilligung des VR übertragbar<br />
Frei handelbar, aber Eintragung in Aktienbuch (Stimmrecht) braucht Genehmigung<br />
Genehmigung darf von Bedingungen abhängig gemacht werden (laut Statuten)<br />
a) börsenkotiert: mengenmässige Beschränkung möglich z.B. max. 5%<br />
Schutz vor unfreundlichen Übernahmen<br />
b) nicht börsenkotiert: Eigenschaften des Aktionärs z.B. Schweizer<br />
jede Aktie eine Stimme<br />
Stimmrechtsaktien: OR 693 voll einbezahlte Namenaktien, tieferer Nennwert (mind. 1/10)<br />
• Partizipationsschein (PS) OR 656: Finanzielle Beteiligung, Dividende, aber kein Stimmrecht<br />
Sonst gleiche Vorschriften, Kapitalerhöhung ohne Mitspracherecht zu verändern<br />
Partizipationskapital max. Doppeltes des Aktienkapitals<br />
4.5 <strong>Recht</strong>e und Pflichten des Aktionärs<br />
• Pflicht: Einzahlung OR 680<br />
• Vermögensrechte: Dividende OR 660, Bezugsrecht bei Kap.-erhöhung OR 652b,<br />
Liquidationsüberschuss OR 660<br />
• Mitwirkungsrechte: Stimm- und Wahlrecht OR 692, Teilnahme GV OR 689,<br />
Traktandierungsrecht ab 1 Mio. OR 699, ausserord. GV verlangen OR 699<br />
• Schutzrechte: Anfechtung GV-Beschluss OR 706, Verantwortlichkeitsklage OR 754,<br />
Geschäftsbericht OR 696, Auskunft & Einsicht OR 697, Sonderprüfung OR 697a<br />
4.6 Firma<br />
OR 950 freien Wahl des Namens: Fantasie-, Personennamen, Sachbezeichnungen<br />
Zusatz AG nur nötig bei Personenname<br />
Firma nur einmal in CH (Ort- und Sachbezeichnung natürlich nicht monopolisierbar)<br />
Wahrheitsprinzip bei Zusätzen<br />
4.7 Organe<br />
• GV OR 698: sämtliche Aktionäre, Aufgaben siehe OR 698<br />
Ordentliche GV mind. 1x jährlich nach max. 6 Monaten Abschluss des Geschäftsjahres<br />
Ausserordentliche GV z.B. bei Kap-Erhöhung, dann nur eingereichte Traktanden<br />
Legitimation der Aktionäre zur GV per Stimmrechtsausweis oder Aktie oder Vertretung<br />
durch Depotbank (OR 689b)<br />
Beschlussfassung: absolute Mehrheit oder qualifizierte Mehrheit OR 704<br />
• VR OR 707: geschäftsführendes Organ, vollzieht Beschlüsse der GV, leitet Unternehmen<br />
Mind. 1 Mitglied. Möglich: Einsetzung einer Geschäftsleitung OR 718, VR behält aber<br />
Oberaufsicht OR 716a<br />
Sorgfalts- und Treuepflicht gegenüber Aktionären OR 717, sonst Organhaftung, d.h.<br />
Verantwortungsklage OR 754<br />
VR besteht aus Aktionären OR 707, Mehrheit CH-Bürgerrecht + wohnhaft in CH OR 708<br />
VR erhält Honorar = Angestellter der AG oder Beteiligung an Erfolg: Tantiemen OR 677<br />
(aus Bilanzgewinn, vorher Reserven gebildet)<br />
• Revisionsstelle OR 727 ff.: fachliche Voraussetzungen<br />
wenn Bilanzsumme > 20 Mio. besonders befähigte Revisoren<br />
unabhängig, v.a. nicht Mitarbeiter der AG<br />
alljährlich gewählt von GV, Eintrag in HR<br />
Aufgaben siehe OR 728 ff.<br />
Zunehmende Bedeutung bei komplizierteren Finanzierungen, Bewertung der Aktiven
4.8 Schutz des Aktienkapitals<br />
AG haftet nur bis Gesellschaftsvermögen OR 620, Aktionär kann max. Einlage verlieren<br />
AK ist der Sicherungsfonds für Gläubiger<br />
• Mindestaktienkap. CHF 100’000<br />
AK muss nicht voll einbezahlt werden. Wenn es AG schlecht geht, kann/muss VR<br />
fehlendes AK bei Aktionären einholen OR 681<br />
• Zwang Reservenbildung<br />
5% des Gewinns Reserve bis 20% des AK OR 671<br />
Auch möglich: statutarische Reserven OR 672<br />
• Sacheinlagen<br />
Liberierung mit Sacheinlagen statt mit Geld möglich<br />
Schriftlicher Sacheinlagevertrag nötig, bei Grundstücken öffentlich zu beurkunden<br />
=> keine Überbewertung der Sacheinlagen OR 634<br />
• Bewertungsvorschriften<br />
Sachwerte nicht überbewerten: Bewertungsvorschriften OR 664 ff.<br />
Schlechte finanzielle Situation: Unterdeckung <strong>–</strong> letzte Jahresbilanz zeigt, dass Hälfte des AK<br />
mit Reserven nicht mehr gedeckt => GV einberufen, Sanierungsmassnahmen OR 725<br />
Überschuldung: Zwischenbilanz erstellen. Wenn Gläubigerforderungen nicht gedeckt OR<br />
725, Richter benachrichtigen (Bilanz deponieren), Konkurseröffnung OR 725a<br />
4.9 Auflösung<br />
Ganze Unternehmung liquidiert, Aktiven werden veräussert<br />
Eventueller Liquidationserlös wird an Aktionäre ausbezahlt<br />
a) freiwillige Liquidation b) Zwangsliquidation bei Konkurs<br />
Auflösung auch bei Übernahme oder Umwandlung in andere Gesellschaftsform<br />
5 Die GmbH<br />
Teils kapital-, teils personenbezogener Zusammenschluss von Personen, wirtschaftlicher<br />
Zweck, eigene Firma, kaufmännisches Unternehmen<br />
V.a. Gastgewerbe gut: GF als Angestellter, Kinderzulage, arbeitslosenversichert<br />
• Gründung: Mind. 2 natürliche/juristische Personen OR 772<br />
Gesellschaftsvertrag, öffentlich beurkunden OR 779<br />
Festlegung der Kapitalanteile: Stammanteile OR 772<br />
Statuten (Ziel, Zweck, Kapital, Organe), öffentlich beurkundet OR 776<br />
Organe: Geschäftsführung, Kontrollstelle<br />
Stammkapital: 20'000 <strong>–</strong> 2'000'000 OR 773<br />
Stammeinlage 1'000 oder Vielfaches, zu mind. 50% einbezahlt OR 774<br />
Veräusserung der Anteile braucht Zustimmung von ¾ der Gesellschafter<br />
HR-Eintrag: konstitutive Wirkung, jurist. Person erst mit Eintrag OR 780, 783<br />
• Firma: freie Wahl mit Zusatz GmbH OR 949<br />
• Organe: Gesellschafterversammlung, Geschäftsführung, Kontrollstelle OR 808 ff.<br />
Aufgaben ähnlich AG, Kontrollstelle nur wenn in Statuten verlangt<br />
• Haftung: nur mit Gesellschaftsvermögen OR 802<br />
Gesellschafter haften nur bis Stammkapital, muss aber voll einbezahlt sein<br />
Möglich: Nachschusspflicht in Statuten zur Deckung von Verlusten OR 803<br />
• Auflösung: Liquidation wie bei AG OR 820 ff.<br />
Auflösungsgründe: Beschluss durch ¾ der Gesellschafter mit ¾ des Stammkapitals, Urteil<br />
des Richters wenn Gesellschafter verlangt, Konkurs eines Gesellschafters oder Pfändung<br />
seines Anteils, Konkurs der GmbH