Modelo de Cláusulas para Contratos de Unión Temporal o Consorcio

Desde el punto de vista de los acuerdos de
voluntades, sus diferencias y similitudes se
aprecian en relación con los elementos que
los componen:
En relación con el objeto y la causa, los
contratos societarios y los acuerdos de
consorcios son diferentes, pues la finalidad
de los consorcios está necesariamente ligada
a un contrato estatal, bien sea para
su adjudicación, celebración o sobre todo
su ejecución, lo que no ocurre con las sociedades
de hecho, concepto más amplio,
cuya finalidad y objeto puede estar determinado
por cualquier actividad que no adolezca
de ilicitud.
Otra diferencia ligada al contenido de los
acuerdos, se presenta respecto de los elementos
que los componen, pues son de la
esencia del contrato societario, la distribución
de utilidades entre sus miembros y
el pago de aportes, elementos que no se
aprecian de manera clara en los acuerdos
de consorcio. En efecto, si no se presenta
alguno de estos elementos dentro del contrato
societario, éste simplemente no existe,
no produce efecto alguno, en cambio en
el consorcio, lo esencial es la ejecución del
contrato para el cual fue constituido, y las
utilidades y los aportes son elementos naturales.
El artículo 1501 del Código Civil determina
que “se distinguen en cada contrato las
cosas que son de su esencia, las que son
de su naturaleza, y las puramente accidentales.
Son de la esencia de un contrato
aquellas cosas sin las cuales, o no produce
efecto alguno, o degeneran en otro contrato
diferente; son de la naturaleza de un contrato
las que no siendo esenciales en él, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de
una cláusula especial; y son accidentales a
un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente
le pertenecen, y que se le agregan
por medio de cláusulas especiales”. (Subrayas
fuera del texto).
El acuerdo mediante el cual se constituye
el consorcio es un negocio jurídico típico,
pues obedece a la definición legal del artículo
7º de la Ley 80 de 1993, en el cual
no se consagra como elemento esencial,
el reparto de utilidades o la realización de
aportes, por tanto y de acuerdo al texto
del artículo 1501 del C.C., éstos elementos
aparecen como de su naturaleza, pues
no requiere la constitución de una cláusula
especial en la cual se indique el reparto de
utilidades o la realización de algún aporte.
En consecuencia, a pesar de que en ocasiones
a los consorcios se les ha dado el
tratamiento de sociedades de hecho, porque
conforme al parágrafo 3° del artículo 7°
de la Ley 80 de 1993, es posible crear una
sociedad con la única finalidad de presentar
una propuesta, celebrar y ejecutar un contrato
estatal, lo cierto es que no constituyen
un contrato de sociedad, sino un instrumento
de colaboración económica entre las
empresas para distribuir riesgos financieros
y tecnológicos, debido a que fundamentalmente
no se presenta el elemento esencial
del contrato societario, affectio societatis,
es decir, el propósito de asociación en una
empresa común, con aportes recíprocos, y
la intención de repartir entre sí las ganancias
o pérdidas que resulten.
Lo anterior se hace aún más evidente en el
presente caso, cuando en la modificación
del acuerdo de consorcio (Fl. 56), las dos
Cámara de Comercio de Bogotá - 9