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Carolina Gracia LabartaPresente y futuro del crowdfunding como fuente de financiación de proyectos empresarialesRevista Española de Capital Riesgo, nº 1/2014que llevan incorporada una patente o un modelode utilidad, entre otros. Es muy atractiva lainversión mediante equity crowdfunding enproyectos empresariales con marcado carácterinnovador y tecnológico, porque abren nuevosmercados y lanzan nuevos productos o servicios.La protección del activo intangible es de vitalimportancia, tanto para el promotor como parael inversor, pues es la base legal que permitematerializar en un futuro el retorno de lainversión. Una patente, por ejemplo, concedea su titular el derecho exclusivo de impedir aotros que utilicen comercialmente la invenciónpatentada. El titular de una patente puede cederbajo licencia sus derechos sobre la invencióna terceros a cambio de una regalía, con el finde obtener ingresos adicionales. Además, conuna patente se puede acceder a la tecnologíapropiedad de terceros para negociar acuerdos deconcesión de licencias cruzadas. Por su parte, undiseño industrial registrado concede a su titularel derecho exclusivo de impedir su reproduccióno imitación no autorizada por parte de terceros.También el diseño protegido puede cedersemediante la concesión de licencias. Un diseñoindustrial de éxito, además, incrementa el valorcomercial de una compañía 16 . En cuanto a laduración de la protección de los derechos deexclusiva, se pueden mencionar entre otras que,con carácter general, la de las patentes es de20 años, la de los diseños industriales ampliablehasta 25 años, la de los modelos de utilidad 10años y la de los derechos de autor 70 años postmortem auctoris. El artículo 23 del Real DecretoLegislativo 4/2004, de 4 de marzo, por el que seaprueba el Texto Refundido de la Ley del Impuestode Sociedades prevé, además, una reducción enun 50 % de la base imponible de los ingresosderivados de la cesión de determinados activosintangibles, en concreto, de las patentes, diseñosindustriales, planos, fórmulas o procedimientossecretos, derechos sobre informaciones relativasa experiencias industriales, comerciales ocientíficas. Esta medida fiscal hace atractivala inversión en proyectos empresariales queincluyen estos activos intangibles.4.1.2 Normativa vinculada a los contratoselectrónicos suscritos a través de unaplataforma regulada por la LSSI.Los contratos electrónicos celebrados a través deuna plataforma regulada por la LSSI se rigen por lodispuesto en la misma sobre contratación por víaelectrónica, por el Código Civil y el Código de Comercioy por las demás normas civiles o mercantilessobre contratos, en especial por las normas de protecciónde los consumidores y usuarios y por las deordenación de la actividad comercial. El promotor, elcontribuyente o inversor y la plataforma parten deun entorno de seguridad jurídica, ya que los contratoscelebrados por vía electrónica producen todoslos efectos previstos por el ordenamiento jurídico,siempre que concurran el consentimiento y los demásrequisitos necesarios para su validez. Los contratos,negocios o actos jurídicos en los que la Leydetermine para su validez o para la producción dedeterminados efectos la forma documental pública,o que requieran por Ley la intervención de órganosjurisdiccionales, notarios, registradores o autoridadespúblicas, se rigen no obstante por su legislaciónespecífica. En cuanto al soporte electrónico en elque consta un contrato celebrado por vía electrónica,ha de apuntarse que este es admisible en juiciocomo prueba documental. En el procedimiento decontratación por vía electrónica existen obligacionesprevias al inicio del procedimiento de contratación yposteriores a la celebración del contrato. Todo ellocrea un marco jurídico que permite cerrar operacionescomerciales o financieras de crowdfunding congarantías legales. Sin embargo, es aconsejable quese lleve a cabo la correspondiente due diligence durantela preparación, por ejemplo, de las negociacionesde una licencia/transferencia de tecnologíaprotegida por una patente o un secreto comercialpara poder enfrentarse a las cuestiones claves legalesy de negocio de la misma. Asimismo, se entiendeaconsejable antes de convertirse en usuario activode la plataforma asegurarse de que esta cumple conlas obligaciones previstas legalmente.Las relaciones jurídico-comerciales o financieras quevan a formalizarse por vía electrónica entre los agen-16 Véase www.wipo.org.12
Carolina Gracia LabartaPresente y futuro del crowdfunding como fuente de financiación de proyectos empresarialesRevista Española de Capital Riesgo, nº 1/2014tes de una operación de crowdfunding pueden, enprincipio, de modo genérico reducirse a dos:4.1.2.1 Relación usuarios-plataforma: los términosy condiciones de uso y las condiciones generalesde contratación.La plataforma presta sus servicios de la sociedadde la información a los promotores, contribuyentese inversores, que se convierten en usuarios dela plataforma. Los usuarios son los clientes de laplataforma. Usuarios y plataforma regulan su relaciónmediante el contrato de términos y condicionesde uso de la plataforma (en adelante, losTérminos y Condiciones de Uso).Los Términos y Condiciones de Uso los suscribe laplataforma con varios usuarios, por lo que estoscontratos se plantean como contratos tipo concondiciones generales de contratación. Hay plataformasque recurren al negocio jurídico de la comisiónmercantil, regulada en el artículo 244 ysiguientes del Código de Comercio y, en lo que amandato se refiere, por el artículo 1709 del CódigoCivil, para obtener de sus potenciales clientes, losusuarios, una contraprestación por la prestaciónde sus servicios. Otras plataformas se amparan enel contrato atípico de mediación y mediante elmismo cobran unos fees o tarifas fijadas en funcióndel alcance de la prestación de servicios queofrecen a los usuarios. La contraprestación quepercibe la plataforma debe constar en los Términosy Condiciones de Uso, así como otras cuestionesreguladas en la LSSI. Los Términos y Condicionesde Uso deben ser aceptados por los usuarios.Las plataformas que se rigen por la LSSI debencumplir las obligaciones legales previstas en lamisma en materia de información sobre seguridado comunicaciones comerciales por vía electrónica,entre otras. Además, las plataformas tendrán quecontratar e incorporar una adecuada plataformade pago que garantice transacciones económicasseguras conforme a la normativa vigente. La LeyOrgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protecciónde Datos de Carácter Personal y su normativade desarrollo es de aplicación tanto al uso de losservicios de la plataforma por los usuarios comoa la contratación electrónica y las comunicacioneselectrónicas llevadas a cabo a través de esta. En estossupuestos la plataforma obtiene y trata datosde carácter personal e información confidencial.4.1.2.2 La relación promotor-contribuyente o inversor:el contrato de compraventa o inversión.Las condiciones particulares del contrato tipo celebradopor vía electrónica serán las acordadas en elcontrato de compraventa o inversión que el contribuyenteo inversor suscriba con el promotor. Estascondiciones particulares son las que se analizan,en especial, en el apartado 4.2. siguiente.4.2 Normativa particular vinculada ala contratación entre el promotor y elcontribuyente o inversor.El concepto de contrapartida es el que mejor defineel tipo contractual en el que se puede subsumir laoperación de comercio electrónico en cuestión y,por tanto, la normativa que le es de aplicación.En el caso del contribuyente la contrapartidaes la recompensa, y en el caso del inversor es lainversión. Por ello, para determinar la normativaaplicable a la contratación electrónica, podríamosdistinguir entre dos tipos de operaciones: aquellasen las que la plataforma actúa como un sistema deintermediación comercial (reward crowdfunding)y aquellas en que la plataforma actúa como unsistema de intermediación financiera (equity ydebt crowdfunding) 17 .4.2.1 La plataforma como sistemade intermediación comercial: rewardcrowdfunding.El reward crowdfunding es aquel por el que seofrece la recompensa, que suele consistir en17 He de hacer notar que el informe de X.net con asesoramiento jurídico de Silvia Caparros, titulado Experiencias de crowdfunding enel Estado español y Cataluña. Principales características, retos y obstáculos. Inspiración y recomendaciones para un instrumento mássólido de financiación transversal colectiva, pública y privada de la cultura ha sido de gran ayuda para la elaboración del contenido deeste apartado 4.2.13
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