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Carolina Gracia LabartaPresente y futuro del crowdfunding como fuente de financiación de proyectos empresarialesRevista Española de Capital Riesgo, nº 1/2014una contraprestación en especie a cambio dela participación económica. Jurídicamente seencuentra entre la colaboración y la pre-compra yno se considera inversión.A efectos de la Ley 49/2002, de 23 de diciembre, derégimen fiscal de las entidades sin fines lucrativos yde los incentivos fiscales al mecenazgo, se entiendepor mecenazgo la participación privada en la realizaciónde actividades de interés general. El promotordel mecenazgo son entidades sin fines de lucro(fundaciones, asociaciones declaradas de utilidadpública o federaciones deportivas, entre otras) yla participación privada no tiene recompensa material,pues está basada en la colaboración altruista.Por ambos motivos este encaje jurídico del rewardcrowdfunding, al igual que el donation crowdfunding,no es objeto de análisis del presente trabajo.El encaje jurídico que, en cambio, sí se analiza respectoal reward crowdfunding es el de la compraventa.El Código Civil regula la compraventa enlos artículos 1445 y siguientes. Este contrato seríade aplicación en el supuesto de que la recompensaconsista, al menos, en el producto o servicio. Laentrega del producto o servicio al contribuyente aun precio más competitivo que el de mercado esla recompensa más habitual y que mayor éxito hatenido hasta la fecha. Hay muchas fórmulas paradeterminar las recompensas y dependen de la periciade los promotores. Cuanto mayor es la participacióneconómica de los contribuyentes mayor omás atractiva suele ser la recompensa, tanto materialcomo inmaterial. En lo que a activos intangiblesse refiere, la entrega de la recompensa no implicanunca una transmisión de los derechos de explotacióndel activo intangible en cuestión, más allá deluso y disfrute personal de la recompensa. Se tratade una contrapartida por la participación económicaque atrae más al contribuyente que al inversor.4.2.2 La plataforma como sistema deintermediación financiera: equity y debtcrowdfunding.Ambos modelos de crowdfunding caerán bajo elparaguas de regulación del Anteproyecto. A pesarde ello, del mismo modo que el reward crowdfundingse regula mediante la compraventa, existencontratos típicos en nuestro ordenamiento jurídicoque cuentan con regulación propia que encajacon las operaciones de equity y debt crowdfunding.A través del equity crowdfunding el inversor participaeconómica y activamente en la compañía oel proyecto empresarial del promotor mediante laadquisición de activos, asumiendo el riesgo de losbeneficios o pérdidas derivados de la explotación.Las operaciones de equity crowdfunding entraríanen el ámbito de aplicación del Real Decreto Legislativo1/2010, de 2 de julio, por el que se apruebael texto refundido de la Ley de sociedades de capitaly, en su caso, por las disposiciones de la Ley24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valoresque le sean aplicables. Asimismo, entrarían a serde aplicación en el caso de que hubiera activosintangibles, entre otras normas, el Real Decreto1/1996, de 12 de abril, por el que se aprueba elTexto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual,la Ley 17/2001, de 7 de diciembre, de Marcas o laLey 11/1986, de 20 de marzo, de Patentes. Otranorma en cuya aplicación podrían caer ciertas operacionesde equity crowdfunding es el Real Decreto217/2008, de 15 de febrero, sobre el régimenjurídico de las empresas de servicios de inversióny de las demás entidades que prestan servicios deinversión y por el que se modifica parcialmente elReglamento de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre,de Instituciones de Inversión Colectiva, aprobadopor el Real Decreto 1309/2005, de 4 de noviembre.Además, los inversores de equity crowdfundingdeberán cumplir lo dispuesto en la Ley 25/2005,de 24 de noviembre, reguladoras de las entidadesde capital riesgo y sus sociedades gestoras ya la implementación nacional que traiga causa enla Directiva AIFM de 1 de julio de 2011, en tantoen cuanto regula las actividades que llevan acabo entidades como las de inversión libre o decapital riesgo. La casuística de inversiones en funciónde la materia es tan amplia en las plataformasde equity crowdfunding que deberemos acudir alcaso concreto para valorar cuál es la norma sectorialque le es de aplicación en cuestión.14
Carolina Gracia LabartaPresente y futuro del crowdfunding como fuente de financiación de proyectos empresarialesRevista Española de Capital Riesgo, nº 1/2014Se quieren plantear tres ejemplos de inversiónmediante equity crowdfunding que merecenespecial consideración para quien suscribe estetrabajo:i. Participación en los beneficios del proyectoempresarial: esta inversión puede materializarsea través del contrato de cuentas en participación.El Código de Comercio dispone quelos comerciantes pueden interesarse los unosen las operaciones de los otros contribuyendopara ellas con la parte del capital que convengany haciéndose partícipes de los resultadosprósperos o adversos en la proporción quedeterminen. Esta figura encaja muy bien conla filosofía del equity crowdfunding: el comercianteque hace y dirige las cuentas en participaciónen su nombre y bajo su responsabilidadindividual es el promotor. El que contribuyeeconómicamente a las operaciones de este mediantesu participación es el inversor. Los partícipesque contratan con el comerciante quelleva el nombre de la negociación de la cuentaen participación solo tienen acción contra él, yno contra los demás interesados, los que tampocola tienen contra el tercero que contratócon el gestor, a no ser que este les haga cesiónformal de sus derechos. La liquidación se hacepor el gestor el cual, una vez terminadas lasoperaciones, debe rendir cuenta justificada desus resultados. En este supuesto el inversor notiene responsabilidad en el proyecto empresarialy, por tanto, no adquiere derechos deexplotación sobre los activos intangibles quepudiera contener el mismo.ii. Adquisición de derechos de explotación sobreel activo intangible del proyecto empresarial:esta inversión tiene muchas formas dematerializarse, por lo que este ejemplo selimita a un activo intangible en cuestión: laobra cinematográfica. Al adquirir los derechosde explotación de una obra cinematográfica elinversor pasaría a ser titular de los derechosdel negativo y tendría posibilidad de participaren la producción y comercialización de la obracinematográfica. Pasaría a ser productor de lamisma a todos los efectos legales, y ademáspodría beneficiarse de los incentivos fiscalesque por esta condición le ofrece la legislaciónvigente. Tendría, además, un derechoeconómico derivado de la adquisición de losderechos de explotación que se suele traduciren la obtención de los beneficios derivados dela comercialización de la obra cinematográficaen el porcentaje de participación pactado. Adía de hoy los inversores se están convirtiendoen productores fonográficos o audiovisuales,en editores y en prestadores de servicios de lasociedad de la información de los proyectosempresariales que financian.iii. Suscripción de acciones o participacionesen la sociedad que promueve el proyectoempresarial: una figura jurídica que podríaservir de vehículo para obtener este tipo deinversión es la comunidad de bienes. Lacomunidad de bienes se constituye con laparticipación económica de los inversores que,como copropietarios, mantienen la propiedadde sus aportaciones. Todos los miembros sonresponsables de la comunidad de bienes ytienen participación decisoria en el proyectoempresarial. La comunidad de bienes sirvepara materializar el retorno de la inversión y sedisuelve cuando se desinvierte de la sociedadparticipada. En el caso de que la sociedadparticipada tenga activos intangibles la entradaen la misma lleva aparejada la adquisiciónde los derechos de explotación sobre estos(software, aplicaciones informáticas, obrasmultimedia, páginas web, diseños industriales,franquicias, etc.) en el porcentaje pactado.Esta inversión, si es en empresas de nuevacreación, tiene una deducción del 20 % de lascantidades satisfechas en el período de que setrate 18 . Este incentivo fiscal prevé que el inversorpueda, además de realizar una aportacióntemporal de capital, aportar sus conocimientosprofesionales o empresariales. La basemáxima de la deducción son 50.000 € anuales18 Véase el artículo 27 de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.15
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