DÍAZ COLCHADO-Derechos de justicia

DERECHOS DE JUSTICA
Debido proceso y
tutela jurisdiccional efectiva

Juan Carlos Díaz Colchado
DERECHOS DE JUSTICIA
Debido proceso y
tutela jurisdiccional efectiva
Palestra Editores
Lima — 2021

Derechos Fundamentales
Homenaje por el Bicentenario de la Independencia
DERECHOS DE JUSTICIA
Debido proceso y tutela jurisdiccional efectiva
Juan Carlos Díaz Colchado
Palestra Editores: primera edición, agosto 2021
© 2021: Juan Carlos Díaz Colchado
© 2021: Palestra Editores S.A.C.
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Grández Gráficos S.A.C.
Mz. E Lt. 15 Urb. Santa Rosa de Lima - Los Olivos
Agosto, 2021
Diagramación: Gabriela Zabarburú Gamarra
Hecho el depósito legal en la Biblioteca Nacional del Perú N.° 2021-08310
ISBN: 978-612-325-197-0
Tiraje: 500 ejemplares
Comité Editorial
Director: César Landa Arroyo
Miembros: Jorge León Vásquez, Milagros Revilla Izquierdo
Secretario Académico: Juan Carlos Díaz Colchado
Impreso en el Perú / Printed in Peru
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Publicación
Arbitrada
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Contenido
PRESENTACIÓN...............................................................................15
INTRODUCCIÓN.............................................................................19
LISTA DE ABREVIATURAS..............................................................21
Capítulo I
LOS DERECHOS DE JUSTICIA
El debido proceso y la tutela jurisdiccional
como derechos fundamentales
1. Antecedentes normativos de los derechos de justicia................. 22
2. Delimitación conceptual de los derechos de justicia:
debido proceso y tutela jurisdiccional efectiva.......................... 25
2.1. La proliferación terminológica sobre los
derechos que integran los derechos de justicia................... 25
2.2. El debate sobre las relaciones entre
los derechos de justicia...................................................... 30
2.3. Debido proceso y tutela jurisdiccional efectiva
como derechos fundamentales: características.................... 32
7

CONTENIDO
3. Titularidad de los derechos de justicia...................................... 36
4. El contenido protegido de los derechos de justicia.................... 38
4.1. El contenido procesal y sustantivo del derecho
al debido proceso: contenidos expresos e implícitos........... 39
4.2. El contenido del derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva: contenidos implícitos
reconocidos jurisprudencialmente..................................... 55
4.3. La dimensión objetiva o institucional
de los derechos de justicia................................................. 59
5. Los límites de los derechos de justicia....................................... 65
6. Mecanismos de tutela de los derechos de justicia...................... 72
6.1. Primer nivel de protección del derecho
al debido proceso: dentro del mismo
procedimiento administrativo o proceso judicial............... 72
6.2. Segundo nivel de protección del derecho al
debido proceso: control judicial de las decisiones
administrativas y de los sujetos privados............................ 73
6.3. Tercer nivel de protección del derecho
al debido proceso: el control constitucional
de las resoluciones judiciales.............................................. 76
6.4. Cuarto nivel de protección: la protección
constitucional del derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva........................................................ 79
6.5. Quinto nivel de protección: la tutela de la
dimensión objetiva de los derechos de justicia................... 81
6.6. Sexto nivel de protección: la protección
internacional de los derechos de justicia............................ 84
7. Jurisprudencia relevante........................................................... 87
8. Preguntas de autoevaluación..................................................... 90
8

CONTENIDO
Capítulo II
EL DERECHO AL JUEZ
PREDETERMINADO POR LA LEY
1. Antecedentes normativos.......................................................... 93
2. Concepto del derecho al juez predeterminado por la ley........... 95
2.1. Reconocimiento constitucional y delimitación
con el llamado “derecho al juez natural”............................ 95
2.2. Aproximación conceptual del derecho
al juez predeterminado por la ley....................................... 97
3. Contenido subjetivo y objetivo del derecho
al juez predeterminado por la ley............................................ 102
4. Límites del derecho al juez predeterminado por la ley............. 104
4.1. Reserva de ley orgánica para crear
órganos jurisdiccionales................................................... 104
4.2. Reserva de ley orgánica para atribuir
competencia a los órganos jurisdiccionales...................... 106
4.3. Creación de los órganos jurisdiccionales
de forma previa a la controversia..................................... 107
4.4. Derecho al juez predeterminado por la ley
y la creación de órganos judiciales especializados............. 108
4.5. Derecho al juez predeterminado por la ley
y la justicia militar.......................................................... 109
5. Jurisprudencia........................................................................ 110
6. Casos de aplicación................................................................ 113
7. Preguntas de autoevaluación................................................... 115
9

CONTENIDO
Capítulo III
LOS PRINCIPIOS DE INDEPENDENCIA
E IMPARCIALIDAD DE QUIENES
EJERCEN FUNCIÓN JURISDICCIONAL
1. Antecedentes normativos de los principios
de independencia e imparcialidad........................................... 117
2. Concepto de los principios de
independencia e imparcialidad............................................... 119
2.1. La independencia e imparcialidad
en la Constitución de 1993............................................. 119
2.2. Aproximación y delimitación conceptual entre
los principios de independencia e imparcialidad.............. 121
3. Contenido constitucionalmente protegido
de los principios de independencia e imparcialidad................ 126
3.1. Dimensión subjetiva del contenido de
los principios de independencia e imparcialidad.............. 127
3.2. Dimensión objetiva de los principios
de independencia e imparcialidad................................... 134
4. Límites a los principios de independencia e imparcialidad...... 141
4.1. Independencia y “jueces sin rostro”................................. 141
4.2. Independencia y justicia militar...................................... 142
4.3. Independencia y provisionalidad de los jueces................. 143
4.4. Imparcialidad y el juzgamiento
de terroristas por jueces militares..................................... 144
4.5. Independencia e imparcialidad judicial y la prensa.......... 145
4.6. Independencia judicial y precedentes.............................. 147
5. Jurisprudencia........................................................................ 148
6. Casos de aplicación................................................................ 151
7. Preguntas de autoevaluación................................................... 156
10

CONTENIDO
Capítulo IV
EL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA
1. Antecedentes normativos........................................................ 157
2. Concepto del derecho de acceso a la justicia........................... 159
2.1. Reconocimiento constitucional del derecho
de acceso a la justicia: contenido implícito
del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva................... 159
2.2. Aproximación conceptual al derecho de acceso
a la justicia: dimensiones subjetiva e institucional............ 161
3. Contenido protegido del derecho de acceso a la justicia.......... 166
4. Límites al derecho de acceso a la justicia................................. 168
5. Jurisprudencia relevante......................................................... 175
6. Casos de aplicación................................................................ 178
7. Preguntas de autoevaluación................................................... 180
Capítulo V
EL DERECHO DE DEFENSA
1. Antecedentes normativos........................................................ 181
2. Concepto del derecho de defensa........................................... 185
2.1. Reconocimiento constitucional
y pluralidad de denominaciones para
hacer referencia al derecho de defensa............................. 185
2.2. Aproximación conceptual al derecho de defensa.............. 186
2.3. Delimitación entre el derecho de defensa
y el derecho a la legítima defensa..................................... 190
3. Contenido constitucional del derecho de defensa................... 192
11

CONTENIDO
3.1. Derecho de alegación y contradicción
o derecho a ser oído: dimensión subjetiva....................... 192
3.2. Derecho de alegación y contradicción
o derecho a ser oído: dimensión objetiva......................... 202
3.3. Derecho a la defensa técnica: dimensión subjetiva........... 205
3.4. Derecho a la defensa técnica: dimensión objetiva............ 209
4. Límites del derecho de defensa............................................... 212
4.1. Derecho de defensa y lucha contra el terrorismo............. 212
4.3. La defensa técnica en el fuero militar.............................. 214
5. Jurisprudencia relevante......................................................... 215
6. Casos de aplicación................................................................ 218
7. Preguntas de autoevaluación................................................... 221
Capítulo VI
EL DERECHO A LA DEBIDA MOTIVACIÓN
DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
1. Antecedentes normativos........................................................ 223
2. Concepto del derecho a la debida motivación
de las resoluciones judiciales................................................... 225
2.1. Reconocimiento constitucional y jurisprudencial
de la debida motivación como derecho fundamental....... 225
2.2. Aproximación conceptual al derecho a la debida
motivación: de proceso mental a discurso que
contiene razones para justificar una decisión................... 226
2.3. La debida motivación como garantía del
derecho a ser oído y de la imparcialidad
de quien ejerce función jurisdiccional............................. 230
3. Contenido constitucional del derecho
a la debida motivación........................................................... 232
12

CONTENIDO
3.1. Dimensión subjetiva: el estándar de debida
motivación para controlar la arbitrariedad judicial.......... 232
3.2. Dimensión institucional de la debida
motivación: sus funciones y su relación
con la regulación legislativa............................................. 244
4. Límites del derecho a la debida motivación
de las resoluciones.................................................................. 250
4.1. La sentencia arbitraria como límite:
los vicios en la motivación............................................... 250
4.2. La discrecionalidad como límite a la motivación............. 252
5. Jurisprudencia relevante......................................................... 255
6. Casos de aplicación................................................................ 258
7. Preguntas de autoevaluación................................................... 261
BIBLIOGRAFÍA................................................................................263
13

Presentación
El Bicentenario de la Independencia del Perú es una oportunidad
para conmemorar históricamente el establecimiento
de la forma republicana de gobierno, basada en los derechos
y libertades inalienables de todos los hombres, como lo manifestó
el Libertador San Martín al declarar: “El Perú es desde este momento
libre e independiente por la voluntad general de los pueblos
y por la justicia de su causa que Dios defiende” (1821). Valores de
justicia y libertad que se defendieron en los campos de batalla de
Junín y Ayacucho (1824); quedando así sellados los principios y
derechos que dieron sentido a la unidad política democrática y a
la forma de vida republicana de todos los peruanos.
El balance de los derechos y libertades a doscientos años de
vida independiente y republicana puede ser interpretado desde
un horizonte temporal de largo plazo, en virtud del cual se han
incorporado progresiva y tardíamente al reconocimiento y goce
de los derechos constitucionales a grupos humanos que estuvieron
socialmente al margen de la sociedad liberal o conservadora.
15

JUAN CARLOS DÍAZ COLCHADO
Ello fue así, en la medida que el Estado de Derecho mantuvo una
concepción oligárquica y patriarcal basada en la tutela de la mujer,
la servidumbre de las comunidades indígenas, la esclavitud, y, la
semiservidumbre de los migrantes asiáticos; hasta que a partir de
la segunda mitad del siglo XIX la situación de discriminación y
explotación se fue redimiendo legalmente.
Pero, el reconocimiento de la cuestión social a comienzos
del siglo XX permitió que se refundara las bases sociales y económicas
del nuevo Estado de bienestar, reconociendo derechos
de los trabajadores, como posteriormente la capacidad civil y de
sufragio de las mujeres, los analfabetos, los jóvenes y los militares.
De modo que, a los clásicos derechos civiles y políticos se fueron
añadiendo los derechos sociales y económicos, a la educación, a la
salud, a la vivienda y, a los servicios públicos básicos; generando
un desafío gubernamental para garantizar la plena vigencia del
bienestar general que se fundamente en la justicia social. Así, se
fue construyendo el constitucionalismo moderno hasta las dos
primeras décadas del Siglo XX.
Pero, la expresión evidente del desafío histórico de la falta de
plena vigencia de los derechos fundamentales es la crisis de gobernabilidad
del Estado constitucional, a partir de que los poderes
fácticos económicos y los grupos de presión han permitido el
vaciamiento de las funciones democráticas de representar, legislar
y fiscalizar a todos por igual, así como, administrar justicia con
imparcialidad e independencia. Esto se ha puesto dramáticamente
de manifiesto a lo largo de nuestra historia constitucional, en el
divorcio entre los derechos constitucionales en que se asienta el Es-
16

PRESENTACIÓN
tado democrático y social de Derecho y la realidad constitucional;
lo cual no ha sido óbice para que también se pueda dar cuenta de
avances —unas veces precario, otras veces progresivo— de los derechos
fundamentales contemporáneos a pesar de los contrapoderes.
De aquí que, la Colección Los Derechos Fundamentales. Homenaje
por el Bicentenario de la Independencia se fundó como un
proyecto de investigación del Área de Derecho Constitucional
de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica
del Perú, que fue seleccionado para ser financiado por el Fondo
Académico de la PUCP 2019.
Este proyecto único en el Perú tiene como objeto conmemorar
el Bicentenario de la Independencia del Perú, mediante el estudio
de los derechos fundamentales agrupados en diez títulos: Derechos
de dignidad: dignidad, libre desarrollo de la personalidad e
identidad personal; Derechos a la igualdad y no discriminación;
Derechos de libertad: libertad personal, libre tránsito, residencia y
reunión; Derechos políticos y de participación: sufragio, referéndum,
revocatoria y otras formas participativas; Derechos de justicia:
debido proceso y tutela jurisdiccional efectiva; Derecho a la vida
e integridad personal; Derechos de pensamiento y comunicación:
libertades de pensamiento, conciencia, religión, expresión, información,
opinión y acceso a la información pública; Derechos de
la vida privada: privacidad, intimidad, honor y buena reputación,
autodeterminación informativa y secreto e inviolabilidad de las
comunicaciones y documentos privados; Derechos sociales: salud,
educación, trabajo y pensión; Derechos económicos: propiedad,
libertad de contratación, libertad de empresa, acceso al mercado
y medio ambiente.
17

JUAN CARLOS DÍAZ COLCHADO
Con esta Colección los profesores y constitucionalistas de
diversas generaciones y género ofrecen a la comunidad un estudio
analítico y reflexivo de cada uno de los derechos identificados; que
deseamos permita a los lectores profundizar y repensar los derechos
fundamentales trabajados en su formación histórica, concepto,
titularidad, contenido, límites, mecanismos de protección, jurisprudencia
relevante, casos de aplicación y referencias bibliográficas.
De igual manera, la Colección se encuentra comprometida con
la igualdad de género y en el adecuado uso gramatical del lenguaje
inclusivo. En tal entendido y con el fin de facilitar la lectura hemos
considerado adecuado evitar el reiterado uso de artículos, adverbios
y sustantivos para diferenciar géneros, y utilizar el genérico
universal masculino para representar tanto a hombres y a mujeres.
Finalmente, la Colección Los Derechos Fundamentales. Homenaje
por el Bicentenario de la Independencia no pretende ser un
recuento exegético de los derechos fundamentales, si o un estudio
analítico y pedagógico que permita a los operadores del derecho
conocer en detalle la situación y los problemas constitucionales
de los derechos fundamentales en el Perú, no en los límites irrealizables
de los derechos, sino en la causa transformadora de los
derechos fundamentales, como esencia y dínamo de nuestra vida
constitucional presente y futura.
Lima, Año del Bicentenario de la Independencia
18

Introducción
Se ha señalado con mucha razón que en el marco del Estado
constitucional los derechos fundamentales son la piedra
angular del derecho público y privado. No obstante, por la
propia dinámica de las relaciones sociales, pueden verse comprometidos
por el actuar arbitrario, irrazonable o desproporcionado
de las autoridades y de los particulares.
Para enfrentar ello, la Constitución ha instaurado procesos y
procedimientos para la tutela efectiva de los derechos fundamentales,
los que deben ajustarse a los cánones que se derivan de los
derechos de justicia: el debido proceso y la tutela jurisdiccional
efectiva reconocidos en el artículo 139.3 de la Constitución de
1993, los que son desarrollados en el presente libro.
En ese sentido, en el primer capítulo se aborda aspectos
generales y comunes a los derechos de justicia, tales como sus
antecedentes, concepto y características, titularidad, contenido
protegido y mecanismos de tutela. En los capítulos siguientes,
dado el carácter transversal de los derechos de justicia, se desa-
19

JUAN CARLOS DÍAZ COLCHADO
rrollan algunos derechos específicos, como son el derecho al juez
predeterminado por la ley, los principios de independencia e imparcialidad
judicial, el derecho de defensa y la debida motivación
de las decisiones judiciales. En estos capítulos específicos, se aborda
lo concerniente a sus antecedentes normativos, su aproximación
conceptual, el contenido de cada derecho, desde su dimensión
subjetiva y objetiva y sus límites.
Cada capítulo viene acompañado, además, de un cuadro resumen
de sentencias del Tribunal Constitucional, así como casos
elaborados con base en la jurisprudencia constitucional y de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos para ser resueltos
por el lector, por ello en cada caso propuesto se sugiere revisar las
sentencias que sirvieron de sustento para formularlos. Al final de
cada capítulo se han formulado preguntas de autoevaluación para
reforzar el aprendizaje de los contenidos desarrollados.
De modo que el libro, en línea con los objetivos de la colección,
busca acercar al lector a los aspectos conceptuales y jurisprudenciales
más importantes de los derechos de justicia, porque sin un
adecuado conocimiento de los derechos y su contenido, no se
tendrá la capacidad de protegerlos frente al ejercicio arbitrario del
poder, venga del Estado o de los sujetos privados.
Juan Carlos Díaz Colchado
Lima, 20 de febrero de 2021
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