Eine Rechtsgemeinschaft

Vorlesung Recht II 

FS 2010 

Wirtschafts‐ Wirtschafts und Sozialwissenschaftliche 

Fakultät der Universität Freiburg 

DDr. Andreas A d Güngerich, Gü i h LL.M. 

LL M

1. Teil: 

Allgemeines Gesellschaftsrecht 

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a) Gesetzliche : 

• OR 

• ZGB 

• HRegV 

• Andere: BEHG / FusG 

b) Autonome: 

• Statuten / Gesellschaftsverträge 

AA. Rechtsquellen 

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BB. Der Begriff der einfachen Gesellschaft (1) 

Wortlaut Art. 530 OR: 

A. Begriff 

Gesellschaft ist die vertragsmässige Verbindung von zwei oder mehreren 

Personen zur Erreichung eines gemeinsamen Zweckes mit gemeinsamen 

Kräften oder Mitteln. 

a) Personen 

b) Vertragliche Basis 

c) Gemeinsamer Zweck 

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a) ) PPersonenbezug b 


1. Unterschied zur blossen Vermögenszusammenfassung 

Eine Vermögenszusammenfassung beruht nicht auf personeller Grundlage Grundlage. Blosse 

Vermögenszusammenfassungen bzw. Vermögensgesamtheiten sind: 

− Stiftungen 

− Anlagefonds 

− Anstalten 

2. Personenanzahl 

Mindestzahl meistens zwei Personen. 

33. Natürliche und juristische Personen 

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) Vertragliche l h Basis 


�� Abgrenzung Personenvereinigung ohne rechtlichen Bindungswillen 

Bsp.: gemeinsame Bergtour, Jassabend. 

1. Abgrenzung zu schlichten auf gesetzlicher Grundlage beruhenden 

Gemeinschaften 

Unterscheidungskriterium: Art des Zustandekommens der 

Personenvereinigung 

Freiwilligkeit = Gesellschaft 

Kraft Gesetz = Gemeinschaft; Bsp: Erbengemein‐ 

schaft & Gläubigergemeinschaft 

2. Abgrenzung zu öffentlich‐rechtlichen Personenvereinigungen 

Unterscheidungskriterium: Grundlage 

Pi t htlih G ll h ft h OR/ZGB 

Privatrechtlich = Gesellschaft nach OR/ZGB 

Öffentlich‐rechtlich = Öffentlich‐rechtliche Personenvereinigung; Bsp: 

Swisscom, SBB 6

c) Gemeinsamer Zweck 

− „Affectio societatis“ 

− Abgrenzung zu synallagmatische Verträgen 


� Die gemeinsame Zweckverfolgung und Zweckförderung als klare Kriterien für die 

Unterscheidung zwischen zweiseitigen Verträgen. 

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a) ) ZGB 

11. Verein (Art (Art. 60 – 79 ZGB) 

CC. Numerus Clausus / Typenzwang der Gesellschaften (1) 

− Vereinszweck (Art. 60 ZGB) 

− Gründung des Vereins (Art. 60ff. ZGB) 

− Organisation des Vereins (Art. 63ff. ZGB) 

− Vereinsmitglieder (Art. (Art 70ff 70ff. ZGB) 

− Auflösung des Vereins (Art. 76ff. ZGB) 

Beispiele für einen Verein: 

• Turnverein 

• FFussballclub b ll l b 

• Politische Parteien 

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2. Stiftung f ( (Art. 80 – 89bi ) bisZGB) − „Geld „ toter Hand“ 

C. Numerus Clausus / Typenzwang der Gesellschaften (2) 

a) ZGB 

− Errichtung einer Stiftung (Art. 80 ZGB) 

− Organisation der Stiftung (Art. 83 ZGB) 

− Bea Beaufsichtigung fsichtig ng der Stift Stiftung ng (Art. (Art 84 ZGB) 

− Umwandlung der Stiftung (Art. 85 ZGB) 

− Aufhebung der Stiftung (Art. 86 ZGB) 

Beispiele für Stiftungen. 

• PParaplegiker‐Stiftung l ik Stift 

• Avenir‐Suisse 

• Wilsdorf‐Stiftung (Rolex) 

• Stiftung g 

Mensabetriebe der Universität Bern 

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) OR 

1. Einfache Gesellschaft 

2. Handelsgesellschaften 

− Aktiengesellschaft 

− GmbH 

− Kollektivgesellschaft 

− Kommanditgesellschaft 

3. Genossenschaft 


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c) Neue Gesellschaftsformen seit Einführung des 

Bundesgesetzes über die kollektiven Kapitalanlagen (KAG) 

am 11.1.2007 1 2007 

1. Kommanditgesellschaft für kollektive Kapitalanlagen (KkK) 

2. Société d‘investissement à capitale variable (SICAV) 

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d) Zweck des Typenzwangs 


VVerkehrs k h – und d 

Rechtssicherheit: 

� Schutz Dritter durch Erfüllung zwingender Eigenschaften hinsichtlich: 

• Ausgestaltung der Vertretungsmacht und der Haftungsverhältnisse 

• Sicherung des haftenden Vermögenssubstrats 

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a) ) All Allgemein i 

DD. Unterscheidung (Typisierung der Gesellschaften) (1) 

11. Gesellschaften mit und ohne Rechtspersönlichkeit 

− Körperschaften 

− Rechtsgemeinschaften 

2. Personenbezogene und kapitalbezogene Gesellschaften 

− Rechtsgemeinschaften sind stets personenbezogene Gesellschaften. 

− Eine rein kapitalbezogene Gesellschaft ist immer eine Körperschaft 

− ABER: Nicht jede Körperschaft ist eine Kapitalgesellschaft: Genossenschaft 

− Mischformen: GmbH und Kommandit‐AG 

3. Gesellschaften mit wirtschaftlichem und nichtwirtschaftlichem 

Zweckk 

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D. Unterscheidung (Typisierung der Gesellschaften) (2) 

a) Allgemein 

Gesellschaften 

Rechtsgemeinschaften Körperschaften 

Einfache G. Kollektiv G. 

Kommandit 

G. 

AG 

= personenbezogen 

= Mischformen 

= kapitalbezogen 

Kommandit ‐ 

AG 

GmbH 

Genossens 

chaft 

Verein 

14

Wirtschaftlich 

oder nicht 

wirtschaftlich 

Nur 



a) Allgemein 

Gesellschaftszweck 

Typischerweise 


Nach Gesetz 

nur nichtwirt‐ 

schaftlich 

Einfache G. GmbH Kollektiv G. 

Verein 

Kommandit d ‐ 

AG 

AG 

Genossens. 

Kommandit d 

G. 

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) Körperschaft / Juristische Person 

1. Wesensbestimmung / Definition 


b) Kö Körperschaft h ft /Juristische /J i ti h PPerson 

Beispiele für Körperschaften: AG (UBS AG), GmbH (Esso Schweiz GmbH) 

Die Köperschaft ist eine Personenverbindung mit Rechtsfähigkeit. 

− Verselbständigte Personenvereinigung und Sachgesamtheiten 

− Rechtsfähiges Subjekt, das keine natürliche Person ist 

− Bezugspunkt von Rechten und Pflichten ausserhalb einer natürlichen Person 

− Juristisches Konstrukt, das, ohne natürliche Personen zu sein, deren 

Rechtstellung soweit als möglich teilt. 

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2. Rechtsfähigkeit (Art. 53 ZGB) 


b) Körperschaft /Juristische Person 

• Voraussetzung: einer Personenverbindung oder einem Zweckvermögen 

(Stiftung) wird die Rechtsfähigkeit zuerkannt. 

• Folge: juristische Personen sind Träger aller Rechte und Pflichten, die nicht 

die natürlichen Eigenschaften g des Menschen zur notwendigen g 

Voraussetzung haben (Art. 53 ZGB) 

• Einzelne Rechtsfähigkeitsbereiche: 

− Vermögensrechte 

− Möglichkeit, ein Gewerbe zu betreiben oder Mitglied einer Vereinigung zu sein 

− Namensschutz 

− Partei‐ und Prozessfähigkeit 

− Steuersubjekt 

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3. Handlungsfähigkeit dl f h k (Art. ( 54 ZGB) ) 



• Möglichkeit g zur eigenen g Rechtsgestaltung g g 

• Handlungsfähigkeit kann nie weitergehen als Rechtsfähigkeit 

• Voraussetzungen: 

− Art. 54 ZGB: „Die juristischen Personen sind handlungsfähig, sobald die nach Gesetz 

und Statuten hierfür unentbehrlichen Organe bestellt sind.“ 

− Organisation im Gesetz / in den Statuten vorgesehen 

− Fehlen einzelne Organe, Organe ist die juristische Person grundsätzlich nicht 

handlungsfähig (vgl. aber Art. 69c und 83d ZGB). 

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4. Organe 

• Mitgliederversammlung 

g g 

• Verwaltung (Vorstand) 

• Kontroll‐ oder Revisionsstelle 



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5. Haftung f 



• Verpflichtung p gder juristischen j Person durch Handlungen g der Organe g ( (Art. 55 

ZGB) 

− Handeln für die Gesellschaft 

− Vertretungsmacht 

− Vertretungsbefugnis 

− Haftung für Schaden i.S.v. Art. 41 ff. OR 

− Stellvertretung g ( (Art. 32 ff. OR) ) 

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• Vertretungsmacht h 

− Aussenverhältnis 


b) Körperschaft /Juristische Person; 55. Haftung 

− Rechtliches Auftreten einer Person anstelle einer Anderen/der Firma 

− Ab‐ und / oder Entgegennahme rechtsgeschäftstlicher Erklärungen im 

Namen des Anderen 

− Wirkung der aufgelösten Rechtsfolge trifft Vertretenen 

• Vertretungsbefugnis 

− Innenverhältnis 

− Innerbetriebliche Regelung des Tätigwerdens gegen Aussen 

− Nicht jeder, der die Macht hat, im Namen eines anderen 

rechtsgeschäftlich tätig zu werden, ist dazu auch befugt 

− Vertretungsmacht reicht oft weiter als Vertretugnsbefugnis 

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c) Rechtsgemeinschaft 


Beispiele: Einfach Gesellschaft, z.B. Gemeinschaftliches Eigentum 

Eine Rechtsgemeinschaft (Personengesellschaft) liegt vor, wenn mehrere 

Personen Träger ein und desselben Rechts sind. 

− Dieselben Rechte für mehrere (nat. oder jur. Personen) gemeinsam 

− Keine Rechtspersönlichkeit der Gemeinschaft 

− Verpflichtung und Berechtigung der Gemeinschafter 

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d) Wesentliche Unterschiede zwischen Rechtsgemeinschaften 

und Körperschaften 

1. Gesellschaftsvermögen 

Gesell‐ 

schafts‐ 

vermögen 

Rechtsgemeinschaft 

Körperschaft 

(solidarische Haftung aller 

Gemeinschafter) 

AG 

(ausschliessliche und primäre 

Haftung der Gesellschaft) 

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d) Wesentliche Unterschiede zw. zw RechtsG und Körperschaft 

2. Organisation 

Rechtsgemeinschaft Körperschaft 

Willensbildung: Einstimmigkeitsprinzip Mehrheitsprinzip 

Geschäftsführung: Selbstorganschaft Drittorganschaft 

Organisation: g 

Locker Straff 

3. Gesellschaftsvertrag 

Rechtsgemeinschaft Gesellschaftsvertrag 

Körperschaft Statuten 

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Art. 934 OR 

Wer ein Handels‐, Fabrikations‐, oder ein anderes 

nach kaufmännischer Art geführtes Gewerbe 

betreibt, ist verpflichtet, dieses am Ort der 

Hauptniederlassung ins Handelsregister eintragen 

zu lassen. 

EE. KKaufmännisches f ä i h UUnternehmen h 

• Art. 2b HRegV: Ein kaufmännisches Unternehmen/Gewerbe liegt vor, wenn dieses 

auf eine selbständige, auf Erwerb gerichtete wirtschaftliche Tätigkeit ausgerichtet 

ist. 

�� Gewerbe (Art (Art. 943 OR & HRegV 2 lit. lit B) / Selbständigkeit / Dauerhaftigkeit 

Erwerb (Umsatz genügt) 

• Pflichten: Handelsregistereintrag Handelsregistereintrag, Buchführung Buchführung, Firmenbildung 

• Einfache Gesellschaft ≠ Kaufmännisches Unternehmen; 

Untypisch = Verein/Genossenschaft 

Typisch = AG, GmbH, KolG, KommG 

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a) Allgemein 

• Auszug „Zefix“: 

Definition 

Handelsregister: 

Das Handelsregister ist 

eine öffentliche vom 

Staat verwaltete 

Datenbank, die wichtige 

Fakten über 

Rechtssubjekte enthält, 

die eine wirtschaftliche 

Tätigkeit ausüben. 

FF. Das Handelsregister (1) 

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) Öffentlichkeit 

• Das Handelsregister ist öffentlich 


• Die Eintragungen g g im Handelsregister g sind im amtlichen Teil des Schweizerischen 

Handelsamtsblatt (SHAB) zu publizieren. 

• Über die Internetdatenbank www.zefix.admin.ch sind die öffentlichen Daten des 

Zentralregisters unentgeltlich abrufbar. Gegen Gebühr kann ein beglaubigter 

Handelsregisterauszug verlangt werden. 

c) Eintragungspflicht 

• Art. 934 OR 

• Nat. Personen, die ein nach kaufmännischer Art geführtes Gewerbe betreiben und einen 

Jh Jahresumsatz t von mind. i d CHF 100‘000.– 100‘000 erzielen. il 

• Alle Gesellschaftsformen, die erst mit dem Eintrag ins Handelsregister entstehen 

(konstitutive Wirkung; Bsp.: AG, Gmbh) 

• Alle Gesellschaftsformen, die schon vor der Eintragung ins Handelsregister entstehen, die 

sich aber dennoch eintragen müssen (deklaratorische Wirkung; Bsp.: Verein) 27


d) Wirkungen und Funktionen des Handelsregistereintrages 

1. Firmenschutz: d.h. der Name des Unternehmens wird geschützt 

22. PPublizitätswirkung: bli ität i k WWas im i Handelsregister H d l i eingetragen i ist, i wird idals l bekannt bk 

vorausgesetzt 

3. Deklaratorische und konstitutive Wirkung 

44. Konkurs Konkurs‐ und Wechselbetreibung 

5. Buchführungspflicht gp 

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a) ) Begriff g 

„ Der Name unter dem eine kaufmännische Unternehmung im 

Handelsregister eingetragen ist und unter dem die Unternehmung im Rechts‐ 

und Geschäftsverkehr auftritt.“ 

b) Zweck 

• IIndividualisierung di id li i 

• Werbefunktion 

GG. Die Firma (1) 

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c) Arten 

� Notwendiger Inhalt (Art. 944 ff. OR) 

1. Personenfirma: der Familiennamen ist enthalten; Bsp.: „Müller & Cie AG“ 

2. Sachfirma: in welcher auf den Gegenstand des Unternehmens hingewiesen wird; 

Bsp.: „Winterthur Versicherungen“ (reine Sachbezeichnungen sind aber nicht 

mehr zulässig). zulässig) 

3. Phantasiefirma: Phantasiebezeichnung Bsp.: „Victorinox AG!“ 

4. Gemischte Firma: Gemisch zwischen persönlicher, sachlicher oder Phantasie Bsp.: 

„Möbel‐Pfister“ 

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d) Grundsätze der Firmenbildung 

1. Täuschungsverbot 

• Fi Firmenwahrheit h h it und d Firmenklarheit 

Fi kl h it 

Lebensmittelkette ≠ „Jäggi Schreinerei 

AG“ AG 

2. Firmenausschliesslichkeit (Grundsatz der Unterscheidbarkeit) 

GG. Die Firma (2) 

− Die eingetragene Firma steht dem Berechtigten zum ausschliesslichen Gebrauch zu 

− Verwechslungsgefahr muss von der jüngeren Firma vermieden werden 

Beispiele p Verwechslungsgefahr gg : 

„Rolax AG Kugellager Fabik“ und „Uhrenfabrik 

Rolex AG Biel“ 

„Reis AG Russikon“ und „Reiss AG“ 

„Rubina Rubina AG“ und „Helena Helena Rubenstein AG“ 

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a) Begriff 

HH. Handlungsvollmachten 

• Neben den gesetzlichen Exekutivorganen andere natürliche Personen, 

welche im Innen‐ und Aussenverhältnis für die Gesellschaft tätig g sind. 

• Transparenzbedürfnis 

• Gesetzlich fixierte Vertretungsmacht 

b) Prokura k 

• Art. 458 ff. OR, Bezeichnung „per procura, ppa, per proc.“ 

• Alle Rechtshandlungen, die der Zweck des Unternehmens mit sich bringen 

kann 

• „Alter Ego“ des Gesellschafters 

c) ) AAndere d HHandlungsvollmachten dl ll h 

• Handlungsbevollmächtigter i.e.S. (Art. 462 OR) 

• Handelsreisender (Art. 348b OR) 

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Eine Rechtsgemeinschaft

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